法律论文：法家思想对当代法制建设的借鉴.doc

法家思想对当代法制建设的借鉴概述：1.法家思想的起源 2.法家思想的代表人物及其贡献 3.法家思想的核心内容 4.法家思想对当代法治社会建设的意义一、法家思想的起源1.万物皆有其法，万变不离其宗。画有画法，书有书法，琴有指法，做人亦有做人之法。法，即法则，在法的思想的萌芽阶段，法指的是自然之法，因为当时之人对于自然的崇拜依然很重，即使是指导人们言行举止的法则也依旧被称为“天理”，天凌驾于一切，这里天即自然。在梁启超看来，法治主义，起原甚早，管仲子产时确已萌芽，其学理上之根据，则儒道墨三家皆各有一部分为先导。儒家思想核心为仁、礼，认为是阶级社会所应遵循的法则；道家思想强调无为，任性随天，认为“天理”自会妥善一切；墨家思想则强调实用主义，故各种器物材具运用之精，同代人难与匹敌。而此处所说的儒道墨思想，儒则礼法，道则天法，墨则用法，各自指代范围皆有不同，但都同属于法。这就是法家思想的滥觞。法家思想的正式开端，在于法的效力扩展至整个社会时，一般认为是在先秦时期，经过商鞅、韩非、李斯等人的推广，逐渐趋于完善。由于先秦时期，社会动荡多端，人民困苦不堪，人们开始将视角转移到个人幸福上来，对于安稳社会的渴望空前强烈，一些具有较强社会责任感的知识分子开始居危思安，规划一套治国平天下之法，这里的法，引出了后来影响整个社会的法家思想。二、法家思想的代表人物及其贡献（1）商鞅a.个人所有权思想：“一兔走，百人逐之，非以兔可分以为百，由名分未定。夫卖兔者满市而盗不敢取，由名分已定也。”这里所谓的“名分已定”，显然是归属已定，即所有权已经明确。b.“法”与“律”的区别：商鞅在变法时，改“法”为“律”，这并不单单是名称上的改变，他认为“法”主要指的是明文规定上的人人平等，而“律”则强调了在法的执行上的人人平等，意思又进步了一层。c.法律面前人人平等：他反对“刑不上大夫”的旧传统，否定贵族的特权，主张法律的统一性和平等性。强调在行赏施罚时要做到“不失疏远，不违亲近”，有功必赏，有罪必罚。他在关于法律面前贵贱平等的观点，表述得很明确。（2）韩非 a.立法：*立法是为了防止坏人 “立法，非所以备曾、史也，所以使庸主能止盗趾也；为符，非所以豫尾生也，所以使众人不相谩也。”（韩非子守道） *立法必须明确 “书约而弟子辩，法省而民诉简，是以圣人之书必著论，明主之法必详事。”（韩非子八说） *法必须可行 法律必须可行，否则将成为空话，必须通俗易懂。“今为众人法，而以上智之所难知，则民无从识之矣”（韩非子五蠹） *法律只能有一种解释。“明主之国，令者，言最贵也；法者，事最适者也；言无二贵，法不二适，故言行不轨于法令者必禁。”（韩非子问辨） b.明法：“法者，编著之于图籍，设之于官府，而布之于百姓者也故法莫以显。”（韩非子难三）他主张对民众要上法律常识课，从这一点看，法家也不赞成“不教而诛”，只是主张刑罚要重到使人畏惧。通过将法令公开宣传和统一解释，防止官吏玩文弄法，这一设想放到当代也是可取的。 c.守法：*君主应遵循的法：说君主要遵法，主要是一个如何依法统治的问题，因为君主本身并不受刑和法的约束。但为了巩固统治，韩非告诫君主对某些法是不应违背的。 *臣下应遵循的法：韩非坚决主张臣下应不折不扣地按照君主所设立的法了执行的，不准超越，也不准不足，有规定的必须做到，没有规定的不允许擅自行动。如真能做到这一点，君主对于这个国家就真能如身之使臂，臂之使指一样指挥如意。 *民众应遵循的法：君臣民三者的关系，君是立法者，臣是执法者，民则是执法的对象，因此民众应当遵守一切法令。 d执法：*执法必须坚决 *执法必须公平 *禁令必须严厉 *保护和嘉奖执法严明的官吏（3）李斯 相比于韩非，李斯更多的是一位法家思想的实践家，位高权重使他得以在较大的范围内使用强制手段推行他的思想，从而更直面地反映出他所理解的法家思想的正确性与可行性的大小。李斯是法家思想上最为重要的一环，正是李斯的出现，使得法家思想真正开始走上统治地位；李斯是战国末期秦国的思想家，他原是吕不韦的门人，在吕氏的帮助下，渐渐走到了秦国国君秦赢政的面前，成为宰相，在他的影响下，秦始皇更加推崇法家思想，并制订了一系列的法律体系，最后，秦始皇终于完全了秦国吞灭六国的壮举。三、法家思想的核心内容 核心内容： 首先，我们应确定法家思想的理论前提，在这里，我认为是“性恶论”。儒家的孟子主张“性善”，荀子反之，主张“性恶”，韩非是荀子的学生，虽然后来脱离儒家自创法家，但也继承了儒家的部分思想，“性恶”便是典例。可荀子认为的性恶，是可以通过教化，通过“人为”来更正的，而韩非认为的性恶，是人的恒久素质，伴随着人的一生。人人都为私利，如果不通过外在的强力手段规范社会行为，必将置社会于动荡不安。 于是，在这样的前提下，法家的核心思想便是：法治引领社会。他们的理论根据是万物以道为原为本，法是道在社会的体现。法家推行法治思想的根本目的是富国强兵。而为了富国强兵，法家主张改革贵族奴隶主世袭制，强调奖励耕战，减轻赋税。四、法家思想对当代法治社会建设的意义 去粗取精：（1） 取精：一部法律，即是一个和谐社会的蓝图，一座建筑的蓝图需要建筑者严格依据其规范谨慎构造，社会的蓝图则需要每一个社会个体严格依据其规范谨慎行事。而个体的意识造成群体的无意识，于是需要一个强制执行其规范的工具以确保规范的有序运行。这就产生了法律，产生了法律的执行工具：暴力机构。 法的精神体现在人们对于和谐社会的向往与追求，法的不断完善必将促进社会的进步与成熟，而社会最终成熟的标志，我认为是暴力机构的剔除。 法治”是法家提出的口号，并成为法家法律思想的核心。即所谓“以法治国”、“垂法而治”或“缘法而治”。 在这里，我们通过法家的立法原则、执法原则、赏罚原则和法、势、术结合这四点来评价法家思想。a. 执法原则：明法：即宣传法律，做到让人民懂法、知法，提高人民的法律意识，这是法治建设的前提； 任法：选贤智，即秉公执法的工作人员，以确保法律工作的正常运行； 壹法：统一立法权，统一法令的内容，统一人们的思想。后两者有助于促进社会的稳定，但统一立法权则有其消极的一面。 从法:要求使法令具有绝对的权威，任何人都要按法令办事。这一点与现在经常提及的树立法的权威的观点不谋而合。b.赏罚原则: “信赏必罚”。指按照法令的规定，该赏的一定赏，该罚的一定罚，这样才能取信于民。 “厚赏重罚”。商鞅认为，只有“ 重厚”和“刑重”才能使民众相信君主和法令。 “赏功罚罪”、“赏勇罚法”与“赏富刑贫”。商鞅认为“赏随功，罚随罪，故论功察罪，不可不审也。” “赏誉同轨，非诛俱行”。指思想观念、社会舆论要与法律赏罚相一致。法家主张人们的思想观念必须统一到法令上来，所以商鞅强调“壹赏，壹刑，壹教” 少赏多罚和轻罪重罚。商鞅公开宣称：“禁奸止过，莫若重刑。” (2)去粗：由于时代的局限性，古时的法家含有浓厚的君主思想，其所制之法令也是为阶级统治的工具。这一点与民主专制政体下的法律精神背道而驰，我们要谨慎对待。现举例如下： a.立法原则：法家主张立法大权应该由君主集中掌握，所谓“生法者，君也”。他们提出了循天道、因民情、随时变、量可能、务明易等具有普遍性的立法原则。1循天道。即法令的制定要符合自然规律和自然环境的要求。2因民情。指法律的制定要以人对物质利益的追求为基础。3随时变。指立法要适应时代的要求和社会的实际而变化。4量可能。指立法时要考虑实行的客观可能性。5务明易。是指法令一定要明白易知，便于遵行。 b. “法、势、术”结合“法”指法令，“势”指权势、权力，“术”指统治策略和手段。法家对于处理三者关系提出了自己的见解。1以法为本。法家认为法、势、术都是君主不可离开的工具，没有权势，就无法推行法、术；没有权术，虽有政权和法令也制止不了“奸臣”；而没有法令，便无从督察、管理和制裁。三者之中，法令最为重要，必须“以法为本”而兼顾势、术。2法与势的结合。慎到提出权势是君主制服民众的根本条件，是“令行禁止”的有效保证。在处理法与势的关系上，法家提出了三种方法：第一，法、势结合，第二，“势”由君主“独制”，而法由“群臣共操”。第三，以法令加强权势。3法与术的结合。法家之术，专指君主驾驭官吏的权术，法家认为，权术与法令一样，都是君主治国的工具，是专