刑法学-第二十一章：危害国家安全罪.ppt

AA 东突分子热比亚之子煽动分裂国家被判刑 第二十一章危害国家安全罪第一节危害国家安全罪概述 一 危害国家安全罪的产生和演变旧刑法将本章犯罪的类罪名称为 反革命罪 新刑法改成目前的表述 参见教辅1 修改的主要原因 1 反革命目的难以确定 反革命罪的成立要求以反革命为目的 但该目的在司法实践中却难以认定 而且带有浓厚的主观主义刑法的色彩 一些犯罪也很难说是出于反革命的目的 如暴动越狱 组织越狱 持械劫狱等 2 反革命 不是一个严格的法律术语 3 反革命罪容易被认为是政治性犯罪 而 政治犯不引渡 是国际刑法的一项通则 容易造成了外交上的被动 改成现罪名就可以避免这种被动 中国的文化传统历来重视对国家利益的保护而忽视对个人权利的保障 因此本章犯罪在历代都被规定在分则的最前面 古代刑法中的 十恶 即所谓十恶不赦 几乎大都是关于维护国家安全的犯罪 参见教辅2 民国时期的刑法中将该类犯罪称为内乱罪 外患罪 内乱罪指意图颠覆政府 窃取土地 危害国宪或为此而暴动的行为 后者指意图使他国与中国开战 或占领中国领土 资助敌国 向敌国提供情报 私自与外国缔结条约等行为 新中国成立后 所颁布的第一部刑法性质的法律文件是 惩治反革命条例 新旧刑法均将该类犯罪规定为刑法分则的第一章 二 危害国家安全罪的概念和特征危害国家安全罪 是指故意危害中华人民共和国国家安全的行为 危害国家安全罪具有以下特征 本类犯罪侵犯的客体是国家安全 所谓国家安全 是指我国主权 领土完整和安全以及人民民主专政的政权和社会主义制度的安全 主权即国家主权 是国家的最重要属性 是国家在国际法上所固有的独立处理对内对外事务的权力 包括三个方面 对内的最高权 对外的独立权和防止侵略的自卫权 领土完整 是指国家领土不能被分裂 更不能被侵占 国家安全是国家存在的基本条件 也是国家稳定发展的基本条件 人民民主专政的政权和社会主义制度 国体 本章共有12个罪名 它们侵犯的客体是国家安全 大体可以分为三类 一是危害国家主权 领土完整和安全 二是国体与政体的安全 三是国家统治机能与作用 国家安全是全国各族人民的根本利益所在 因而我国刑法把同危害国家安全犯罪作斗争放在首要地位 并予以严厉的制裁 本类犯罪在客观方面表现为危害中华人民共和国国家安全的行为 刑法第102条至113条规定了14种具体的危害国家安全的行为 该章罪一般属于行为犯 有的认为有阴谋犯或举动犯 大多罪只要有行为就为犯罪既遂 无未完成形态 个别犯罪可有预备 未遂 中止 本章很多犯罪行为从其性质上来说 预备行为 实行行为混为一体 如分裂国家罪 即包括预备性质之组织 策划以及策动 胁迫等行为 也包括实行性质之具体实施行为 在客观方面有些犯罪还要求有一定的时间限制 如叛逃罪必须是在履行公务期间 资敌罪要求在战时方可以构成犯罪 就行为方式而言 本章犯罪只能由作为的方式构成 不作为不构成本章犯罪 构成要件行为的提前性 即将一般意义上的预备行为提升为构成要件行为 体现了对国家安全利益的严格保护 犯罪行为阶段的混合性 本章很多犯罪行为从其性质上来说 预备行为 实行行为混为一体 如分裂国家罪 即包括预备性质之组织 策划以及策动 胁迫等行为 也包括实行性质之具体实施行为 本章犯罪主体个别为身份犯 多数犯罪并未对主体作特殊的身份上的要求 但从行为的特质分析 实际上并非普通人可以构成 故要作具体分析 少数特殊主体的犯罪有 背叛国家罪 其主体只能是中国公民 叛逃罪的主体限于国家机关工作人员以及掌握国家秘密的工作人员 并非一般人可以构成的犯罪主体有 背叛国家罪 分裂国家罪颠覆国家政权罪等罪 通常只有那些窃据高位的党政军要人 具有相当的社会影响力者如 民族首领或者宗教领袖等有能力实施 本罪主观方面均为直接故意 对此学术界有观点认为也可以由间接故意构成 比较集中的是认为 为境外窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报罪可以由间接故意构成 如行为人明知自己提供的情报可能是国家秘密或者情报 注意从认识因素上看 这里只是一种可能性而不是必然性 从意志因素看这样做了 行为人即可以是希望 也可以是放任这种结果的发生 放任的是危害结果的发生而不是自己行为的继续实施 有学者认为明知故犯就是直接故意 武大教科书认为 主观上是直接故意或者是间接故意 与行为人是否是作为没有什么联系 行为人直接追求损害结果发生的就是直接故意 行为人在实施某一行为时又不计后果的情形下 从而触犯了另一个罪名 关于主观上是否必须具备危害国家安全的目的 学界也有不同认识 一般认为犯罪目的是否属于某个犯罪的主观构成要件要素 应当根据法律的具体规定来确定 刑法规定的12个危害国家安全罪名并没有要求主观方面出于故意之外 还要具备危害国家安全的犯罪目的 故司法实践中 只要查明是否是故意即可 而不问其主观目的如何 三 危害国家安全罪的种类 根据我国刑法典分则第一章的规定 危害国家安全罪共包括12种具体罪名 背叛国家罪 分裂国家罪 煽动分裂国家罪 武装叛乱 暴乱罪 颠覆国家政权罪 煽动颠覆国家政权罪 资助危害国家安全犯罪活动罪 投敌叛变罪 叛逃罪 间谍罪 为境外窃取 刺探 收买非法提供国家秘密 情报罪 资敌罪 具体犯罪分类 我国刑法从第102条至第112条规定了12种危害国家安全的具体犯罪 可归纳为以下几类 一 危害国家政权 分裂国家的犯罪 包括背叛国家罪 分裂国家罪等7个罪名 二 叛变 叛逃的犯罪 包括投敌叛变罪和叛逃罪2个罪名 三 间谍 资敌的犯罪 包括间谍罪 资敌罪等3个罪名 三 危害国家安全罪的刑事责任 除各罪的具体刑事责任外 有一些共性的东西 根据刑法第113条规定 煽动分裂国家罪 颠覆国家政权罪 煽动颠覆国家政权罪 资助危害国家安全犯罪活动罪 叛逃罪一般不适用死刑 参见教辅3 犯本类罪的 应当附加剥夺政治权利 并可以没收财产 参见教辅3 危害国家安全罪 若符合缓刑条件的 可以适用缓刑 参见教辅3 第二节重点讲授的犯罪 一 背叛国家罪 一 背叛国家罪的概念和特征背叛国家罪 是指中国公民勾结外国 危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的行为 本罪的特征如下 侵犯的客体是国家主权 领土完整和安全 国家主权是国家存在 发展和独立自主地处理对内对外事务的最高权力 领土是国家主权的物质基础 国家主权 领土完整和安全是国家独立的标志 是国家的根本 是保证国家安全的关键 客观方面表现为勾结外国 危害中华人民共和国的国家主权 领土完整和安全的行为 具体包括两方面的内容 一是勾结外国的行为 即行为人以各种方式与外国联络 进行组织 策划等活动 这是手段行为 勾结的方式多种多样 如暗中接触 信电往来等等 这里的 外国 是指外国的政府 政党 政治集团以及他们的代表人物 另外 根据刑法典第102条第2款的规定 与境外其他机构 组织 个人相勾结 危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的 也以本罪论处 二是危害国家主权 领土完整和安全的行为 这是行为人实施的目的行为 具体表现为 与外国签订卖国条约 出卖国家利益 勾结外国敌对势力向我国发动侵略战争 组织愧儡政府等等 构成本罪并不要求实际发生了危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的事实 只要实施了勾结外国 背叛祖国的行为 即构成本罪 本罪的主体是中国公民 而且通常是在党和国家机关中职位较高 掌握党和国家重要权力或者有较高社会地位 较大政治影响的人 但在特定的情况下 也可以是一般公民 如非法政党 非法组织的成员 主观方面是故意 并且具有危害中华人民共和国国家主权 领土完整和安全的目的 二 背叛国家罪的认定 背叛国家罪与其他危害国家安全罪的界限 并非所有危害国家主权 领土完整和安全的行为都构成本罪 有些犯罪行为在客观上可能危害了国家主权 领土完整和安全 如投敌叛变行为 为境外组织 机构 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报的行为 资助危害国家安全犯罪活动行为等 但是 行为人在主观上不具有危害国家主权 领土完整和安全的目的 则不构成本罪 而应当按照刑法典的有关规定定罪处罚 二 背叛国家罪的认定 背叛国家罪既遂与未遂的界限 本罪是行为犯 行为人只要着手实施勾结外国 危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的行为就成立本罪的既遂 而不论是暗中策划 秘密接触的预谋行为 还是将计划予以实施的实行行为 背叛国家罪一罪与数罪的界限 行为人在勾结外国 危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的过程中 又实施了其他犯罪的 如投敌叛变 颠覆国家政权等 应按照处理牵连犯原则择一重罪论处 三 背叛国家罪的处罚 根据刑法典第102条 第113条 第56条的规定 犯背叛国家罪的 处无期徒刑或者10年以上有期徒刑 对国家和人民危害特别严重 情节特别恶劣的 可以判处死刑 犯本罪的 应当并处剥夺政治权利 还可以并处没收财产 有建议以分裂国家罪将陈水扁绳之以法 陈水扁欺骗台湾民众 一意孤行 执意分裂国家 破坏祖国统一 我们应当依照刑法危害国家安全罪 由人民检察院提向人民法院提起诉讼 由人民法院依照法律规定进行审罪 不陈不出席 可以缺席判决 判决后 应当抓捕归案 必要时可由中国人民解放军负责将其抓捕 二 分裂国家罪 参见教辅4案例 一 分裂国家罪的概念与特征分裂国家罪 是指组织 策划 实施分裂国家 破坏国家统一的行为 本罪的主要特征如下 1 本罪侵害的直接客体是我国多民族国家的统一 所谓 国家统一 是指一国政府对该国的领土及地方国家机关 居民合法管理的状态 其具有国内和国际政治上的独立价值 是任何一个国家及其人民所追求的目标之一 2 本罪在客观方面表现为组织 策划 实施分裂国家 破坏国家统一的行为 本罪的行为包括组织 策划 实施三种 所谓 组织 是指勾结 纠集多人进行旨在分裂国家 破坏国家统一的非法活动 或者非法建立旨在分裂国家 破坏国家统一的组织 所谓 策划 是指为分裂国家 破坏国家统一而进行的秘密谋划 如秘密制定分裂国家的具体行动方案以及活动纲领等 所谓 实施 指实际着手进行各种分裂国家 破坏国家统一的犯罪活动 如 以分裂国家 破坏国家统一为目的而非法游行 示威 集会 冲击国家机关 制造民族分裂 指挥所谓 民族迁徙 民族回归 的非法越境行动等等 所谓 分裂国家 是指推翻地方政府 拒绝地方政府领导 割据一方 进行分裂活动 所谓破坏国家统一 是指将统一的国家予以瓦解 分裂 或者阻碍国家统一进程 其中阻碍国家统一进程的行为 是分裂国家的一种特殊形式 本罪是行为犯 只要行为人实施了组织 策划 实施分裂国家 破坏国家统一行为之一的 就可以构成本罪的既遂 而不要求发生实际的危害结果 3 本罪的主体为一般主体 即任何达到负刑事责任的年龄并具有刑事责任能力的人 不论是中国公民 还是外国公民或者无国籍人 都可以成为本罪的主体 从实践中看 通常主要是一些身居要职的野心家 阴谋家 以及具有一定社会影响力的地方分裂主义分子和民族分裂分子 4 本罪在主观方面只能是直接故意 具有分裂国家 破坏国家统一的目的 至于行为人的动机如何 对构成犯罪没有影响 二 分裂国家罪的认定 1 罪与非罪的界限 划分本罪与非罪的界限 关键要注意以下两点 一是行为人是否实施分裂国家 破坏国家统一的行为 二是是否具有组织 策划 实施分裂国家 破坏国家统一的主观故意 如果出于狭隘的民族主义或地方主义情绪 或者出于对党和国家某些民族政策的误解而实施了一些过激的行为 或者虽有一些思想上的分裂倾向 而缺乏任何具体组织 策划 实施分裂国家 破坏国家统一的行为 都不应以本罪论处 2 本罪与背叛国家罪的区别 本罪与背叛国家罪的区别主要表现在 1 本罪的犯罪主体是一般主体 无论是中国公民 外国公民还是无国籍人均可构成 没有特别限制 而背叛国家罪的主体是特殊主体 只能由中国公民构成 2 主观故意内容不同 本罪行为人具有分裂国家 破坏国家统一的直接故意 而背叛国家罪的行为人具有勾结外国 危害国家主权 领土完整和安全的直接故意 3 客观方面的表现不同 首先 本罪并不要求将 勾结外国 作为客观方面的要件内容 而背叛国家罪则将 勾结外国 作为客观方面不可缺少的必要内容 其次 本罪是通过将中华人民共和国的一部分领土分离出去 脱离中央政府的领导 制造地方 独立 的割据局面而危害国家领土完整 是以对国家统一的侵害而危害国家安全 而背叛国家罪则是勾结外国 以对国家主权 领土完整和安全的侵害而危害国家安全 三 分裂国家罪的刑事责任依据 刑法 第103条第1款 第106条和第113条的规定 犯本罪的 对首要分子或者罪行重大的 处无期徒刑或者10年以上有期徒刑 对积极参加的 处3年以上10年以下有期徒刑 对其他参加的 处3年以下有期徒刑 拘役 管制或者剥夺政治权利 对国家和人民危害特别严重 情节特别恶劣的 可以判处死刑 犯本罪的 可以并处没收财产 与境外机构 组织 个人相勾结 实施分裂国家罪的 从重处罚 三 武装叛乱 暴乱罪 一 武装叛乱 暴乱罪的概念和特征武装叛乱 暴乱罪 是指组织 策划 实施武装叛乱或者武装暴乱的行为 本罪的特征如下 本罪的特征 侵犯的客体是我国的人民民主专政政权和社会主义制度 客观方面表现为组织 策划 实施武装叛乱或者武装暴乱的行为 本罪的行为必须具有武装性质 对于武装的含义 刑法中没有规定 通常认为是指行为人备有大规模杀伤性 破坏性的器械如枪 炮等武器 这种理解是不是正确 值得考虑 拿大刀 长矛 斧头 棍棒等武器的人实施叛乱或暴乱的 能不能构成武装叛乱 暴乱罪 如果对叛乱 暴乱行为进行划分的话 可以将其分为使用武器的叛乱 暴乱 和不使用武器的叛乱 暴乱 显然 前者的危害性要远远大于后者 那么 在刑法没有对武装的含义作出规定的情况下 将武装的含义理解为行为人备有大规模杀伤性 破坏性的器械 难免使得无法对手拿大刀 长矛这类武器的人员实施的叛乱 暴乱行为认定为犯罪进行处罚 但是 这种行为的危害性很难说就比前者的危害性小 如果不对后者进行处罚 就很难说是合理的 所谓组织 是指为武装叛乱 暴乱而安排分散的人使之具有一定的系统性和整体性 所谓策划 是指为武装叛乱 暴乱而暗中密谋 筹划 实际上是处于一切种罪预备状态 所谓实施 是指已经着手 正式开始实行武装叛乱 暴乱的活动 判乱与暴乱 所谓 武装叛乱 是指以武装对抗的方式 投靠外国 境外组织或者境外敌对势力为背景 或者意图投靠外国 境外组织或者境外敌对势力 反叛国家和政府的行为 如持械进行大规模的杀人 放火 破坏道路桥梁 抢劫国家档案 军火 冲击 捣毁党政机关等 所谓 武装暴乱 是指以武装的方式 与国家和政府进行对抗 制造骚乱的行为 如持械聚众冲击党政机关 抢劫 抢夺枪支 弹药 抢劫 毁损公私财物 摧毁 焚烧公共设施 绑架 杀害干部 群众等 判乱与暴乱的区别主要是行为人是否以境外组织或境外敌对势力为背景 本罪的行为方式有组织 策划 实施三种 行为人只要实施这三者之一就构成本罪 而不要求有实际危害结果发生 本罪的主体与主观方面 3 本罪的主体为一般主体 即任何达到负刑事责任的年龄并具有刑事责任能力的自然人 中国公民 外国公民 无国籍人都可以成为本罪的主体 4 本罪在主观方面只能是直接故意 至于行为人的动机可以多种多样 但不影响本罪的成立 一般而言 本罪行为人具有破坏社会主义制度 推翻人民民主专政政权的目的 但目的是否达到 并不影响本罪成立 二 武装叛乱 暴乱罪的认定 区分本罪与群众闹事的界限 群众闹事往往是由于对党和国家的某些政策不了解 提出的某些要求未能得到满足 或者对有关部门对某些问题的处理不满而使矛盾激化等原因引起的 而且有的群众闹事事件也会出现冲击国家机关 围攻 殴打国家工作人员或者毁坏公私财物 公共设施等行为 如非法的罢工 罢课 罢市等 甚至可能混入一些具有犯罪意图的犯罪分子借机进行犯罪活动 群众性动乱是一种客观存在的社会现象 是社会主义国家人民内部矛盾激化 出现对抗现象的表现 但是 群众闹事不具有危害国家安全的目的 因此 在处理这类情况时 应查明整个事件的实质 就其行为性质区别对待 对于参加闹事的群众应讲明党和国家的政策 以说服教育为主 对于趁机进行犯罪活动的行为人 则应根据其犯罪事实依法定罪处刑 武装叛乱 暴乱罪一罪与数罪的界限 武装叛乱 暴乱罪是选择性罪名 在武装叛乱 暴乱犯罪过程中 同时会发生杀人 伤害 绑架 放火 爆炸 抢劫等破坏活动 由于这些行为是武装叛乱 暴乱的具体实行行为 虽然形式上触犯了其他罪名 但是不构成数罪 但是 如果叛乱 暴乱分子在叛乱 暴乱之外又实施其他危害国家安全行为的 如投敌叛变等 则构成数罪并应予以并罚 三 武装叛乱 暴乱罪的处罚 根据刑法典第104条 第113条 第56条的规定 犯武装叛乱 暴乱罪的 对首要分子或者罪行重大的 处无期徒刑或者10年以上有期徒刑 对积极参加的 处3年以上10年以下有期徒刑 对其他参加的 处3年以下有期徒刑 拘役 管制或者剥夺政治权利 对国家和人民危害特别严重 情节特别恶劣的 可以判处死刑 犯本罪的 应当并处剥夺政治权利 还可以并处没收财产 对于策动 胁迫 勾引 收买国家机关工作人员 武装部队人员 人民警察 民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的 应当从重处罚 根据刑法典第106条规定 与境外机构 组织 个人相勾结实施本罪的 从重处罚 三 叛逃罪 一 叛逃罪的概念和特征叛逃罪 是指国家机关工作人员在履行公务期间 擅离岗位 叛逃境外或者在境外叛逃 危害中华人民共和国国家安全的行为 本罪侵犯的客体 一 客体要件本罪侵犯的客体是国家安全 即人民民主专政的政权和社会主义制度 对外交往活动中也确实存在着一些值得注意的问题 其中最严重的就是我国国家工作人员 特别是掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃 给我国国家安全造成难以估量的危害 特别是对那些叛逃后 一时尚未发现实施危害国家安全的行为 或者一时没有公开投靠境外机构 组织的国家工作人员 给我国国家安全 荣誉和利益造成重大危害 本罪在客观方面 二 客观要件本罪在客观方面表现为在履行公务期间 擅离岗位 叛逃境外或者在境外叛逃的行为 所谓 叛逃 不同于一般的逃离 它具有以下内容 一是发生特定的时间 即发生在国家机关工作人员和掌握国家秘密的国家工作人员依职权从事专职工作或者受委派执行任务的 履行公务期间 二是 擅离岗位 即未经合法手续批准 不履行自己的工作职责 违反规定自行离开工作岗位或者放弃执行的任务 三是叛逃境外或者在境外叛逃 实际上就是脱离国家的控制 四是实施了危害中华人民共和国国家安全的行为 如泄露国家秘密等 如果行为不是发生在 履行公务期间 也没有危害国家安全的 则不构成本罪 单纯逃往境外或不回到境内等并不危害国家安全的行为 不成立本罪 本罪主体为特殊主体 三 主体要件本罪主体为特殊主体 是国家机关工作人员以及掌握国家秘密的国家工作人员 国家机关工作人员 是指在国家机关 包括国家权力机关 行政机关 审判机关 检察机关中依照法律从事公务的人员 军人叛逃的构成军人违反职责罪 中国国情 从中国国情以及犯罪的实际情况考虑 中国共产党的各级机关 中国人民政治协商会议的各级机关中从事公务的人员 也应属于国家机关工作人员 掌握国家秘密的国家工作人员可以成为本罪主体 第2款中所称国家工作人员 既指国家机关中从事公务的人员 也包括国有公司 企业 事业单位 人民团体中从事公务的人员和国家机关 国有公司 企业 事业单位委派非国有公司 企业 事业单位 社会团体从事公务的人员 以及其他依照法律从事公务的人员 从中国国情以及犯罪的实际情况考虑 中国共产党的各级机关 中国人民政治协商会议的各级机关中从事公务的人员 也应属于国家机关工作人员 本条第2款规定掌握国家秘密的国家工作人员可以成为本罪主体 第2款中所称国家工作人员 既指国家机关中从事公务的人员 也包括国有公司 企业 事业单位 人民团体中从事公务的人员和国家机关 国有公司 企业 事业单位委派非国有公司 企业 事业单位 社会团体从事公务的人员 以及其他依照法律从事公务的人员 主观方面 即行为人具有危害国家安全的目的 并有叛逃境外 实施危害国家安全行为的故意 行为人投靠境外 如果不是为了危害本国国家安全 只是为了享受国外的富裕生活或者非法出国挣钱 求学 谋生 或因在国内受到不公正待遇一气之下投靠外国的机构 组织 或为出国逃避国内的法律制裁 就不能以本罪论处 二 叛逃罪的认定 叛逃罪与背叛国家罪的界限 叛逃罪表现为叛逃境外或在境外叛逃 也具有背叛祖国的性质 但是叛逃罪与背叛国家罪有很大区别 主要表现在 第一 犯罪主体不同 本罪的主体必须是国家机关工作人员 而背叛国家罪的主体只要是中国公民即可 第二 在客观方面有所不同 本罪的客观行为表现为在履行公务期间叛逃境外或者在境外叛逃 危害中华人民共和国国家安全的行为 而背叛国家罪则表现为勾结外国 危害中华人民共和国的主权 领土完整和安全的行为 叛逃罪与投敌叛变罪的界限 所谓投敌叛变罪 是指投奔敌人营垒并为其效劳 或者在被捕 被俘后 投降敌人的行为 投敌叛变罪 叛逃罪都具有背叛祖国的性质 但是二者却有本质的区别 主要表现在 第一 犯罪主体不同 本罪只能是国家机关工作人员 而投敌叛变罪的主体是中国公民 第二 在客观方面不同 本罪表现为在履行公务期间 叛逃境外或者在境外叛逃的行为 投敌叛变罪则表现为投奔敌人营垒或者投降敌人的行为 二者区别的关键是是否投靠敌人 本罪只是叛逃到境外 却不是投靠敌人 而投敌叛变罪则主要是投靠敌人 并有变节行为 却不一定是投奔境外的敌人 2002年卷二11 某国家机关工作人员甲借到M国探亲的机会滞留不归 一年后甲受雇于N国的一个专门收集有关中国军事情报的间谍组织 随后受该组织的指派潜回中国 找到其在某军区参谋部工作的战友乙 以1万美元的价格从乙手中购买了3份军事机密材料 对甲的行为应如何处理 A 以叛逃罪论处B 以叛逃罪和间谍罪论处C 以间谍罪论处D 以非法获取军事秘密罪论处 解析 C 刑法 第109条规定了叛逃罪 本题中 甲是在出国探亲滞留境外不归 而不是在 履行公务期间 擅离岗位 叛逃境外或者在境外叛逃 因此甲不构成叛逃罪 故排除A B两项 刑法 第431条第1款规定非法获取军事秘密罪 犯非法获取军事秘密罪 必须具备军人这一特殊主体身份 甲不是现役军人 因此甲不构成非法获取军事秘密罪 故排除D项 刑法 第110条规定有下列间谍行为之一 危害国家安全的 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 情节较轻的 处三年以上十年以下有期徒刑 一 参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的 二 为敌人指示轰击目标的 因此选C项 三 叛逃罪的处罚 根据我国刑法典第109条 第113条 第56条的规定 犯叛逃罪的 处5年以下有期徒刑 拘役 管制或者剥夺政治权利 情节严重的 处 年以上10年以下有期徒刑 掌握国家秘密的国家工作人员犯本罪的 从重处罚 犯本罪的 除了单处剥夺政治权利的以外 均应当并处剥夺政治权利 犯本罪的 还可以并处没收财产 四 间谍罪 参见教辅5台湾间谍沃维汉 一 间谍罪的概念和特征间谍罪 是指参加间谍组织 或者接受间谍组织及其代理人的任务 或者战时为敌人指示轰击目标的行为 客体要件 本罪所侵害的客体 是中华人民共和国的国家安全 即人民民主专政的国家政权和社会主义制度 国家安全是主权国家独立自主地生存和发展的保障 关系国家存亡的大事 世界上无论哪一个国家 都是将维护国家安全摆在首位 以巩固自己的政权 客观要件 本罪在客观方面表现为参加间谍组织或接受间谍组织及其代理人的任务 或者为敌人指示轰击目标的行为 具体表现为以下三种情形 1 参加间谍组织 成为间谍组织的成员 充当间谍 这种加入 可以是履行 定的加入手续 如经过间谍组织挑选后 进行填表或登记 也可能是临时性的加入 但其已作为该间谍组织的一名成员进行活动 应认定为参加间谍组织 所谓 间谍组织 是指外国政府或者境外的敌对势力建立起来的旨在收集我国情报或国家秘密 进行颠覆破坏活动 危害我国的国家安全和利益的组织 当然也包括国内敌对势力为了进行上述活动而成立的组织 这里的间谍组织 既包括外国政府或者国外其他地区组织设立的间谍组织 也包括目前与祖国大陆暂时尚未统一的台湾地区的间谍组织 2 接受间谍组织或者其代理人任务 是指行为人受间谍组织及其代理人的命令 派遣 指使 委托为间谍组织服务 进行危害国家安全的活动 是指行为人不管是否加入了间谍组织 而接受了间谍组织交给的任务 如刺探情报 搞行动破坏活动等 这里所说的 代理人 是指在间谍组织委托 指派或者授意下 接受间谍组织的任务或者为其服务等从事危害我国国家安全活动的组织和个人 战时为敌人指示轰击目标 即行为人以各种手段向敌人明示所要轰击的目标 以便敌人能够准确地击中目标的行为 具体的手段多种多样 如放信号弹 打指示灯 写信 发电报等等 主体要件 本罪的主体为一般主体 即任何达到负刑事责任年龄并具有刑事责任能力的自然人 本罪主体既可以是中国公民 也可以是外国人或无国籍人 既可以是中国境内的人 也可以是中国境外的人 主观方面 在主观方面只能是故意 其内容表现为 明知是间谍组织而予以参加 或者明知是间谍组织及其代理人而予以接受其任务 或者明知是敌人而有意为其指示轰击目标 至于行为人的目的 可以多种多样 至于行为人的动机 可以是多种多样的 有的出于图财 有的出于贪恋美色 有的出于出国或探亲方便 有的出于贪生怕死 有的出于推翻人民民主专政的政权和社会主义制度等等 无论行为人出于何种动机和目的 都不影响该罪的构成 二 间谍罪的认定 1 罪与非罪的基本界限在 行为人是否具有危害中华人民共和国国家安全的故意 行为人是否实施了刑法典规定的具体的危害中华人民共和国国家安全的间谍行为 那些在间谍组织中工作 却只单纯地从事一般的勤杂 医务 采买等服务性活动的 不能以间谍罪论 一罪论处 还是数罪并罚 行为人参加间谍组织 接受了间谍组织及其代理人任务后 又去实施所接受的任务 诸如 进行窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或进行如暗杀 放火 爆炸 投毒等破坏活动的行为 称其他犯罪 应如何处理了是以间谍一罪论处 还是数罪并罚 对此 有不同意见 一种意见认为 行为人接受间谍组织及其代理人的任务而进行其他犯罪的 依法构成间谍罪与其他所实施的犯罪 予以并罚 理由是行为人所实施这些犯罪已超出了间谍罪的构成要件范围 应单独处罚 予以数罪并罚 另一种意见认为 对于接受间谍组织及其代理任务而进行其他犯罪的 只构成间谍罪 而不构成数罪给予并罚 理由是 接受任务的行为与完成任务的行为之间存在着内在的事实上的联系性 并且 要实施完成任务的行为的故意在行为人接受任务时一并客观存在 一般认为 行为人参加间谍组织 接受间谍组织及其代理人的任务而进行其他犯罪的 在构成间谍罪的同时 又构成了其他所犯的罪 应按照牵连犯的原则处理 三 间谍罪的处罚 根据刑法典第110条 第113条 第56条的规定 犯间谍罪的 处10年以上有期徒刑或者无期徒刑 情节较轻的 处3年以上10年以下有期徒刑 对国家和人民危害特别严重 情节特别恶劣的 可以判处死刑 犯本罪的 应当附加剥夺政治权利 还可以并处没收财产 五 为境外窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报罪 一 为境外窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报罪的概念和特征参见教辅6案例为境外窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报罪 是指为境外的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为 客体要件 本罪侵犯的客体是国家的安全即人民民主专政的政权和社会主义制度 保守国家秘密是宪法规定的中国公民的一项基本权利和义务 1993年通过的 中华人民共和国家国安全法 第19 20条也规定 任何公民和组织都应当保守所知悉的国家安全工作的国家秘密 任何个人和组织都不得非法持有属于国家秘密的文件 资料和其他物品 客观要件 本罪在客观方面表现为为境外机构 组织 人员 窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为 境外 是指中华人民共和国领域以外或者领域以内中华人民共和国政府尚未实施行政管辖的地域 包括尚未回到祖国怀抱的台湾省和1997年7月1日以前的香港地区 1999年12月31日以前的澳门地区 所谓 境外机构 是指中华人民共和国边境以外的国家或地区的官方机构 如政府 军队等 及其在中国境内的分支机构或者代表机构 所谓 境外组织 是指中华人民共和国边境以外的国家或地区的政党 社会团体以及其他企业事业单位及其在内中国境内的分支组织 所谓 境外个人 是指不隶属于任何境外机构 组织的境外外国公民或者无国籍人 境外个人 是指居住在外国和回归之前的台湾 香港 澳门等地区的人 以及居住在中华人民共和国境内不具有中华人民共和国国籍的人 这里所说的居住 不论是否取得永久居住权或长期居住权 还是短期居住 都应视为居住 香港 澳门回归后为上述地区的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为是否构成为境外机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为 对此存在争议 赞成派认为 港 澳门回归后当然不是境外 作为特别行政区处国防外交事务外 都按港澳原则办理 大陆法律不在港澳实施 行为人为港澳地区的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为构成本罪 港澳地区居民为国外 台湾地区的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为不构成本罪 否定派认为 港澳已经回归 将上述地区的机构 组织 人员视为境外的机构 组织 人员不符合法律规定 行为人为港澳地区的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报的行为不构成本罪 窃取 是指使用秘密手段盗窃属于国家秘密或者情报的资料或物品的行为 如 文件窃密 计算机窃密 电磁波窃密 照相机窃密等 刺探 是用探听或一定的侦察技术 非法探知国家秘密或者情报资料的行为 收买 是指用金钱 色情和其他物质利益等手段向掌握国家秘密或者情报的人员获取国家秘密或者情报资料或者物品的行为 非法提供 是指国家秘密持有者或知悉者非法出卖 交付 告知其他不应知悉该项国家秘密或者情报的人的行为 手段 窃取 是指使用秘密手段盗窃属于国家秘密或者情报的资料或物品的行为 如 文件窃密 计算机窃密 电磁波窃密 照相机窃密等 刺探 是用探听或一定的侦察技术 非法探知国家秘密或者情报资料的行为 收买 是指用金钱 色情和其他物质利益等手段向掌握国家秘密或者情报的人员获取国家秘密或者情报资料或者物品的行为 非法提供 是指国家秘密持有者或知悉者非法出卖 交付 告知其他不应知悉该项国家秘密或者情报的人的行为 犯罪对象 所谓 国家秘密 是指 中华人民共和国保守国家秘密法 所规定的 关系到我国家安全和利益 依法定程序确定 在一定时间内只限一定范围内的人员知悉的事项 具体包括 1 国家事务的重大决策中的秘密事项 2 国防建设和武装力量活动中的秘密事项 3 外交和外事活动中的秘密事项以及对外承担保密义务的事项 4 国民经济和社会发展中的秘密事项 5 科学技术中的秘密事项 6 维护国家安全活动和追查刑事犯罪活动中的秘密事项 7 其他经国家保密工作部门确定应当保守的国家秘密事项 政党中的秘密事项中符合 保守国家秘密法 关于国家秘密概念规定的 也属于国家秘密的范畴 本条规定的所谓 情报 是指除国家秘密以外的涉及国家政治 军事 经济 科技等方面的尚未公开或不宜公开泄露的内部情况 对于 情报 的具体范围 法律没有明确规定 在实践中应当具体案件具体分析 从严掌握 本条规定有窃取 刺探 收买 非法提供4个具体行为 只要行为人实施上述行为其中之一的 就构成犯罪 如果行为人实施上述行为时被抓获 实际上未能最终获取国家秘密或情报 或者未能完成非法提供的行为时 也应构成本罪未遂 主体要件 本罪主体为一般主体 凡达到刑事责任年龄具备刑事责任能力的中国公民均可构成 外国人 无国籍人不构成本罪 主观方面 主观方面表现为故意 包括直接故意与间接故意 故意的内容包括 行为人明知是国家秘密或者情报而进行窃取 刺探 收买 非法提供 行为人明知对方是境外机构 组织 人员而为其窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报 行为人的犯罪动机不影响本罪的成立 二 为境外窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密 情报罪的认定 罪与非罪的界限 首先应查明行为人所窃取 刺探 收买 非法提供的是否属于国家秘密或者情报的范围 不能把一切未公开的情况 信息都列入国家秘密或者情报的范围 其次 应与正常的信息 情报交流区别开 根据 保守国家秘密法 的规定 在对外交往与合作中经国家有关部门依照法定程序审批 与境外机构 组织 人员互换情报 交流资料和信息 是合法行为 本罪与间谍罪的界限 二者的主要区别表现在行为方式上 本罪的行为方式表现为为境外的机构 组织 人员窃取 刺探 收买 非法提供国家秘密或者情报