李曙光谈破产法.doc

李曙光谈破产法新的破产法强调对于欺诈性破产的预防与打击，在第四章“债务人财产”这一章特别规定了可撤销的行为和无效的行为，对预防和阻止恶意破产、欺诈性破产作出了更严格的规定。本文重点谈谈撤销权。 撤销权，又称否认权，是指管理人对于债务人在法院受理破产案件前一定期限内所为的有损于债务人财产从而损害破产债权人利益的行为，有权请求法院撤销，使其归于无效的权利。换言之，如果债务人在法院受理破产案件前一年内实施了法律所规定的侵害债权人合法权益的行为时，管理人可以请求人民法院依法确认该民事法律行为无效。撤销权的行使，可以带来两个后果：一是债务人所实施的有害行为被撤销；二是在非常状态下被转让的财产被管理人依法追回。 破产法规定对破产程序前行为的撤销权，主要是基于以下考虑：在企业失去或可能失去清偿能力的情况下，债权人和债务人之间存在着严重的信息不对称。债务人极有可能在失去清偿能力的情况下，通过形式上合法的财产处分行为，损害债权人的利益。法律赋予管理人对不当行为的撤销权，是对这种不公平行为的一种纠正和救济。 撤销权具有以下特性：一是由管理人行使撤销权是撤销权行使的一般原则。由于接管债务人财产并负责债务人财产管理和其他事务的处理是管理人的主要职权，为保护债务人财产不受损害，维护债权人利益的撤销权也只能由管理人行使，法院、债权人会议和债权人委员会都不能行使这种撤销权。债权人可以对债务人在破产案件受理前所实施的某些处分行为提出异议，但这种异议并不当然否定债务人处分行为的效力。在有些重整案件中，属于管理人的权利有可能会由占有中的债务人(也称经管债务人)代替行使和履行，在这种情况下，占有中的债务人也有权行使撤销权。二是撤销权行使期间是在破产案件受理后，破产程序终结以前。由于管理人对破产财产的管理权仅存在于此期间，因此撤销权只能在这一段时间内行使。三是撤销权的行使方式。根据新破产法的规定，管理人有权直接向人民法院提起诉讼，要求追回应属于破产财产的财产或财产权，因此，撤销权是通过诉讼方式行使的。这里的撤销权并不是一种单纯的形成权，也就是说，管理人并不能够以自己的行为，直接否认债务人行为的效力，而是必须向法院提起诉讼，请求法院撤销不当行为。这与我国合同法规定的撤销权的行使方式是一致的。四是撤销权行使的直接后果，是使破产企业有损债务人财产的处分行为自始归于无效，已被处分的财产将被依法追回。 (一)可撤销行为的特征 尽管新中国破产法第四章“债务人财产”规定的五种行为为可撤销行为，但这类行为的实际撤销应符合以下两条要求： 1.必须是破产人在破产案件受理前的一定时间内所实施的行为。首先，撤销权所适用的对象，是破产企业在破产案件受理前所实施的行为，而不是破产案件受理后所为的行为。因为在破产案件受理后特别在清算程序中债务人在理论上已丧失了处分其财产的权利能力和行为能力，其处分财产的任何行为都可能无效，该行为不能对抗破产债权人，当然也不存在撤销权行使的问题。其次，本条撤销权行使的对象，必须是发生在特定期限内，即破产案件受理前1年内到管理人接管债务人财产之间。再次，撤销权的对象还必须是已经生效的行为，如果债务人在破产案件受理前所为的无效行为也不能成为撤销权的对象。 2.必须是有害于债务人财产从而损害债权人利益的行为。新破产法中可以撤销的五种行为，都将减少破产企业的财产，从而损害了全体破产债权人合法权益，这些行为往往是债务人有意实施的。在大多数情况下，该行为系由双方当事人恶意通谋所致，即破产债务人与行为的承受人有故意或过失，也有的情况是破产债务人有故意，而相对人无过错，但无论当事人在行为时的主观心态如何，只要行为实际上给债务人财产造成了损失，管理人都有权撤销该行为。债务人财产不仅包括破产案件受理时属于债务人的全部财产，也包括破产案件受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。根据新破产法第30条的规定，债务人财产包括以下两大类： 1.破产案件受理时属于债务人的全部财产。破产案件受理时属于债务人的全部财产是指债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产，包括应当由债务人行使的相关财产权利。其主要构成为： (1)企业自有的财产。企业自有的财产是指债务人企业所有的资产，包括国有企业经营管理的资产。主要包括：企业的固定资产和流动资产。这部分资产指企业现存的所有固定资产和流动资产，包括注册资本、利润,主要包括企业的发行股票或者债券，所筹集到的资金或者由此形成的固定资产等。破产企业享有的土地、水流、矿产等自然资源的使用权。包括土地使用权、水面使用权、采矿权。设定了担保权益或优先权的财产。原企业破产法规定，已作担保物的财产不属于破产财产。本法中，这部分财产仍然属于债务人财产，具体包括抵押物、留置物、出质物；担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物以及依照法律规定存在优先权的财产。 (2)属于债务人企业的财产权利。债务人财产包括债务人企业所享有的一切财产权利。这种财产权利主要有以下几方面：应当由债务人企业行使的物权。物权是权利人直接支配物的权利，具有排他性，为典型的财产权利，主要有所有权、经营权、使用权、矿业权、占有权、抵押权、留置权、典权等形式。因这些物权而产生的对他人的物权请求权，当然构成债务人财产。应当由债务人企业行使的债权。依我国民法通则规定，债权有因合同产生的债权、因侵权行为产生的损害赔偿请求权、不当得利返还请求权、无因管理费用返还请求权等。债务人企业依法取得的对他人债权，是一种积极的财产利益，应属债务人财产。应当由债务人企业行使的证券权利。破产宣告前，债务人企业因为票据行为、购买债券、股票等法律行为，取得票据、债券、股票等有价证券，作为上述证券持有人享有的证券所代表的财产权利，构成债务人财产。应当由债务人企业所有的知识产权。知识产权是一种智力成果，一般包括工业产权和版权两部分。知识产权主要是指债务人企业在工业产权方面的权利，即专利权、商标权和其他科技成果或专有技术的权利等。债务人企业享有的股东出资缴纳请求权。法人被宣告破产时，不论它的成员或股东的出资期限是否已到期，凡承诺缴纳出资的法人成员或股东，只要其尚未完全向债务人企业全额缴纳出资的，均应当缴纳；债务人企业同时享有要求缴纳出资的请求权。其他财产权利。凡是债务人企业享有的、可以用财产价值衡量并可以变现为金钱利益的、除上述以外的其他任何财产权利，如债务人企业享有的专有技术、商号等，也应当列入债务人财产。如债务人依照法律规定取得代位求偿权的，依该代位求偿权享有的债权亦属于债务人财产。 在认定债务人财产时应注意，下列财产不属于债务人财产：债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产；债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；所有权专属于国家且不得转让的财产；破产企业内的社团经费及其拥有的财产。破产企业内的社团，主要有企业的党团组织和工会组织;因无效合同取得的财产。 2.在破产宣告后至破产程序终结前债务人所取得的财产。在破产宣告后至破产程序终结前，债务人仍然可以从事某些必要的民事活动，比如决定继续履行破产企业尚未履行的合同等，这就存在着取得财产的可能。在破产案件受理时的债务人财产也存在产生收益的可能，这部分财产应属于债务人财产。在这一时段内取得的财产，既包括实物财产也包括财产权利。主要有以下几种： (1)因破产企业债务人的清偿和财产持有人的交还而取得的财产。(2)因未履行合同的继续履行而取得的财产。由于这种合同属于双务合同，破产财产在接受给付时有相应的给付，而且这种给付通常具有等价性质。(3)由破产企业享有的投资权益所产生的收益。例如，公司股份的年终分红，在合资企业中获得的利润分配。(4)破产财产所生的孳息或转让所得。例如房屋出租的收入，银行存款、有价证券带来的收益以及破产财产转让价值超过其账面净值的差额部分。(5)继续营业的收益。在破产程序中，法院可能裁定准许债务人继续其营业，这时因企业继续经营所获收益属于债务人财产。(6)基于其他合法原因而取得的财产。包括：因他人侵犯破产企业权利(包括无形资产权)而获得的赔偿；债务人因开办人补足注册资金所获得的财产；因债务人财产被错误执行而执行回转的财产等。债务人申请破产 时间：2007-12-21 15:47:14 编辑：中国破产清算律师网 浏览量：6 李曙光 债务人提出破产申请的案件称为自愿破产。我国新破产法第七条规定：“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。”即债务人享有提出破产申请的权利。 债务人申请破产，一些国家的破产法规定既是债务人权利，也是其义务。从权利角度看，破产法规定了个人债务人的免责制度，申请破产可为债务人带来破产清偿后的免责等利益，他可以通过破产程序摆脱债务危机。从义务角度看，债务人最了解自己的经营状况和财务状况，在法定情况下要求债务人必须提出破产申请，可以防止债务人隐瞒破产情况，恶意膨胀债务，加重损害债权人的利益，影响社会经济秩序。为此，一些国家的法律规定，债务人不能清偿债务时必须主动申请破产，违反者则给予处罚。如法国1967年破产法规定，不得不停止支付的债务人应在15天内向法院申请开始破产程序。德国1877年破产法规定，公司在无力清偿债务时有义务申请破产。不过，由于这些规定在实践中往往难于把握具体标准。我国新破产法中未规定债务人申请破产的义务。 一些国家(如日本)的破产法规定，除债务人外，准债务人也享有破产申请权。通常准债务人包括：法人的董事、理事；无限公司、两合公司或合伙企业的无限责任股东或合伙人；股份有限公司及有限责任公司的董事；前述企业的清算人；受遗赠人、继承人、遗嘱执行人及继承财产的管理人等。 我国公司法第一百八十八条规定：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。”据此，公司清算组可以视为准债务人，享有破产申请权，并负有破产申请义务。 无论是债务人还是债权人申请破产都应当提交一定的文件，并接受法院对证据的审查。在美国，债务人申请破产需要提交的文件主要有法律规定的固定格式的申请表，其内容非常简单，主要是债务人的基本情况，如名称、地址和电话号码等。除了申请表外，债务人还需要提交其他几份材料，包括：已知的所有债权人的名单、全部资产和负债的明细表，包括房产的租约等、债务人财务状况和业务状况陈述书、收入和支出情况明细表、财产抵押情况明细表。 我国破产法第八条规定，“向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：(一)申请人、被申请人的基本情况；(二)申请目的；(三)申请的事实和理由；(四)人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况”。 原破产法规定债权人提出破产申请，应当向人民法院提供以下证据材料：(1)债权发生事实及有关证据；(2)债权性质、数额；(3)债权有无财产担保，有财产担保的，应当提供证据；(4)债务人不能清偿到期债务，即停止支付到期债务并呈连续状态的有关证据。原法律要求债权人在提出破产申请时举证说明债务人不能清偿到期债务，这对债权人来说是难以做到的，因此债权人证明债务人不能支付到期债务并呈连续状态即可。债务人提出破产申请，在实践中应当向人民法院提供以下证据材料：(1)企业亏损情况的说明；(2)有关会计报表；(3)企业财产状况明细表和有形财产的处所；(4)债权清册和债务清册，包括债权人和债务人名单、住所、开户银行、债权债务发生的时间、债权债务数额、有无争议等；(5)全民所有制企业债务人申请破产，应经其上级主管部门或者政府授权部门同意，提交有关批准文件；非全民所有制企业法人经所有权人同意或企业权力机关决议，可提出破产申请，同时应提交相应批准文件；(6)人民法院认为依法应当提供的其他材料。 针对实践中存在的问题，新破产法特别规定要提交职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。这种规定也带有短期性和中国特色。如果社会保障制度和劳动合同法完善的话，破产法不需要规定此类条文。管理人的报酬管理人的报酬由谁决定？管理人领取的报酬如何确定，有无标准？我国新破产法第二十八条规定：“管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。”这就使得管理人报酬的确定主体定位于法院，而不是国际上普遍实行的债权人会议决定制。 最高人民法院在2007年4月专门颁布关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定。这一司法解释明确人民法院确定或者调整管理人报酬方案时，应当考虑以下因素：破产案件的复杂性；管理人的勤勉程度；管理人为重整、和解工作做出的实际贡献；管理人承担的风险和责任；债务人住所地居民可支配收入及物价水平；其他影响管理人报酬的情况。这一司法解释还重点明确，管理人报酬按可供分配的财产价值总额按比例收取。从国际上看，确定管理人报酬的方法主要有两种：按时间计酬法和按标的额计酬法。前者根据管理人工作时间计酬，后者根据债务人财产按照一定比例计酬。 最高院司法解释关于管理人报酬的规定只规定按可分配财产价值总额作为收取报酬的基数，是基于以下原因：一是目前全面推广按时间计酬法尚不成熟，配套体制欠缺，道德风险高，社会认知度差。二是按标的额计酬法简单易行，社会公众易于接受。三是按标的额计酬法特有的激励机制鼓励管理人多收回财产，有利于保护债权人利益。四是国际上多数国家和地区采取按标的额计酬法确定管理人报酬。司法解释明确，管理人报酬规定以债务人最终清偿的财产价值作为计酬标的，并分7段规定了管理人报酬的上限比例。其中，最低一段是“不超过100万元的”，在12%以下确定，而最高一段“超过5亿元的部分”，在0.5%以下确定。 以国际经验而言，存在许多计算和支付管理人费用的方法。下面着重介绍一下国际上的通行做法。 有些国家采用确定每小时破产管理人费用标准或根据所花费的时间的做法来确定管理人费用；有些国家确定了一个费率表，包括一系列标准的和推荐的费用，(或者规定最大值和最小值，或者两者都规定)来考虑管理人应当得到的报酬；有些国家允许管理人根据所收回的资产的一定比例来决定管理人报酬，这种方式在清算程序中比在重整程序中更加普遍；有些国家综合采用以上几种做法。 管理人费用通常从债务人财产中扣除。 在没有足够的资产来支付管理人报酬和费用的情况下，或者有关债务人资产的争议使得管理人不能够从债务人资产中支付报酬和费用时，管理人应该可以从一些债权人那里取得补偿，以使他们能够履行职责。 管理人费用应当在债务人可用于分配的资产中优先支付，这部分资产是没有设定担保权的资产。 不同的地区有不同的决定管理人报酬的方式，主要有计件或计时两种方式。在不同的国家，这两种方式被分别使用或者结合使用：根据管理人管理的可分配资产的比例表或者根据管理人所花费的时间。在这两种方式之外，也有规定固定费率以适用于追回的财产或者特殊的资产的情况。在具体的按标的额计酬方法上，各国规定有所差别。比如美国的规定是根据管理人对债权人的分配财产数额，对首个5千美元允许不超过25%的收费，对超过5千美元低于5万美元部分允许不超过10%的收费，对超过5万美元低于100万美元部分允许不超过5%的收费，对超过100万美元部分允许不超过3%的收费。 应该说，没有哪种方法不存在任何缺点或者从未招致任何批评。这些批评意见常常集中在支付管理人报酬(包括费用和支出)和这些报酬在什么基础上支付的公开性和透明性问题上，如果有人(包括管理人自己)对管理人报酬的数量不满的话，可以要求复审这一问题。应该明确的是，除非管理人是由债权人或者其他人来支付费用或者报酬的，管理人只能指望从他管理的财产中来获得报酬，如果资产不足的话，管理人就不能拿回他为债权人和其他的破产程序相关人的利益所支付的费用。 许多国家的破产实践有进一步的发展，特别是在大的破产案件中，往往任命专家评估人来决定合适的费用。这种破产费用评估人往往是经验丰富的破产从业人员，他们比法官更适合考虑应支付的报酬和费用的数量。 国际经验是由债权人决定管理人报酬。但允许就这一问题向法院提出异议。 通过对收回的财产或者分配财产一定百分比的方式来计算报酬的做法更适合破产清算程序。 也有这样的建议，管理人报酬的计算应与管理人处理案件的速度相挂勾，这能够为管理人提供某种激励使其采取更迅速的行动来处理案件。可能还存在许多其他的费用计算方式可以为债权人和债务人使用，法律不应当可以采用的费率计算方法进行限制。 管理人报酬应当由债权人会议决定，考虑管理破产程序所花费的时间和所追回和分配的破产财产的一定比例，每小时的计费标准、百分比和其他的计算费用的公式应该事先得到债权人的同意。 法律或者司法解释应当允许任命专业的破产费用评估人，在破产管理人报酬发生争议时，来决定或者帮助法院决定适当的费用 应当规定管理人定期获得报酬的明确程序，管理人在从债务人财产中扣除其管理费用必须经过债权人委员会或者债权人会议的批准。如果债务人、债权人或者其他利害关系人对管理人报酬有异议，他们有权向法院提出反对，法院或者破产管理费评估人应当处理关于报酬的争议。破产管理人的义务 时间：2007-12-21 15:46:15 编辑：中国破产清算律师网 浏览量：3 李曙光 管理人不是所有人利益的代表，而仅仅是债权人利益的总代表。管理人不是一个中立的第三方，应忠诚于债权人的利益。由法官任命管理人难免卷入商业判断。 我国新企业破产法第27条规定，管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。 联合国国际贸易法委员会破产法立法指南针对管理人义务有以下论述：“不论是经济利益、家庭利益还是其他性质的利益，破产管理人应显示出超然于既得利益的素质。以此为目的，破产法有必要规定一种披露现有的或潜在的利益冲突的义务。”举例来说，如果管理人曾经是债务人的股东，以前或现在与债务人有商业关系，或与债务人的债权人有关系，或曾被聘为债务人的代表或负责人，或与债务人的竞争对手有关系，这些都足以构成利益冲突。在有些国家，这种利益冲突将排除指定某人担任管理人的可能性，或取消被任命者继续担任这一职务的资格。在另一些国家，只要披露了利益冲突，该人仍可被任命，但所披露的情况须证实其廉洁无私，并能据此对任何不公正或缺乏独立性的行为作出评价。 为了提高破产程序的透明度、可预测性和公正性，各国破产法都赋予管理人以下两种义务，即： 1、信赖义务 信赖义务(dutyoffiduciary)源自于罗马法，它具有信托的特征，该义务要求行为人管理他人事务，不是站在一般普通人的立场上，而是要站在一个有相当知识经验人的立场上的注意义务，或称善良管理人注意义务。一个委托人信任受托人，受托人为他所接管的事务负有责任，其行为的首要目的是在受托事务中为委托人的利益着想，委托人因信任受托人而产生稳定的真诚的预期。 注意义务在很多国家的破产法中都有明确规定。英美破产法规定破产托管人负有“信托责任”(dutyoffiduciary)，信托义务的中心，在于利益相反行为的禁止。因此，破产管理人应禁止不诚实的行为。德国破产法在第60条破产管理人的责任中规定：“支付不能管理人因过失而违背自己依本法所负担的义务的，其对全体当事人负有损害赔偿的义务。”日本破产法在第85条破产财产管理人的注意义务中规定：破产财产管理人必须以善良管理人的注意，行使其职务。破产财产管理人疏忽前款的注意时，对利害关系人负连带损害赔偿责任。我国新破产法第27条规定了管理人的勤勉尽责义务。还在具体章节中规定了管理人的注意义务。如对第69条特殊行为的及时报告义务、第73条财产和营业事务的移交义务、第84条向债权人会议就重整计划草案作出说明并回答询问的义务等等。 2、忠实义务 所谓忠诚义务(dutyofloyalty)，是指管理人如何处理自己的个人利益与债权人利益的关系时应当遵守的行为准则。传统的信托法要求管理人在接管破产事务过程中不得与从事债权人利益最大化有冲突的活动，不得利用自己的职权谋取私利，损害债权人利益。忠实义务是在管理人与关系人利益冲突情形下的一种诚信态度。在当事人的委托契约中，管理人是为债权人的利益为服务目的，并得到委托人的信任进行判断与决策。 在英美法系的公司法中，传统的忠诚义务，特别是合伙人的忠诚义务有很高的标准，信托义务人不得在执行业务过程中与公司进行交易和谋取私利，否则即构成违反忠诚义务；在一般公司中，只有在充分披露后，经股东会或无利害关系的董事的批准的情况下，方可免除从事此类行为经营者的责任。而公司法则规定董事在执行业务过程中同时使自己获利本身并不违反信托义务，1981年的smith判例则推定股东们在行使公司赋予的权力时都出于自私的目的，因此需要加以判断的是两种自私的利益之间何者更为有害。 在破产程序中管理人的忠诚义务类似于公司董事的忠诚义务，但因其在破产程序中的特别地位，对管理人忠诚义务的要求比对公司董事要高。这是因为，管理人既要代表债权人的利益，又要忠诚于破产程序。实际上，这与管理人在破产程序中的法律地位有关。我认为，管理人不是所有人利益的代表，而仅仅是债权人利益的总代表。因为公司一旦进入破产清算程序，破产债务人财产的所有权与控制权就发生了转换，即由原来股东的控制转为债权人的控制。另外，在破产程序中，债权人的利益最易受到侵害，必须有一代理人来保护他的利益。管理人主要是代表债权人的利益而负责管理、变卖和分配破产财产和处理破产事务的人，他是破产法“债权人利益充分保护”原则的主要体现者。由法官任命管理人则难免卷入商业判断。管理人不是一个中立的第三方，管理人应更加倾向于债权人的利益，以维持在破产清算等过程中债权人、债务人利益博弈的一种平衡关系，实现破产过程中的债权人利益的最大化。因此管理人应忠诚于债权人的利益。债务人财产 时间：2007-12-21 15:45:55 编辑：中国破产清算律师网 浏览量：4 李曙光 债务人财产的界定是破产程序的基础，破产程序一经启动，立即就涉及到何为债务人财产问题，相应地涉及到债务人财产的追索、管理、评估、变价、分配等环节。如何界定债务人财产，关系到债权人能回收多少债权，尽量减少损失。 债务人财产的多少，也在一定程度上划定了债权人权限的边界。由此，许多欺诈性破产即因为债务人财产界定不清、保护不当而产生。破产程序一经启动，破产管理人就接管债务人财产，对其拥有特定的权力。债务人进入破产程序之后，基于财产管理与经营，债务人财产会有所减少或增加，由此也会影响到债权人的切身利益。基于破产清算、和解与重整的不同程序，债务人财产会有不同的功能，在这些程序中，债务人财产有不同的聚合离散。在有些国家的破产清算程序中，债务人一旦进入破产程序，债务人财产的所有权就发生了转移，债权人有权接管破产财产；而在破产重整程序当中，债务人财产仍然保留在原债务人手中。因此，对于债权人与债务人来说，在破产程序中的债务人财产最重要的是应具有确定性、透明性与可预测性。 “债务人财产”是新企业破产法首次出现的概念。在美国破产法里，其同义概念为estate，在德国破产法中称Masse。实际上，债务人财产应包括债务人的所有财产，其中包括债务人对不论何处的资产拥有的权益，不论是在法院地国还是在外国，也不论在程序启动时是否为债务人所占有，以及还包括一切有形资产(动产或不动产)和无形资产。新企业破产法对“债务人财产”概念的使用表现出破产立法理念的变革，这一概念不仅涵盖了破产清算程序中的债务人财产，也将破产和解程序和重整程序中的债务人财产包括在内，能较好地概括清算、和解和重整三种程序下债务人财产的不同状况，其内涵更为全面。 与“债务人财产”密切相关的一个概念是“破产财产”。在我国破产法学界，“破产财产”这一概念在广义和狭义两个意义上被使用。广义上的破产财产，按照大陆法系的称谓也称为破产财团，和新破产法中的“债务人财产”基本同义。狭义上的破产财产，指企业被宣告破产后，用以清算和在债权人之间进行分配的财产。原企业破产法(试行)是在狭义上使用的破产财产概念。该法第28条规定：破产财产由下列财产构成：宣告破产时破产企业经营管理的全部财产；破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产；应当由破产企业行使的其他财产权利。 新破产法对“债务人财产”和“破产财产”做了清楚的区分。其第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”在破产清算一章中的第107条规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产”。由此可见，在新破产法中，破产财产仅在狭义上使用，指在清算程序中在债权人之间进行分配的财产。之所以对两者作出这种区分，主要是基于以下考虑：在此前我国的破产法律制度中，破产清算程序居于主导地位，破产财产在广义和狭义上区别不大。破产财产的概念侧重用于清算分配。而在新破产法新增的以企业复兴为目标的重整程序中，破产企业的财产将在债务人或管理人的管理下进行继续经营，在成功的重整中，债权人要按照重整计划获得债权清偿，债务人的财产不再用于清算分配。故此时“破产财产”的提法不能准确涵盖重整程序下的债务人财产状态。 新破产法对债务人财产的专章规定，强调了债务人财产的特殊法律地位。这种法律地位的特殊性主要表现在四个方面：第一，存在目的的特殊性。债务人财产的存在目的是为破产程序的进行和完成而存在。第二，债务人财产权利主体的特殊性。在债务人财产转化为“债务人财产”之后，这一财产事实上的权利主体不再是原企业的所有者，而是债权人。第三，财产管理主体的特殊性。根据新破产法规定，债务人财产由管理人负责接管与管理。第四，存在形式上的集合性。债务人财产是一个概括性的财产概念，包括在破产受理时以及破产案件受理后至破产程序终结前债务人所有财产的集合和权益的集合。破产裁定 时间：2007-12-21 15:44:07 编辑：中国破产清算律师网 浏览量：3 李曙光 破产裁定是人民法院审理破产案件时，就有关事项作出决定而采取的一种法律文书形式。破产程序过程中，有许多裁定。可以说，破产程序就是一个由破产裁定组成的程序。 在破产程序中，由于裁定是决定有关事项的法律文书，故其适用面比较宽。既适用于法律是否受理案件的决定，也能适用于破产案件中若干不同程序中有关事项的决定，如破产的宣告、和解的许可、重整计划的批准等，都可采用裁定的方式。中国新破产法规定的启动破产程序法律效力的裁定，概括起来主要有以下方面： 1.关于受理与不受理破产申请的裁定。即在申请人向人民法院提出债务人破产的申请后，由法院以裁定的方式作出的是否受理案件的决定。对此裁定主要是两种：一是受理破产申请的裁定，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。二是不受理破产申请的裁定，人民法院应当自裁定作出之日起五日内通知申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院受理破产申请后，经审查发现债务人不符合本法第二条规定情形的，应当裁定驳回申请。对人民法院驳回破产申请的裁定不服的，申请人可以在裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。 2.关于债权人会议讨论事项不能通过的裁定。即对于债权人会议讨论有关事项不能获得通过时，由人民法院予以决定的裁定。即对债务人财产的管理方案和破产财产的变价方案，债权人会议不能表决通过时，由人民法院裁定。对于破产财产的分配方案，债权人会议经二次表决仍不能通过时，由人民法院裁定。 3.关于重整的裁定。即在重整程序中由法院决定的有关事项而进行的裁定。这种裁定有以下几类：一是人民法院经审查认为申请人提出的重整申请符合破产法规定的，应当裁定许可债务人重整，并予以公告。二是允许重整计划拟订者延期提出该计划的裁定，自人民法院裁定债务人重整之日起，债务人或者管理人应当在六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期三个月。三是批准重整计划的裁定，即债权人会议各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。重整计划通过后十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请；人民法院应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。四是重整计划草案未获通过而由人民法院直接予以批准的裁定，即重整计划草案未获通过的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再行表决一次。债务人或者管理人与未通过重整计划草案的表决组协商以后，该表决组再行表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合有关条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。 4.关于和解的裁定。即在和解程序中人民法院决定有关事项所采用的裁定。这类裁定包括以下几种：一是许可和解的裁定，即人民法院经审查认为和解申请符合本法规定的，应当裁定许可进行和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。二是和解协议未获债权人会议通过宣告债务人破产的裁定，即和解协议草案经债权人会议表决没有通过的，人民法院应当裁定宣告债务人破产。三是对违法和解协议不予认可的裁定，即债务人和债权人会议达成的和解协议违反法律、行政法规的，人民法院应当裁定不予认可，并宣告债务人破产。四是对和解协议予以认可的裁定，即债务人与债权人会议就和解达成协议的，由人民法院裁定认可，同时终止破产程序，并予后公告。五是认可债务人对债权人达成协议的裁定，即人民法院受理破产案件后，债务人经全体债权人一致同意就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并同时裁定终结破产案件。 5.关于破产清算的裁定。即已进入或即将进入破产清算程序中使用的裁定，主要有以下几种：一是宣告破产的裁定，即人民法院依破产法规定宣告债务人破产的，应当作出裁定，并于裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人。二是债务人或相关人履行债务后法院终结破产案件的裁定，即破产宣告前，第三人为债务人提供足额担保或者帮助债务人清偿全部债务，或者债务人已经对全部到期债务进行清偿的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告。三是对破产财产分配方案予以认可的裁定，即债权人会议讨论通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提交人民法院裁定。破产财产分配方案自人民法院裁定认可之日起生效。四是对债务人无财产可供分配而终结案件的裁定，即债务人无财产可供分配的，管理人可以请求人民法院裁定终结破产案件。五是在破产财产分配完毕后法院终结破产案件的裁定，即管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产案件。人民法院应当自收到管理人要求终结破产案件的请求之日起十五日内作出是否终结破产案件的裁定。裁定终结的，应当予以公告。破产法的基本价值 时间：2007-3-25 17:39:45 编辑：中国破产清算律师网 浏览量：159 来源：新华网 破产法在历史上和现代市场社会中之所以重要，是因为破产法具备以下几个基本价值： 公平的价值 公平是破产法的首要价值。这也是衡平原则在破产法中的体现。所谓衡平原则，是指它要衡平债权人和债务人之间的利益、债权人和债权人之间的利益、债务人和债务人之间的利益。只有一种比较好的破产程序，一种比较好的在法律制度下的商业安排，才能够让债权人、债务人以及相关利益者的利益得以平衡，所以破产法具有衡平的价值。在破产程序中债权人和债务人、债权人和债权人以及债务人和债务人之间的利益既存在着一致，又存在着冲突，破产法就是要衡平这些利益之间的冲突。只有合理的破产程序才能体现这种衡平的价值。 在破产程序中债权人想要实现自己利益的最大化，并且最大程度地避免可能出现的风险，债务人也想能够最终摆脱破产的困境，实现经济上的复兴，但是继续营业的风险是由债权人承担的，不同的债权人对债务人能否复兴的预期是大不相同的，如果要求重整计划都由全体债权人批准，那么债务人的复兴将是遥遥无期的，因此法律规定了强制批准(Cram-down)，平衡了债务人与债权人之间的利益。破产程序是一种普遍的强制执行程序，在破产程序出现之前的强制执行程序奉行的是“捷足先登”，即谁先向法院申请强制执行谁就能够先得到清偿，对于其他未申请执行的债权人来说，结果可能是一无所获，因此必须维护债权人之间的平衡，破产法提供了一种公平清偿的程序，使债权人根据自己债权的性质能够获得一个合理的清偿，同时对于债务人对于个别债权人的优先清偿，规定了有追回的权利，维护了债权人之间的平衡。在债务人破产过程中可能不止存在着一个债务人，特别是在连环破产中，可能存在着多个债务人，破产法通