行政法学讲义二.doc

行政法学讲义（二）3. 1 行政法的基本原则n 本章知识点n 行政法基本原则的含义 行政法基本原则的性质和功能 依法行政原则 尊重和保障人权原则 越权无效原则 信赖保护原则 比例原则 正当法律程序原则 行政公开原则 行政公正原则 行政公平原则 行政法的基本原则、规则间的逻辑关系基本原则抽象原则规则具体法的规范法的原则：我们只有承认法律既包括法律规则，也包括法的原则，才能解释我们对于法律的特别的尊敬。 法哲学家：罗纳德德沃金原则：即观察问题和处理问题的准绳。 Principle：指其他规则的来源和依据。3.1.1 行政法基本原则的概念n 行政法基本原则是指指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规范。n 它贯穿于行政法具体规范之中，同时又高于行政法具体规范。体现行政法的具体价值理念。行政法基本原则是在行政法调控行政权的历史中形成的，由行政法学者高度概括出的调整行政关系的普遍性规范。3.1.2 行政法基本原则的性质与功能n 来源上的本源性n 内容上的抽象性n 范围上的普遍性n 效力上的统领性与稳定性n 适用上的补充性3.1.3 行政法基本原则的确立 确立行政法基本原则的标准：n 法律性n 基本性n 特殊性3.2 行政法的基本原则内容研究大体可分两类：n 行政法的实体性基本原则 ： 包括依法行政；尊重和保障人权；越权无效；信赖保护；比例原则n 行政法的程序性基本原则 包括正当法律程序原则；公开原则；公正原则；公平原则3.2.1行政法的实体性基本原则1. 依法行政原则行政法治原则n 依法行政的基本含意是指政府的一切行政行为应依法而为，受法之拘束。n 德国行政法学者（奥托迈耶（Otto Mayer） ）认为依法行政原则包括三项内容：（）法律创制（）法律优越（）法律保留n 法律创制：指法律对行政权的运作、产生绝对有效的拘束力，行政权不可逾越法律而行为。n 法律优越：指法律位阶高于行政法规、行政规章和行政命令，一切行政法规、行政规章和行政命令皆不得与法律相抵触；n 法律保留：指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法机关透过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。2. 尊重和保障人权原则 法治政府，自然应该尊重和保障人权，切实维护行政相对人的合法权益，使之不受侵犯，更不能以自己的行为侵犯公民的人权，损害行政相对人的合法权益。 什么是人权？人权是这样一种观念：存在某些无论被承认与否都在一切实践和场合属于全体人类的权利。人们凭其作为人就享有这些权利，而不论其在国籍、宗教、性别、社会身份、职业、财富、财产或其他任何种族、文化或社会特性方面的差异。 英A.J.M. 米尔恩 人权的意义：n 人权，human rights：指人们主张应当有或有时明文规定的权利。这些权利在法律上得到确认并受到保护，以此确保个体在人格和精神、道德以及其他方面的独立得到最全面、最自由的发展。 n 宪法并不是人权的源泉，而是人权的结果。尊重和保障人权原则的要求：n 尊重公民的人格尊严n 保障公民的自由权n 保障公民的政治权利n 保护公民的财产权 3. 比例原则比例原则的基本涵义是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度，保持二者处于适度的比例。比例原则的内涵：比例原则包括三项子原则 1、适当性原则 2、必要性原则3、均衡原则 比例原则是判断行政机关行使裁量权的行为是否合法的主要标准。比例原则中的适当性原则，又称妥当性原则，指行政机关采取的措施必须能够实现目的或至少有助于目的的达成。比例原则中的必要性原则，又称为最少侵害原则，指当有其他同样有效且对基本权利侵害较少的措施可供选择时，应该尽可能采用损害最小的方法为之。中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例 第4条 人民警察使用警械和武器，应当以制止违法犯罪行为，尽量减少人员伤亡、财产损失为原则。比例原则中的均衡原则，又称法益相称原则或狭义比例原则，是指一个行政行为的行使，虽是达成行政目的所必要的，但是不可给予人民超过行政目的之价值的侵害。4. 越权无效原则 越权无效原则的基本涵义是行政机关必须在法定权限范围内行为，一切超越法定权限的行为无效，不具有公定力，确定力，拘束力和执行力。 越权（超越职权）包括下述四种情形：n 无权限n 级别越权 n 事务越权 n 地域越权 5. 信赖保护原则 n 信赖保护原则的基本涵义是政府对自己作出的行为或承诺应守信用，不得 随意变更，不得反复无常。n 比例原则由侵益行政领域向授益行政领域发展。n 信赖保护原则则从一开始就主要适用于授益行政中。信赖保护原则的要求:第一，行政行为一经作出，非有法定事由和经法定程序不得随意撤销、废止或改变，即行政行为具有确定力和公定力。第二，撤销的例外： 因相对人过错（行贿或提供虚假资料、信息等）造成； 如不撤销或改变此种违法行政行为会严重损害国家、社会公共利益。第三，通过利益衡量 ，为了公共利益的需要，行政机关可以撤销、废止或改变已经作出的行政行为。第四，对相对人因此受到的损失予以赔偿。 什么是公共利益？ n 公共利益具有公共性n 具有客观性、普遍性、整体性、层次性n 具有不确定性和模糊性 n 公共利益具有非营利性 如何认定公共利益？n 认定公共利益的主体 ：权力机关n 认定公共利益的程序 ：正当程序平衡公共利益与个人利益的原则： n 比例原则n 尊重人权原则3.2.2行政法的程序性基本原则1. 正当法律程序原则正当程序原则的基本涵义是行政机关作出影响行政相对人权益的行政行为，必须遵循正当法律程序，包括事先告知相对人、向相对人说明行为的根据、理由，听取相对人的陈述、申辩，事后为相对人提供相应的救济途径等。 正当法律程序的要求：n 自己不做自己的法官n 说明理由n 听取陈述和申辩2. 行政公开原则它的基本含义是：政府行为除依法应保密的以外，应一律公开进行；行政法规、规章、行政政策以及行政机关作出影响行政相对人权利、义务的行为的标准、条件、程序应依法公布，让相对人依法查阅、复制；有关行政会议、会议决议、决定以及行政机关及其工作人员的活动情况应允许新闻媒体依法采访、报道和评论。行政公开原则的要求：n 行政立法和行政政策公开 n 行政执法行为公开 n 行政裁决和行政复议行为公开 n 行政信息、情报公开 政府信息公开条例主要内容及问题研究：五章38条 第一章：总则 第二章：公开的范围 第三章：公开的方式和程序 第四章：监督和保障 第五章：附则第二条 本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。第九条行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开n （一）涉及公民、法人或者其他组织切身利益的； n （二）需要社会公众广泛知晓或者参与的； n （三）反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的； n （四）其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。 第十条县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定，在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息 ：（一）行政法规、规章和规范性文件； （二）国民经济和社会发展规划、专项规划、区域规划及相关政策； （三）国民经济和社会发展统计信息； （四）财政预算、决算报告； （五）行政事业性收费的项目、依据、标准； （六）政府集中采购项目的目录、标准及实施情况； （七）行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况； （八）重大建设项目的批准和实施情况； （九）扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况； （十）突发公共事件的应急预案、预警信息及应对情况； （十一）环境保护、公共卫生、安全生产、食品药品、产品质量的监督检查情况。第十三条除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。 第二十条公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定向行政机关申请获取政府信息的，应当采用书面形式（包括数据电文形式）；采用书面形式确有困难的，申请人可以口头提出，由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。 政府信息公开申请应当包括下列内容： （一）申请人的姓名或者名称、联系方式； （二）申请公开的政府信息的内容描述； （三）申请公开的政府信息的形式要求。第二十一条对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复： （一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径； （二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由； （三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式； （四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。第二十三条行政机关认为申请公开的政府信息涉及商业秘密、个人隐私，公开后可能损害第三方合法权益的，应当书面征求第三方的意见；第三方不同意公开的，不得公开。但是，行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的，应当予以公开，并将决定公开的政府信息内容和理由书面通知第三方。n 商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。n 商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。如管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等经营信息；生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。 最高法院人民审理不正当竞争民事案件的司法解释（2007、2、1）具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施： （一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容； （二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施； （三）在涉密信息的载体上标有保密标志； （四）对于涉密信息采用密码或者代码等； （五）签订保密协议； （六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求； （七）确保信息秘密的其他合理措施。西方普遍解释的个人隐私的范围个人对政府工作人员选举投票的信息经济收入的个人信息个人身体状况及医疗方面的信息婚姻及私人、家庭生活方面的信息个人与宗教信仰、政党及教育机构的关系方面的相关信息信件、肖像、住址、电话等第二十四条行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。 行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。 申请公开的政府信息涉及第三方权益的，行政机关征求第三方意见所需时间不计算在本条第二款规定的期限内。 “政府信息公开第一案”分析3. 行政公正原则行政公正原则的基本精神是要求行政主体及其工作人员办事公道，不徇私情，平等对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。而实现这种要求的重要保障则是公正的行政程序。行政公正原则的要求 n 依法办事，不偏私； n 合理考虑相关因素，不专断； n 自己不做自己的法官；n 不单方接触；n 不在事先未通知和听取相对人陈述、申辩意见的情况下做出对相对人不利 的行政行为。 4. 行政公平原则n 行政公平原则指行政机关应平等对待行政相对人。n 行政公平原则的基本要求是： 平等对待相对人，不歧视。 思考题n 1、什么是行政法基本原则？P62n 2、行政法中主要的基本原则有哪些？P64-79n 3、请说明依法行政原则的基本含意和内容。P64n 4、论述信赖保护原则。P70n 5、论述比例原则。P71n 6、论述正当法律程序原则。P72n 7、论述行政公开原则。P73n 8、论述行政公正原则。P75n 9、论述行政公平原则。P77第四章 行政法与行政法学的发展n 本章知识点n 欧陆行政法系的特点 英美行政法系特点 控权论的基本观点 管理论的基本观点 平衡论的基本观点 中国行政法制度的发展 中国行政法学的发展4.1 世界行政法的发展警察 自由 福利 国家 法治国 法治国4.1.1 警察国家指统治权与行政权仍然未完全受宪法的拘束的阶段。在宪法学上被普遍称为“立宪主义前阶段”的君主专制国家。4.1.2 法治国法治国的内涵包括：权力分立、法律优越、法律保留、依法行政、依法审判、国家赔偿、行政行为公开化。4.1.3 世界主要法系行政法的发展不同法系与行政法的发展n 法系：不同国家基于相似的文化背景、法律传统形成的相似的法律模式。n 当代真正有影响的法系有两个：罗马日耳曼法系（12世纪欧洲大陆大学对罗马法的研究）和普通法系（11世纪诺曼征服后英格兰本土法院判例）。欧陆法系行政法发展的特点：n 注重公私法的划分，行政法是独立的公法。n 由行政法院管辖行政案件。法国的行政法院体制隶属于行政系统，德国的行政法院隶属于司法系统。n 注重法律与行政的平衡。n 重视，但并没有普遍确立判例法制度。n 处于迈向统一的“欧洲行政法”的过程中。 法国行政法发展的观念司法职能和行政职能不同，现在和将来永远分离，法官不能以任何方式妨害行政机关的活动，也不能因其职务上的原因，将行政机关传唤到庭，违者以渎职罪论。 1790年司法组织法典英美法系行政法发展的特点：n “私法模式”。 n 政府与公民之间的行政纠纷由普通法院的管辖。n 把行政法主要视为控制行政权力，保护公民个人自由和权利的制度。n 注重行政程序制度和司法审查制度。 n 建立了两类特殊的机构：英国的行政裁判所和美国的独立管制机构。n 实行判例法制度。中华法系行政法发展的特点：n 注重行政法的法典化。n 在内容上注重行政组织法、编制法、行政管理法和监察法n 重实体，轻外部性行政程序、重管制，轻控权。 n 没有严格区分道德和法律。n 没有严格的分权制衡机制。n 长期实行判例法，注重民间习惯和法理。比较研究的效用n 理解法律的发展，建立法学理论n 更好地理解本国法律，促进学术发展n 改进立法和司法n 增进国际谅解，促进国际合作4.2 新中国行政法的发展 n 初创阶段（） n 停滞和遭受摧残阶段（57）n 重建和发展阶段（） n 发展和向新模式转化