第二章-内资企业法PPT课件.ppt

第二章内资企业法 教学目标与任务 掌握合伙企业的概念 设立 财产与第三人的关系 合伙企业事务的执行 入伙 退火等有关法律规定 个人独资企业的概念 设立 事务管理和权利 义务 要求学生能运用所学的相关法律知识解决实践中的具体问题 为企业提供必须的法律服务 一 企业的概念及分类1 企业的概念 企业是指依法设立的以营利为目的从事商品生产经营和服务活动的独立核算的经济组织 第一节企业法概述 2 企业的特征 组织性 营利性 实行独立核算 法律许可性 3 企业的分类 全民所有制企业按企业财产所有制集体所有制企业私营企业混合所有制企业独资企业按企业的组织形式合伙企业公司企业 3 企业的分类 工业企业农业企业按企业的所属行业商业企业建筑企业各种服务性企业法人企业按企业的法律地位非法人企业 二 我国企业法的体系 我国的企业法体系主要由以下法律 法规构成 公司法 全民所有制工业企业法 个人独资企业法 合伙企业法 中外合资经营企业法 等几十个法律 法规 引例 2003年6月下旬 周某依照 个人独资企业法 规定 投资60万元设立了一家装饰材料厂 同年8月份 该厂聘用的业务员胡某利用外出采购原材料的机会 将其经手的17万元货款借给某甲个体户用于经营活动 胡某私下从该个体户处接受利息 好处费 9000元 胡某的行为使得装饰材料厂资金周转困难 影响了正常的生产经营活动 周某要求胡某尽快归还借出的资金 但胡某不仅不归还资金 反而不辞而别 周某遂向公安机关举报 公安机关经过侦查后 以涉嫌犯公司 企业人员受贿罪和挪用资金罪 依法将胡某逮捕 并追回全部借出的资金 第二节个人独资企业法 1 胡某利用个人独资企业业务员的身份及便利 与甲所签借款合同是否有效 为什么 2 本案中 周某投入到该装饰材料厂的财产属于装饰材料厂所有 还是周某所有 3 根据 个人独资企业法 个人独资企业投资人委托或聘用的工作人员的禁止行为有哪些 请问 一 概念与特征是指依照 个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 一 个人独资企业的概述 个人独资企业是由一个自然人投资的企业 投资人以其个人全部财产对企业的债务承担无限责任 内部机构设置简单 经营管理方式灵活 是非法人企业 企业的财产为投资人个人所有 特征 1 分类的依据不同个人独资企业是按照企业的组成形式进行分类的结果 而个体工商户是按照经济成份进行分类的 与个体工商户的区别 2 场所要求不同 个人独资企业必须要有固定的生产经营场所 个体工商户可以流动经营 个人独资企业依照 个人独资企业法 设立 个体工商户依照 民法通则 城乡个体工商户管理暂行条例 的规定设立 3 适用的法律不同 4 法律地位不同 个人独资企业是经营实体 是一种企业组织形态 个体工商户则不采用企业形式 区分二者的关键在于是否进行了独资企业登记 并领取独资企业营业执照 1 广义的个人独资企业法 是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称 2 狭义的个人独资企业法是指1999年8月30日第九届全国人大常委会第十一次会议通过的 中华人民共和国个人独资企业法 二 个人独资企业法的概念 1 个人独资企业的设立条件 1 投资人为一个自然人 且只能是中国公民 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 二 个人独资企业的设立 1 提出申请 2 工商登记 3 分支机构登记 2 个人独资企业的设立程序 三 个人企业的投资人及事务管理 一 个人独资企业的投资人国家公务员 党政机关领导干部 警官 法官 检察官 商业银行工作人员等 不得作为投资人申请设立个人独资企业 投资人对本企业的财产依法享有所有权 其有关权利可以依法转让或继承 投资人在申请企业设立登记时 明确以其家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 二 个人独资企业的事务管理 1 管理的方式个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务 应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同 明确委托的具体内容和授予的权利范围 二 个人独资企业的事务管理 受托人或者被聘用的人员应当履行诚信 勤勉义务 按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 管理的内容 1 会计事务管理 2 用工事务管理 3 社会保险事务 1 个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一时 应当解散 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他情形 四 个人独资企业的解散和清算 个人独资企业解散时 应当进行清算 1 通知和公告债权人 2 财产清偿顺序 3 清算期间对投资人的要求 4 投资人的持续偿债责任 5 注销登记 2 个人独资企业的清算 1 投资人违反个人独资企业法法律责任2 投资人委托或者聘用的人员违反个人独资企业法的法律责任3 企业登记机关及直接责任人员违反个人独资企业法的法律责任 五 法律责任 2001年2月1日 张某出资10万元设立了甲个人独资企业 由张某自己经营管理甲企业 2001年10月5日 甲企业发生亏损 不能支付到期所欠李某的职务 张某决定解散 并请求法院指定清算人 10月10日 人民法院指定王某为清算人对甲企业进行清算 经查 甲企业和张某的资产及债权债务情况如下 甲企业欠税款4000元 欠雇工工资1万 欠社会保险费1万元 欠李某20万元 甲企业银行存款2万元 实物折价16万元 张某在乙合伙企业出资12元 占50 的出资额 乙合伙企业每年可向合伙人分配利润 张某个人其他可执行的财产价值2万元 问 1 试述甲企业的财产清偿顺序 2 如何满足李某的债权请求 案例 第三节合伙企业法 引例 某甲与乙有限责任公司协商后 决定设立一家合伙企业 合伙协议中规定 乙公司向企业投资30万元 甲负责经营管理 但不投资 乙公司每年从合伙企业取得60 的经营收益 亏损时 责任及其他一切风险均由甲承担 随后双方向合伙登记机关申请合伙登记 登记机关负责人某丙在收取了某甲的贿赂后 作出登记决定 并颁发了合伙企业营业执照 后某甲为了经营方便一直使用乙有限责任公司的名义 对外进行经营活动 问题 1 什么是合伙企业 设立合伙企业应具备哪些条件 2 本案例中存在哪些违法行为 应如何处理 一 合伙企业概述 1 合伙的概念合伙是两个以上的人为共同目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 合伙包括个人合伙和合伙企业两种形式 根据 合伙企业法 规定 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 2 合伙企业的概念及特征 普通合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 有限合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 1 合伙企业由各合伙人组成 2 合伙协议是合伙企业成立的基础 3 合伙企业是一个共同经营的实体 合伙企业的特征 1 广义的合伙企业是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的 调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称 2 狭义的合伙企业法是指由国家最高立法机关依法制定的 规范合伙企业合伙关系的专门法律 即 合伙企业法 3 合伙企业法 适用于其规定的合伙企业 3 合伙企业法的概念及适用 1 合伙企业的设立条件 1 有两个以上的合伙人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 2 有书面合伙协议 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 二 合伙企业的设立 1 由合伙人向企业登记机关提出设立合伙企业的申请 2 企业登记机关的核准登记及签发营业执照 2 合伙企业的设立登记 1 合伙企业财产的构成 1 合伙人的出资 2 以合伙企业名义取得的收益 三 合伙企业的财产 2 合伙企业财产的性质 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 均为合伙企业的财产 是指合伙人将自己在合伙企业中的财产份额转让予他人 1 合伙企业存续期间 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他的合伙人一致同意 2 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产的份额时 应当通知其他合伙人 3 合伙人依法转让其财产份额时 在同等条件下 其他合伙人有优先受让的权利 3 合伙企业财产的转让 企业事务的执行即代表企业 为实现合伙目的而进行的业务活动 四 合伙企业的事务执行 一 合伙事务执行的形式 1 全体合伙人共同执行合伙企业事务 2 由各个合伙人分别单独执行合伙企业事务 3 委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务 4 经全体合伙人同意 聘请以外的人 处分合伙企业的不动产 改变合伙企业名称 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 须经全体合伙人同意的事务 1 合伙人在执行合伙事务中的权利 二 合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 2 合伙人在执行合伙事务中的义务 三 合伙事务执行的决议办法 合伙人就合伙企业有关事项作出决议时 一般采用一人一票 少数服从多数的原则进行表决 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 四 利润分配和亏损分担 一 对外代表权的效力 1 共同执行事务的 都有权代表 2 部分执行事务的 部分有权代表 3 在单项事务特别授权的 授权范围内可以代表 取得对外代表权后 可以以合伙企业的名义开展经营活动 对合伙人的权利限制 不得对抗不知情的善意第三人 五 合伙企业与第三人关系 1 合伙企业的债务清偿 合伙企业先以其全部财产进行清偿 不足清偿的由合伙人承担连带清偿责任 合伙人之间的债务分担和追偿 二 合伙企业与合伙人的债务清偿 合伙企业中某一合伙人的债权人 不得以该债权抵销其对合伙企业的债务 合伙人个人负有债务 其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的 该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 2 合伙人的债务清偿 案例 甲 乙 丙三人经协商后 决定成立一个合伙企业共同经营服装加工生意 并签订了书面的合伙协议 甲 乙以现金的形式分别出资20万元和10万元 丙意欲以劳务出资 在合伙企业存续期间 乙因兴趣转移不愿再经营服装加工生意 而将其在合伙企业中的全部财产份额转让给丁 甲 丙 丁三人继续营业 并推举甲作为合伙企业的代表 执行合伙企业事务 甲的职权范围为 20万元以内的业务 甲可以自行决定 超过20万元的业务 须经全体合伙人一致同意 甲以合伙企业的名义与戊签定了一份价款为30万元的服装销售合同 结果合伙企业没有按照合同提供服装 对戊造成50万元的损失 戊要求合伙企业承担损失赔偿责任 丙 丁以甲 戊签订服装销售合同未事先跟他们商量为由拒绝承担合同损失 一 入伙是指在合伙企业存续期间 合伙人以外的第三人加入合伙 从而取得合伙人资格 六 入伙与退伙 1 入伙的条件 新合伙人入伙 必须以全体合伙人一致同意为条件 未获得一致同意的 不得入伙 新合伙人入伙 应当订立书面入伙协议 入伙协议应当以原合伙协议为基础 并可对原合伙协议事项做相应变更 新合伙人入伙时 合伙人应当就原合伙企业经营状况和财务状况履行告知义务 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 2 新合伙人的权利和责任 是指合伙人退出合伙企业从而丧失合伙人资格 二 退伙 1 退伙的种类 1 声明退伙 2 法定退伙 3 除名退伙 4 原合伙人继承人的合伙与退伙 退伙的效果 是指退伙时退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动 1 退还退伙人在合伙企业中的财产份额 2 退伙人对退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙人一起承担连带责任 3 因合伙人死亡或被依法宣告死亡而退伙的 合伙企业应当向其合法继承人退还合伙人的财产份额 2 退伙的效果 七 特殊的普通合伙企业 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 如 北京众德仕和会计师事务所 特殊普通合伙 八 有限合伙企业 一 有限合伙企业的设立条件 二 有限合伙企业合伙人的入伙与退伙 三 有限合伙企业的事务执行 四 有限合伙企业的责任承担 五 有限台伙企业与普通合伙企业间的转换 1 合伙企业解散 1 合伙协议约定的经营期限届满 合伙人不愿意继续经营的 2 合伙协议约定的解