司法视角下的正义、公正和公平演讲

第 1 页 共 33 页 司法视角下的正义 公正和公平演讲司法视角下的正义 公正和公平演讲 范文 摘要 十五大 十六大报告连续提到司法改革 并相继出现了公正 正义和公平三个概念 可见司法 改革势在必行 且公正 正义和公平应该成为司法改 革的目标和准则 在司法领域 正义就是公正和公平 公正和公平作为正义的两个方面各有侧重 公正强调 形式 是对法官和程序的要求 公平强调实质 其对 象是诉讼两造 当前的司法改革应遵循一定的原则 也就是要符合公正和公平的具体要求 在公正方面对 法官而言是法官独立 法官中立 法官权威和司法约 束 对程序而言是重视程序 司法公开 实行对抗制 等内容 公平又反映在诉讼双方权利对等 有效参与 原则和效率原则三个方面 这些具体要求是公正和公 平的细化 但又将作为抽象原则指导着司法具体制度 和程序的设计和完善 我国在建立一种合理的司法制度乃至整个法律 制度上面临着十分特殊的困难 这种困难不完全在于 从立法上确立一套所谓 现代型 体制 还在于附着 于体制之中的具体的 甚至相当细琐的小制度是否也 能够得到确立 在于操作这种大体制与小制度的人们 第 2 页 共 33 页 的观念是否适应体制与制度的要求 本世纪以来 我 们在体制构建方面一直不落人后的 但是抽象的大体 制禁不住与之背离的小制度的掣肘和抵消 加之一些 配套概念未能确立 于是出现了种种实践上的缺陷 造成了设计者的美好构想不能兑现于制度运作的实际 久而久之 人们便不可避免地对法律制度有效调整社 会生活的可能性发生怀疑 甚至对法治或依法治国本 身的信念发生动摇 司法改革的必要性不言而喻 它接连成为党的十 五大 十六大报告的组成部分 继十五大提出公正 十六大报告又进一步提出公平和正义 至此 正义 公正和公平三个概念都正式以党的决议的形式出现 正义 公正和公平应当成为司法改革的目标和原则 然而 这三个概念又是模糊的 怎样赋予它们科学合 理的内涵 以指导我国正在进行的司法改革 促进我 国的社会进步 这是个艰巨紧迫而又具有重大现实意 义的任务 可能是笔者孤陋寡闻 迄今尚未见到关于 这方面的较为系统的论述 希望以此文填补这种缺憾 故本文将试图在司法的视角下就正义 公正和公平进 行探讨 在理清三者之间关系的同时深入地分析它们 各自的内涵 研究它们作为抽象的原则如何确保 抽 象的大体制 与 具体的 甚至相当细琐的小制度 第 3 页 共 33 页 之间的协调 顺带提及司法改革的重点 第一章 什么是司法的视角 首先有必要对题目中的 司法的视角 作一下解 释 现代意义上的司法已突破传统意义上与立法 行 政相对应的法院审判活动的范畴 指以法院为核心并 以当事人的合意为基础和国家强制力为最后保证的 以解决纠纷为基本功能的一种法律活动 所以从广义 上讲 司法实际涵盖了司法制度 司法活动及其相关 的内容 司法制度 包括国家通过立法形式所确定的 带有法律效力的有关司法权 司法机关和诉讼程序的 全部规范 换句话说就是上文所提到的 既定的法律 规则 司法活动则是司法机关按照国家程序法规定 所进行的全部司法实践活动 主要包括法院的诉讼审 判活动 检察机关代表国家提起的公诉 以及法律监 督的各项职能 国家各级监狱依法监管罪犯的全部行 刑活动等 狭义的司法是以审判为主要内容的法院活动及其 所依赖的制度规范 亦即传统意义上的司法 审判不是司法的全部内容 但是不论怎么讲 却 都是司法的核心 都要遵循一定的程序 以既定的 法律规则为前提 运用其特有的解纷原理 以维护社 第 4 页 共 33 页 会秩序和安全 保障公民的各项权利为基本职能 而本文所谓的 司法的视角 也正是取这一种狭义的 理解 始终强调一点 以审判为核心 第二章 正义概念的发展和司法中的正义 第一节 正义的概念 在我国 正义包含着一切美好的事物和信念 然而 正义一词最初却是由西方传来的 西方法 文化的的核心问题就是法与正义的关系问题 故而正 义成为法学家们永久的话题 正义的理论是关于正义 是什么 作为一种伦理标准如何决定它的地位 决定 这种标准的要求实际上是什么的理论 自其诞生以来 无数的学者和思想家赋予了它不同的内涵 在古希腊 正义以一种调整自然力对宇宙组成部 分的作用 保证平衡与协调的先验宇宙原则第一次出 现 毕达哥拉斯发展了正义是平等的思想 柏拉图把正义看作是个人和国家的 善德 正 义就是只做自己的事而不兼做别人的事 亚里士多德说 政治学上的善就是正义 正义 以公共利益为依归 按照一般的认识 正义是某种事 物的 平等 观念 西塞罗认为正义是 使每个人获得其应得的东西 的人类精神意向 第 5 页 共 33 页 乌尔比安说 正义是给予每一个人他应得的部 分的这种坚定而恒久的愿望 阿奎那认为正义是 一种习惯 依据这种习惯 一个人以一种永恒不变的意愿使每个人获得其应得的 东西 总体来讲 尽管柏拉图讲到国家 亚里士多德讲 到公共利益 但是正义的范围限于那个特定社会的很 小一部分人 不可能遍及社会全体成员 中世纪及中 世纪以前对正义的理解也多限于个人 具有很强的局 限性 进入近现代特别是 20 世纪 人们对正义的关 注从个人扩大到社会 正义关注的对象具有了相对的 普遍性 18 世纪末 康德的观点导致了如下态度 在正 义的名义下 自由应是最大限度的 而限制应是最小 限度的 20 世纪初 社会法学的耶林和狄骥抛弃了正义 的直觉概念 分别在对个人 社会和公共利益的安全 与保证中和社会团结中发展了正义和社会功利主义的 正义理论 著名的社会法学代表人物庞德说 在伦 理学上 我们可以把正义看成是一种个人美德或是对 人类需要的一种合理 公平的满足 在经济学和政治 学上 我们可以把社会正义说成是一种与社会理想相 第 6 页 共 33 页 符合 足以保证人们的利益与愿望的制度 在法学上 我们讲的执行正义是指在有政治组织的社会中 通过 这一社会的法院来调整人与人之间的关系及安排人们 的行为 现代法哲学的著作家们也一直把它解释为人 与人之间的理想关系 博登海默认为 满足个人的合理需要与要求 并 与此同时促进生产进步和社会内聚性的程度 这是维 持文明社会生活方式所必要的 就是正义的目标 在 正义论 中 罗尔斯认为正义的主题或对象 就是社会 尤其是社会的基本政治和经济制度 正义 即指制度的道德 制度的德性 是指称社会基本结构 的属性是否道德的一个概念 正义原则必须是这样的 原则 它们具有一般的形式 普遍适用于一切场合 能够公开地作为排列各种冲突要求之次序的最后结论 来接受 大致看来 给予每个人以其应得的东西 或 者说 各得其所 的确体现了正义最为一般的规定性 它可以适用于历史上的每一个时代 似乎具有永恒性 但是正义是个抽象的概念 涉及价值判断 属于意识 形态的范畴 不可避免的要受到学者们所处社会的物 质生活条件的制约 更要受到学者阶级地位的制约 所以就象 变幻无常的脸 随时可呈现出不同的形状 第 7 页 共 33 页 及极不相同的面貌 4 即使资产阶级法学家也已 意识到这一点 正如凯尔森所言 实际上用来作为正 义标准的规范是因人而异的并且是经常相互冲突的 某一事物是否正义只是以认为存在适当正义规范的人 而定 这一规范也只是为了那些由于这一或那一理由 对该规范所定的事物抱有希望的人才存在的 就因为 此 自然法学派的正义遭到了不少批判 许多法理学 家或学派因各种不一的原由 根本否定这种探讨的可 能性 适当性或必要性 凯尔森甚至讥之为 是一个 典型的幻想 是为了使主观利益加以客观化 在谈到正义时 马克思也曾指出 生产当事人 之间进行交易的正义性在于 这种交易是从生产关系 中作为自然结果产生出来的 交易的法律形式 契约 其内容只要与生产方式相适应 相一致 就是正义的 只要与生产方式相矛盾 就是非正义的 在资本主义 生产方式的基础上 奴隶制是非正义的 在商品质量 上弄虚作假也是非正义的 恩格斯在批判普鲁东 时指出 这个正义却始终只是现存经济关系在其保 守方面或在其革命方面的观念化 神圣化的表现 他们都侧重于从经济特别是阶级结构的的角度对正义 进行解释 否定正义的独立实在性 但是 我们肯定正义思想作为意识形态的阶级性 第 8 页 共 33 页 并不必然地排斥其科学性 客观性 只要这种意识形 态所反映的社会集团的利益是与历史发展的客观趋势 相一致 就可以认为它具有客观性 是与客观性相容 的 尽管马克思主义经典作家否定正义的独立实在性 这不表明他们否认正义在特定社会的制度构建上的积 极意义 尤其在今天 我们不能因为马克思主义经典 作家批判过阶级社会的正义 就盲目地否定我们今天 追求社会主义正义的合理性 正义的理论内核是不变的 法与正义相同一 正 义与法的这种与生俱来的紧密联系在古往今来的各种 定义中得到了充分的体现 正因为此 几千年来西方 人不断的追求正义与法的完美统一 终于在资本主义 实现了法治 一定程度上达到了这个目标 他们积累 了几百年的丰富成果和经验不容我们忽视 尤为引人 注意的是以正义为核心的自然法理论在 20 世纪的复 兴 自然法思想在西方源远流长 19 世纪因为实证 主义哲学的影响 自然法思想几近销声匿迹 两次世 界大战给人类带来的巨大灾难 对人权造成的令人发 指的践踏 促使人们深刻反思实证主义哲学 并激发 了人们对正义理想的莫大关注和兴趣 以此为契机 自然法思想才得以复兴和蓬勃发展 再者 人们在 由法学方法论 法律诠释学的反省思索中 益加发 第 9 页 共 33 页 现法官断案仍难以凭借完全免除价值判断的条文操作 而便可推导出结果 况且 如果法律体系本身是邪恶 不义的 则一个 合法 基于此法律体系内在结构 本身可被称为 正确 的判决 却不是一个 正义 或 道德上正确 的判决 则亦未能实现法律之终极 目的 8 且 今日基本人权的理念在国际 国内 法律体系中的大行其道 被视为最高指导原则 以及 甚至以往只在反映 力 的国际法之中 确立民族 自决权 非战 否认征服及在威胁下定约的合法 性 则今日法律 显然并无 不管道德了 离道德越来越远 的迹象 反而更具道德的自觉 因此 可以肯定地说 正义在今天仍然有其生命 力 由于意识形态的原因 我们曾经对西方精神文明 持有不同程度的偏见 特别是常常以建设有中国特色 为由不加区分地拒绝和排斥 正义 也长期作为西方 资产阶级法学的观念不被接受 然而可喜的是 正义 原则作为法律的核心和基本原则 在建设法治国家进 程中的作用 逐渐为我国认识到并应用于我国的法治 建设实践 党的十六大报告也首次正式以党的决议的 形式提出了正义 为建设和实现社会主义的正义提供 第 10 页 共 33 页 了理论支持 依法治国方略的内涵得到了扩展和充实 要适应我国的国情和现实的需要 需要我们从马 克思主义法学的角度出发 对正义作出科学的定义 杨一平博士这样定义 正义就是各得其所 而所得 的内容是由每个人所处的时代的物质生活条件和文化 背景决定的 这无疑揭示了正义的本质 是较为 科学的定义 但是限于本文所讨论的是司法视角下的 正义 正义的内涵又不仅于此 它有着更为具体的内 涵 因为和下文有极其重要的关联 在此暂不作出界 定 第二节 司法视角下的正义 在对正义 公正和公平这三个概念及其相互关系 的理解上 不论是辞典还是学者们多将公正和正义 公平等同起来 这几乎成为共识 对此 笔者表示赞 同 但是等同并不是完完全全的等于 三者之间又有 些许差别 下文就将以此为论述重点 着力凸显这种 差别 这里不免要借鉴他人的观点 杨一平博士在博士 论文 司法正义论 中作了如下阐释 公平可能更 多地用来表述人们在法律面前或者纠纷中的诉讼两造 在审判过程中的地位和待遇 公正更多地强调法官的 第 11 页 共 33 页 不偏不倚 公而无私的品质 在由两造当事人与居间 者构成的 三边关系 中 公平观念侧重于对两造权 利享有与维护的考察 公正则侧重于对居间者行为公 允而无私的要求 公平强调实体正义和实质正义 公 正强调程序正义和形式正义 公平的核心是平等 既 包括案内平等 即两造当事人之间的地位平等 权利 平等 也包括案外平等 即 同等案件同等对待 公正的核心是无私 中立 它意味着居间者既要不受 自身情绪的影响 又要排除外界的任何压力 还要无 视当事人双方的任何身份背景等 这段话表达的基本意思是 公正是对裁判者的要 求 强调形式 公平的对象是诉讼两造 强调实质 14 由此 笔者得出如下结论 在司法的视角下 正 义就是公正和公平 以下将讨论司法的 特有的解纷原理 也就是 公正和公平的较为具体的规则 它们相对于公正和公 平是具体的 相对于具有可操作性的具体规范却仍具 有抽象性 需要从程序到体制的一系列改革和完善 而且它们也应当成为改革和完善所遵循的原则 鉴于本文的主旨之一在于凸显公正和公平的差别 下面的论述就把二者分别开来 第三章 司法视角下的公正 第 12 页 共 33 页 第一节 公正是对裁判者和程序的要求 公正 公平的一个方面 普遍认为是法官和执 法官所应有的品质 它意味着平等地对待争议的诉讼 两造 不偏袒任何人 对所有的人平等和公正地适用 法律 仲裁人的偏袒将构成撤销其裁判的正当理由 9 这是通过辞典反映的人们对公正的最普遍的理 解 可以看出公正和公平并不完全同义 法官和公正 有着最紧密的联系 法官是公正强调的重点 需要指出 公正司法和司法公正不是一个概念 公正司法是司法机关极其工作人员在司法活动中保持 公正 有较大的弹性 很容易受司法机关及其工作人 员的主观倾向的影响 而司法公正的概念范畴则不仅 包括了公正司法的内容 还指司法制度的公正 相对 而言 司法公正特别是司法制度的公正带有较大的刚 性 因此 笔者有必要先把两个概念加以区别 力图 避免将二者混淆 公正首次以正式党的决议文件的形式被承认是在 十五大报告中 从制度上保证司法机关依法独立公 正地行使审判权和检察权 建立冤案 错案责任追究 制度 十五大后 我国法院系统出台了一系列司 法改革举措 基本上是围绕司法公正展开的 即着重 强调司法机关和司法程序的公正 从以上内容可以看 第 13 页 共 33 页 出 改革的内容包括审判公开 审判制度改革 对审 判的监督 审判队伍建设和司法管理几个方面 其对 象直指司法人员和司法程序 十六大报告中又提到 按照公正司法和严格执法 的要求 完善司法机关的机构设置 职权划分和管理 制度 进一步健全权责明确 相互配合 相互制约 高效运行的司法机制 从制度上保证审判机关和检察 机关依法独立公正地行使审判权和检察权 表面上 看 似乎只出现了公正司法的字眼 公正的范围仅限 于司法活动 即提出公正司法 但是 如果结合 从 制度上保证审判机关和检察机关依法独立公正地行使 审判权和检察权 理解 不难看出 制度 就是以 法律为主的各种行为规范 它仍然表达出了对司法制 度的公正要求 也就是说 十六大报告提出的不是公 正司法 而是意义更广的司法公正 第二节 裁判者的公正 司法公正要求作为居间裁判者的公正 主要体现 于以下几个方面 1 法官独立 司法独立实际上也是实现司法正 义的前提条件 我国学者对此也给予较多的关注 积 极地论述司法独立的必要性 它应该当然地成为我国 司法的一项原则 但是我国司法独立的限度是什么呢 第 14 页 共 33 页 是司法权或说法院系统的独立 还是法院的独立 抑 或法官的独立 我们承认目前我们法官的整体素质确 实不高 但是从长远的角度看 司法独立不仅仅是法 院的独立 而且还应体现为法官的独立 即法官行使 审判权的独立 在独立行使审判权这一点上 法官都 应当是平等的 司法独立不仅需要宏观上的规定 更需要微观上 制度和程序的落实 特别是在具体制度设计时应当注 意 不使司法独立的初衷受到干扰 我国目前司法独 立就存在诸多障碍 如法院经费和人员受制于地方 人大 检察院 党务部门 上级法院和法官 院庭长 和审判委员会的不当干涉等 这些都很大程度上损害 了司法独立原则 今后的司法改革尤其要避免陷入如 此窘境 2 法官中立 司法裁判活动的普遍规律要求裁判者站在中立的 地位 法院的天职是以符合正义的方式解决各种社会 争端和纠纷 使每一个为维护个人权益而诉诸司法的 人都能获得基本的公正对待 要完成这一使命 法院 必须在发生争端的双方之间严守中立 既不偏袒一方 也不歧视另一方 更不直接介入诉辩双方之间发生的 争端 帮助一方对另一方实施攻击或者防御 法院只 第 15 页 共 33 页 有保持这种中立无偏的地位 才能不仅在实质上而且 在外观上具有公正的形象 取得诉辩双方的共同信任 从而以人们能够 看得见 的方式实现社会正义 所 以中立性或说被动性就成为作为法院职责的具体履行 者的法官必备品质 裁判者的中立性是一种通过排除各种不公正 不 合理情况而保证程序正义目标实现的 它有三项具体 内容 与案件有牵连的人不得担任该案的裁判者 法 官不得与案件结果或者各方当事人有任何利益上或其 他方面的关系 裁判者不应存有支持一方 反对另一 方的预断或偏见 13 前两项即为利益规避原则 第 三项为防止预断原则 用诉讼法学的专门术语来解释 法官中立就是所 谓的 不告不理 不告不理 是裁判者的被动性 在司法程序的启动和裁判范围方面的体现 实质上也 是裁判者被动性的最集中的体现 25 它要求法院的 所有司法活动只能在有人提出申请以后才能进行 也 包括法院的裁判范围就必须局限于起诉书所明确载明 的被告人和被控告的事实 而决不能超出起诉的范围 去主动审理未经指控的人或者事实 具体地说就是将 法官的诉讼指挥权和查证 取证职权的行使限制在必 要的范围之内 第 16 页 共 33 页 3 法官权威 在最原始的法治的定义中 法律的 普遍服从 就已成为法治的必备要素之一 司法活动作为法律实 施的途径之一 其过程和结果都必须获得普遍服从 而这又依赖于司法权威 因为是在法院而不是在立法 部门 我们的公民最初接触到了冷峻的法律边缘 假 如他们尊重法院的工作 他们对法律的尊重将可以克 服其他政府部门的缺陷 但是如果他们失去了对法院 工作的尊重 则他们对法律和秩序的尊重将会消失 从而对社会构成极大的危害 司法权威的基本要求包括法庭权威 既判力 一 事不再理等 在在我国显得特别不足 就既判力而言 主要是执行难问题 一事不再理要求重视终审判决的 稳定性 终局性 尤其是程序的及时终结性 为此必 须确保法院对同一案件的审判有一个最终确定的状态 使得在此之后对同一案件的审判受到严格的限制 避 免随意或无限制的启动审判程序 但无节制的再审制 度在保障当事人实体权利的名义下侵害了当事人的诉 讼权利和实体权利 严重地损害了司法权威 深层次地讲 司法在社会生活中的作用也关系着 司法权威 司法应当成为社会关系有效的调节器和平 衡器 应当成为一切争端的最后裁决者 与此对应的 第 17 页 共 33 页 是司法管辖的范围 而我国现阶段司法管辖范围明显 过于狭窄 权威不仅靠强制力 也要靠说服 在人们眼中 法院始终是蛮横的 剥夺或限制本属当事人的权利不 说 对事实的认定过程 法律适用的理由及其逻辑关 系的论证等问题处处表现出强硬 不予说理 改革蛮 横的法院 塑造有说服力的法院 对树立法院的权威 形象也是有益的 4 司法约束 在现代社会中 孟德斯鸠权力容易滥用的名言已 成为公认的法则 同时有权力必须有约束也是不容质 疑的 司法运作过程中的权力也同样如此 而我国严 重的司法腐败就是司法约束不力的结果 在我国 这 种约束不是太少 而恰恰是太多 且欠规范 欠科学 人大的个案监督 检察院的法律监督 党的领导和监 督 上级法院对下级法院的指导和监督 院长 庭长 和审判委员会对法官的约束 甚至媒体对法院的影响 都或多或少的存在问题 司法改革的结果就要达到司 法约束规范化 科学化的要求 不仅要对司法运作过 程中的权力进行有效的约束 而且还不能妨害这些权 力的合法有效行使 第三节 程序的公正 第 18 页 共 33 页 司法公正要求程序的公正则体现为 1 重视程序 谈重视程序不应也不可能回避对程序正义的讨论 西方国家一向重视程序 特别注意以正当程序约 束权力 保护当事人的合法权益 有时甚至到了令人 费解的程度 西方学者对此也多有论述 美国联邦最 高法院法官杰克逊说 我们宁愿以公正的程序去实施 一项残暴的法律 也不愿以不公正的程序去实施正义 的法律 纯粹的程序正义的特征是 不存在任何有 关结果正当性的独立标准 但是存在着有关形成结果 的过程或者程序正当性和合理性的独立标准 因此只 要这种正当的程序得到人们恰当的遵守和实际的执行 由它所产生的结果就应被视为是正确和正当的 无论 它们可能是什么样的结果 查证属实 案件事实 清楚 证据确实 充分 我们对案件事实的证明要 求达到客观真实的程度 实事求是 追求实体正义 主观愿望无疑是良好的 但是我们也要认识到 不论 从理论上还是实践上 实现完全的实体正义是不可能 的 从理论上讲 在一定的时代一定的条件下 由于 认识主体能力的限制 认识客体的不完全性 认识工 具的局限性 人类对客观事实的认识总是有局限的 第 19 页 共 33 页 不完善的 基于此作出的判断并不能保证完全的实体 正义 在司法实践中 因为过分强调实体正义而将案 件久拖不决的现象屡见不鲜 不但受害者未能得到及 时 有效的补偿 就连受诉者也因身份处于长期的不 稳定状态而遭受不应有的拖累 这样的结果 不管当 事人哪一方都是不愿意接受的 可见 对实体正义的 过分强调并不能有效地保障正义的实现 绝对的实体 正义是不现实的 对实体正义和程序正义的评价标准进行比较会发 现 程序正义的相对可靠是一个长处 正义与否本身 就是对司法行为的评判 而实体正义的抽象性使其评 价标准异常模糊 可能因评价者利益出发点的不同而 相去甚远甚至大相径庭 相对而言 程序正义客观实 在得多 更容易有一个统一的标准 且直观简便 操 作性较强 纯粹程序正义的巨大实践优点在于 在满 足正义的要求时 它不再需要追溯无数的特殊环境和 个人在不断改变着的相对地位 10 再者 马克思 曾说 如果审判程序只归纳为一种毫无内容的形式 那麽这种空间的形式就没有任何独立的价值了 程 序正义不仅是作为实体正义的外部形式 还有其自身 独立的价值和意义 北京大学法学院陈瑞华教授对程 序正义的独立价值作了非常有价值的阐述 在此不再 第 20 页 共 33 页 赘述 如此强调实体并非说我们应该重程序轻实体 而 是说要实体程序并重 这需要在一如既往地重视实体 的同时提高对程序正义的重视程度 让二者统一起来 归一于正义 共同服务于正义这个目标 2 司法公开 公开原则为一切机关活动的基本原则 是一种民 主的表现 是群众参与和接受监督的必需 司法机关 也不例外 近年来 公安机关 人民检察院和人民法 院相继实行了 警务公开 检务公开 和 审判 公开 统称为司法公开 司法公开深化的目标是通 过司法公开 接受群众监督 确保公正司法 就法院而言 公开包括法院及其内设机构职能公 开 立案公开 收费公开 审判公开 执行公开 回 避条件公开 办案纪律公开 监督举报公开 判决理 由公开 适用法律公开 判决结果公开 错案追究公 开 执法执纪监督员姓名和职权公开 判决理由公开 似乎更为引人瞩目 裁判充分说理及理由公开阐述具 有十分重要的社会意义 从社会文明角度看 不予说 理是野蛮 体现典型的人治 简单说理体现法制不健 全 社会相对落后 充分说理体现法治程度较高 社 会比较文明 裁判理由的公开 实质上要求充分说明 第 21 页 共 33 页 裁判理由 即要说明认定事实的理由 再在事实判断 基础上 依据正义 理性 得出分析结论 并在此基 础上依据法律规定 对欲适用的法律做出解释说明 以达到说理清楚 裁判服人的目的 正因为如此 意 大利将裁判说理作为法官的一项普遍义务写进宪法 判决理由公开最集中表现在判决书中 判决书的目的 不光是追求结论的完美 而是对结论中事实与法律之 间具有的逻辑联系以及这种联系的论证理由和适用法 律的阐述 它既是对程序过程的一种记载 也是对程 序过程形成判决结论的一种推论 判决书的形成过程 中 蕴涵了法官对法律事实的认定 同时也应该是法 官将普遍性的法律适用于被认定事实的法律解释过程 判决书所给的判决结论 必定是认定过程和法律解释 过程的合乎逻辑的结论 它应该包括公开审判经过 公开诉辩意见 公开举证和质证过程 公开认证过程 增加说理部分 公开不是目的 而是手段 不是为公开而公开 而是通过公开达到预防司法不公和司法腐败进而提高 审判质量的目的 2 对抗制 1975 年在美国出版的 程序正义 一书的作者 蒂鲍特和瓦尔克 蒂鲍特和瓦尔克联合一批科学家做 第 22 页 共 33 页 了一系列的实验 在实验观察中 蒂鲍特和瓦尔克集 中比较了抗辩制和纠问制这两种诉讼模式 他们得出 结论认为美国样式的诉讼程序在客观上 还是主观上 都优于纠问制诉讼程序 他们认为不同的实验都表明 抗辩制诉讼程序更有利于抵制因缺乏证据而作出的错 误判决 因为在抗辩制诉讼过程中 律师面对对自己 代理人不利的证据时 会更加认真 顽强地去寻找有 利证据 更有利于抵制法官的歧视性看法 能更好地 防止因为证据出示的时间顺序而导致对案件事实的歪 曲 实行对抗制就需要给予诉讼各方以平等的诉讼地 位 给予各方参与者以平等参与的机会 对各方的证 据 主张 意见予以同等的对待 对各方的利益予以 同等的尊重和关注 程序对等原则也旨在确保各方参 与者受到平等的对等 进而实现程序正义 但这里的 平等对待是指裁判者在审判过程中平衡控辩双方地位 的综合要求 因而又可称为 动态的平等对待 为 实现程序对等 诉讼双方应在参与审判过程和影响裁 判结论的制作方面拥有平等的机会 便利和手段 裁 判者应对各方的证据和意见予以平等的关注 并在制 作裁判时将各方提出的有效观点平等地考虑在内 同 时 程序对等原则要求诉讼双方不仅拥有形式上的平 第 23 页 共 33 页 等参与机会 而且还应在实质上具有平等的参与能力 和参与效果 因此裁判者应确保参与能力较弱的一方 拥有一些必要的 特权 以纠正各方实际存在的不 平等状况 对抗制加重了当事人的证明责任 体现了诉讼两 造司法主体化的理念 使诉讼两造成为唯一的证明主 体 对抗制实际也是法官中立的必然 它将法官排除 于证明主体之外 对于促进法官的中立有着积极的能 动作用 第四节 公正强调形式 公正的内容在在任何诉讼中都是一样的 不论是 法官独立 法官中立 法官权威 司法约束 还是重 视程序和实行对抗制 这些原则和依此设计的程序一 旦确立 裁判者 当事人及其他任何诉讼参与者都没 有权力改变 实际也难以改变 可见 公正有极大的 刚性 它强调形式 在与公平的比较下 公正的形式性显得尤为突出 故在此仅做简略阐释 第四章 司法视角下的公平 第一节 公平的对象是诉讼两造 公平 中有 平等 的意思 常用于各主体之 间的权利义务对等关系 在诉讼中 公平的指向只能 第 24 页 共 33 页 是诉讼两造的权利义务 英国独特的衡平法的产生也是一个努力维持公平 的结果 虽然法律规定了灵活可变的准则和赋予自由 裁量权 但是法律规则也有有限性 滞后性和普遍性 在现实中仍不免产生法律对某些情况没有作出规定或 虽有规定但不合理或不公平的情形 为解决这样的问 题 实现最大可能的公平 英国的法官们创制和发展 了普通法之外的衡平法 美国司法在三大诉讼中都实行严格的当事人主义 模式 在刑事诉讼中 为实现控辩双方的对等 作到 最大程度上的公平 甚至不惜对拥有强大国家公共力 量的控方的权力和行为作了种种限制 如违法证据排 除规则 对处于相对弱势地位的辩方则赋予了充分的 自我防护权 如沉默权 使其能够与控方平等地对抗 而且 刑事诉讼中控方的证明标准是排除合理怀疑 明显地高于民事诉讼证明标准 优势证明标准 在行政诉讼中 举证责任倒置制度和被告举证时 限 调查取证限制 补充证据限制等也是通过加重行 政机关责任的方式 使其和原告能维持权利义务的平 衡 公平的核心是平等 它包括案内平等和案外平等 两方面 案内平等不仅包括诉讼两造之间的地位的平 第 25 页 共 33 页 等 更包括深层次的权利的平等 案外平等即同等案 件对待 根据相同案件的判决而预期的结果作为一个 重要变量对判决的可接受性起着潜在的影响 也通常 成为一般人衡量正义是否实现的标准 公平是过程的公平 更是结果的公平 在整个诉 讼过程中 诉讼两造地位和权利都是对等的 这是过 程的公平 依据案件事实的调查情况 按照实体法规 定的标准 在私法领域 要实现当事人双方利益的平 衡 在公法领域 要实现个人权利与国家权力的平衡 这是结果的公平 公平是相对的 不是绝对的 公平是一种反映人 们的普遍追求和理想的价值目标 不管是立法和司法 都带有理想色彩 公平是理想性的 而不公平是现实 性的 正是因为公平具有理想性 它才日益成为法律 改革的基础和人们追求的目标 推动社会的进步和发 展 第二节 公平强调实质 严格地讲 公平的内容也是程序上的权利 却和 公正的内容各有侧重 它有较大的弹性 从诉讼参与 者的角度考虑 一般情况下可对这些权利进行取舍和 处分 从程序上讲 程序的合理性也决定着司法效率 而权利取舍和处分及司法效率的高低相当程度上关系 第 26 页 共 33 页 到诉讼两造实体权利的实现 正是从这个意义上讲 公平强调实质 公平在诉讼中通常体现于以下几个方面 1 权利享有的对等 形式上的诉讼地位平等不是真正的平等 甚至可 能是形式平等掩盖下的不平等 它并不能切实地保证 实体权利的实现 因此有必要强调权利享有的对等的 重要性 诉讼两造要求权利的对等是法官中立及程序 对等的必然结果 权利对等和程序对等共同构成了诉 讼双方的平等 而且 和程序对等比较起来 权利对等更具实质 性 对诉讼参与者具有更重要的意义 因为对等与否 直接关系着其实体权利的实现 为了维持这种对等 各国司法制度都很注重结合诉讼两造的具体情形作出 不同程度的表面不公平而实质上较为公平的安排 民 事诉讼中的诉讼两造的权利对等自不待言 刑事诉讼 和行政诉讼中表现得特别突出 刑事诉讼和行政诉讼 的两造在力量和地位上本来是不平等的 因为刑事诉 讼的控方是国家检察机关 行政诉讼的被告是国家行 政机关 他们都不同程度的拥有强大的公共权力 而 另一方则是相对弱势的公民 法人或其他组织 为此 法律在限制国家机关公共权力和行为的同时 不仅保 第 27 页 共 33 页 障相对弱势的公民 法人或其他组织的基本权利而且 还赋予他们较多的权利 让他们能够与国家机关对抗 能够和国家机关有同等的权利表达自己的主张 对法 官有同等的影响力 3 有效参与原则 有效参与原则 指法院应当为所有诉讼参加人 提供的参加诉讼的条件和机会 包括为那些有语言障 碍和身体残障的人 消除不适当的困难与不便 已 成为美国 五好法院 的标准 有效参与原则又可称为 获得法庭审判机会 的 原则 它表现为诉讼参加人主导和影响诉讼结局 其 核心思想是 那些其权益可能会受到裁判或者审判结 局直接影响的主体应有充分的机会并富有意义地参与 法庭裁判的制作过程 从而对法庭裁判结果的形成发 挥有效的影响和作用 为确保诉讼两造受到公正的对 待 法庭至少应保证他们在裁判制作过程中始终在场 保证他们有向法庭提出有利于自己的证据 主张并对 不利于自己的证据和意见进行质证和反驳的机会 能 力和具体的程序保障 并且将其裁判结论直接建立在 根据这些证据 主张 辩论等所作出的理性推论的基 础上 从而使各方的参与产生实际的参与效果 不仅 如此 法庭还应当保证各方有充分提出本方证据 事 第 28 页 共 33 页 实和主张的机会 而不对其参与进行不必要的限制 同时 诉讼两造在法庭审判过程中还应受到基本的人 道待遇 其人格尊严和自主意志得到尊重 只有这样 审判过程才能符合有效参与性的基本要求 否则就会 因其权益受忽视 道德主体地位遭否定而产生强烈的 不公正感 权利处分自由实为有效参与的一个内容 有充分 的处分权才表明有效地参与了诉讼 权利处分原则是 诉讼参加者主体地位不断加强和巩固的结果 在本质 上更是民法的基本原则之一处分原则 民事法律主 体能够自由处分自己的权利 在诉讼中的延伸 在 民事 行政诉讼中权利处分自由表现得特别突出 除 了行政诉讼的被告 民事 行政诉讼双方对自己的实 体权利和诉讼权利有完全的处分权 只要这种行为不 损害法院的权威 也不侵害他人权益和公共利益 这 种自由就意味着诉讼参加者对诉讼权利的取舍的行为 完全出于真实自愿 不受任何干涉或强迫 处分原则要求把诉讼参加人作为司法之主体而不 是客体或手段 不能将其置于被处置 被压迫甚至被 凌辱 任由宰割的地位 他们应成为诉讼活动的实质 参与者和主要支配者 整个程序都尊重他们的意志和 尊严 保障其行为自由 20 对于关涉其权益 地位 第 29 页 共 33 页 之审判 均应受尊重为程序之主体 享有程序主体权 并应被赋予参与该审判程序为充分攻击防御 陈述事 实上和法律辩论等机会 藉以影响裁判内容之形成 而避免受对造所突袭及防止发生来自法院之突袭性裁 判 使不致在程序上被处分为受支配为客体 诚如所 言 作为裁判者的法官如果承认和尊重被告人 被 害人的诉讼主体地位 就会给予他们获得公正听审的 机会 使他们充分有效地参与到裁判制作过程中来 成为自身实体权益乃至自身命运的决定者和控制 者 被告人 被害人及其他社会成员也会对这一审 判过程的公正性和合法性产生信任和尊重 处分原则在诉讼中体现为诉讼参加者对起诉与否 诉讼请求范围 是否撤诉 是否反诉 举证质证范围 是否要求财产保全或先予执行 是否和解 是否申请 强制执行等一系列问题的充分的决定权 我国诉讼制度是公认的超职权主义诉讼模式 司 法机关可以广泛地积极行使职权 干涉甚至剥夺本该 属于诉讼参加者决定的事项的权利 要保障他们的处 分权 使其有效地参与诉讼 就要改革当前超职权主 义的诉讼模式 就要树立以人为本的改革理念 在司 法制度的构建与运作中 尊重公民和当事人的意愿 保障其权利和自由 维护其尊严 让其发挥决定 支 第 30 页 共 33 页 配和主导作用 避免沦为客体的司法价值观 3 效率原则 法律中所存在的价值 并不仅限于秩序 公平 和个人自由这三种 许多法律规范首先以实用性获得 最大效益为基础的 当代社会中 法律正义或 公正内涵的确定 也需要借助于资源使用与配置的效 益评价 某些行为的正义或公正性 甚至可以用效率 作为量度 可见效率是一种尺度或标准 法律效率 的高低可以衡量出一个国家法律制度文