（诉讼法学专业论文）我国民事诉讼法学发展之评析——以《中国法学》为研究蓝本.pdf

摘要 摘要 本文以中国法学为平台来研究近3 0 年的民事诉讼法学学术史，中国法 学自1 9 8 4 年创刊以来，发表了百篇民事诉讼法学学术论文，一定程度上反映 出了我国民事诉讼法学的发展走向。本文以时间为线索，从中国法学1 9 8 4 年创刊开始，分别以1 9 9 1 年和2 0 0 1 年作为时间节点，将这段历史划分为三个阶 段来分析。1 9 8 2 年1 0 月1 日施行的中华人民共和国民事诉讼法( 试行) 是新 中国成立以后制定的第一部民事诉讼法典。1 9 9 1 年4 月9 日生效施行的中华 人民共和国民事诉讼法相对于此前的试行民事诉讼法而言，在许多方面作了重 大的修改与补充，可以说是我国民事诉讼法学发展的一个重要的转折。2 0 0 1 年 1 2 月6 日由最高人民法院审判委员会第1 2 0 1 次会议通过最高人民法院关于民 事诉讼证据的若干规定，( 以下称民事证据规定) 对我国的民事诉讼制度产 生了重大的影响。 本文分为四个部分，前三个部分以时间为线索，划分为1 9 8 4 - - 1 9 9 0 年的民 事诉讼法学、1 9 9 l 2 0 0 0 年的民事诉讼法学、2 0 0 1 - - 2 0 0 9 年的民事诉讼法学。 前三个部分重点分析了每个时期研究的主要内容和研究特点以及对各阶段学术 研究情况的评价，第四个部分是对中国法学研究成果学术贡献的分析，分别 从对学术研究自身贡献、对司法改革的推进以及人才培养与成长的角度进行论 述。 从研究内容上看，1 9 8 4 - - 1 9 9 0 年中国法学共发表民事诉讼法学论文2 3 篇，研究的内容集中在对民事诉讼法进行价值定位、诉讼当事人制度、民事证据 制度、人民调解制度的探讨上：1 9 9 1 - 2 0 0 0 年的中国法学共发表民事诉讼 法学论文3 7 篇涉及民事诉讼制度约1 5 余种，范围之广，内容之丰富都是此前任 何一个时期所无法比拟的，主要研究了民事诉讼的价值理念、民事证据制度、民 事执行制度以及民事诉讼检察监督；2 0 0 1 - - 2 0 0 9 年的中国法学，在进入2 l 世纪后民事诉讼法学研究论文不仅在数量上有了进一步的增加，而且学术论文的 规范性和质量有很大的提高，共发表论文5 6 篇，涉及的民事诉讼的论题和视角 呈多样性的特点，在民事诉讼法理念、民事审判程序以及对民诉法修改的探索方 面都涌现了大量优秀的学术研究论文。从研究特点上看，本文结合对每一个阶段 的社会背景、立法状况、法学研究情况从研究方向、论证方法、引证三个方面进 行了总结，突显出每个时期民事诉讼法学研究时代特征，勾勒出民事诉讼法学的 发展脉络。 关键词：中国法学，引证，实证分析，法解释学，法哲学，司法改革 a b s t r a c t a b s t r a c t mt h i sp a p e r , ”c h i n al e g a ls c i e n c e a sa p l a t f o r mt os t u d yt h ec i v i lp r o c e d u r e l a wf o rn e a r l y3 0y e a r so f a c a d e m i ch i s t o r y , ”c h i n al e g a ls c i e n c e h a si s s u e d10 0 c i v i ll e g a lp a p e r ss i n c eb ef o u n d e di n19 8 4 ，t oac e r t a i ne x t e n tr e f l e c t e dt h e d e v e l o p m e n tt r e n do f c h i n a sc i v i ll a w t h i sa r t i c l et a k et h et i m ea sac l u e ，s t a r t i n g 谢mt h e ”c h i n al e g a ls c i e n c e ”w a sf o u n d e di n1 9 8 4 ，r e s p e c t i v e l yi n1 9 9 1a n d2 0 0 1 a st h et i m eo f t h en o d e ，d i v i d e di n t ot h r e es t a g e so f t h i sp e r i o do f h i s t o r yt oa n a l y z e t h e ”p r cc i v i lp r o c e d u r el a w ( f o rt r i a li m p l e m e n t a t i o n ) ”w h i c hw a si m p l e m e n t e do n o c t o b e r1 ，19 8 2 ，i st h ef i r s tc i v i lp r o c e d u r es t a t u t eb o o k a f t e rt h ef o u n d i n go fn e w c h i n a t h e ”p r cc i v i lp r o c e d u r el a w w h i c hw a s e n t r yi n t of o r c eo f t h e i m p l e m e n t a t i o no na p r i l9 ，19 9 1 ，i nm a n yw a y s b e e na m a j o rm o d i f i c a t i o na n d s u p p l e m e n tr e l a t i v et ot h ep r e v i o u st r i a li nt e r m so f t h ec i v i lp r o c e d u r el a w i tc a l lb e s a i da ni m p o r t a n tt u r n i n gp o i n to ft h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sc i v i ll a w t h ec i v i l p r o c e d u r a ll a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa s ”t h e c i v i lr u l e so fe v i d e n c e ”) w h i c hw a sa d o p t e db yt h e12 0 1s ts u p r e m ep e o p l e sc o u r t j u d i c i a lc o m m i t t e em e e t i n g , h a sag r e a ts i g n i f i c a n c eo ns o m e t h i n gh a sag r e a te f f e c t o nc h i n a sc i v i ll i t i g a t i o ns y s t e m t m sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rp a r t s 1 1 l ef i r s tt h r e ep a r t si st o o kt h et i m ea st h e t r a i l ，d i v i d e dt h es c i e n c eo fc i v i lp r o c e d u r el a wi n t o1 9 8 4 - 1 9 9 0 ，1 9 9 1 - 2 0 0 0a n d 2 0 0 1 - 2 0 0 9 ，f o c u s e do na n a l y z i n gt h em a i nc o n t e n t so fe a c hp e r i o do fs t u d y ，r e s e a r c h f e a t u r e sa n d ，w h i l et h ef o u r t hp a r ta n a l y s e st h e ”c h i n al e g a ls c i e n c e sc o n t r i b u t i o n t os c h o l a r l yr e s e a r c h , r e s p e c t i v e l y , f r o mt h ec o n t r i b u t i o nt ot h ea c a d e m i ca n dr e s e a r c h t h e i ro w n , t h ep r o m o t i o no f j u d i c i a lr e f o r m ，a sw e l la sp e r s o n n e lt r a i n i n ga n dg r o w t h p o no f v i e wd i s c u s s e d i ns o m ea s p e c t so fr e s e a r c hc o n t e n t , s c i e n c eo fc i v i lp r o c e d u r el a ww e r e p u b l i s h e di n2 3p a p e r si n “c h i n al e g a ls c i e n c e ( 19 8 4 - - - 19 9 0 ) 。t 1 1 es t u d yf o c u s e do n t h ev a l u eo fc i v i ll a wp o s i t i o n ，l i t i g a n t ss y s t e m ，c i v i le v i d e n c es y s t e mo fp e o p l e s m e d i a t i o ns y s t e m “c h i n al e g a ls c i e n c e i n l9 91 - - 2 0 0 0 ，at o t a lo f3 7p a p e r sw e r e p u b l i s h e d ，i n v o l v i n ga b o u tm o r et h a n15k i n d so fc i v i ll i t i g a t i o n n es c o p eo ft h e b r o a d ，r i c hi nc o n t e n ti sb e y o n da n yp r e v i o u sc o m p a r a b l ep e r i o d ，m a j o rs t u d yo ft h e v a l u e so fc i v i ll i t i g a t i o n , c i v i le v i d e n c es y s t e m ，t h ec i v i le n f o r c e m e n tr e g i m e ，a sw e l l a sc i v i lp r o s e c u t i o ns u p e r v i s i o n t h ep e d o d2 0 0 1 - 2 0 0 9 ，什c h i n al e g a ls c i e n c e i n u a b s t r a c t t h ec i v i ll a wn o to n l yi nt h en u m b e ro fr e s e a r c hp a p e r sw a sf u r t h e ri n c r e a s e d ，a n d a c a d e m i cp a p e r sn o r m a t i v ea n dq u a l i t y g r e a t l yi m p r o v e di n t ot h e21s tc e n t u r y at o t a l o f5 6p a p e r sw e r ep u b l i s h e d ，s h o w i n gt h ed i v e r s i t yo fs u b j e c ta n dp e r s p e c t i v e s r e l a t e dt ot h ec i v i lp r o c e e d i n g s i nt h ec i v i ll a wc o n c e p to fe v i d e n c es y s t e m ，s i m p l e p r o c e d u r e s ，t h ei m p l e m e n t a t i o no ft h es y s t e m ，t h et r i a ls u p e r v i s i o np r o c e d u r ea n dt h e c i v i lp r o c e d u r el a wt o e x p l o r ea s p e c t so fc h a n g ee m e r g e dal a r g en u m b e ro f e x c e l l e n ta c a d e m i cr e s e a r c hp a p e r s f r o mt h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h er e s e a r c hp o i n to f v i e w , t h i sp a p e ra r es u m m a r i z e di nt h r e ea s p e c t so fr e s e a r c hd i r e c t i o n s ，d 觚l o r l s t r a t i o n m e t h o d s ，t h eq u o t ec o m b m e dw i t ht h es o c i a lb a c k g r o u n da n dt h el e g i s l a t i v es t a t u s ，a s w e l la sl e g a lr e s e a r c hc o n d i t i o n so fe a c h s t a g e ，h i g m i g h t st h ec i v i ll a wo fe a c hp e r i o d o f s t u d yc h a r a c t e r i s t i c so f t h et i m e s ，o u t l i n e st h ed e v e l o p m e n to f c i v i ll a wc o n t e x t k e yw o r d s ： ”c h i n a l e 鲥s c i e n c e 什，q u o t a t i o n , p o s i t i v e a n a l y s i s ，l a w s i n t e r p r e t a t i o n , l e g a lp h i l o s o p h y ，j u d i c i a lr e f o r m i i i 前言 - 上j l - 刖罱 中国法学作为我国的法学核心权威期刊之一，从1 9 8 4 年创刊至今，已有2 5 年的历史，共出版发行1 5 0 期、其中民事诉讼法学论文1 1 6 篇。这段历史，这些数据， 记录了我国民事诉讼法学从起步、发展、到逐渐完备的历程，见证了我国经济政治体 制的改革给民事诉讼法学带来的理念更新和活力。回顾近3 0 年的中国历史，仔细研 读这1 1 6 篇民事诉讼法学论文，笔者发现，它们在一定程度上勾画出了我国民事诉讼 法学发展的脉络。对这种脉络的把握，是我们探讨民事诉讼法学客观规律、领悟民诉 法学宏旨真意的必经之道；对民事诉讼法学时代性和阶段性的关注，是我们理解现实， 展望未来的立足之本；对民事诉讼学术研究发展状况的钻研，也是民事诉讼法学扎根 实践，维系学术纯度的它山之玉。如苏力教授所言，“如果说通常的法学研究对法学 的知识体系直接作出了贡献，那么对法学研究的这种研究，是研究法学知识生产的一 些要素，从宏观上理解和把握特定时期法学知识生产的基本状况和某些特点，或者说 是反思学术，已经成为知识社会学的一个重要构成部分。1 我国的民事诉讼法学经 过了几十年的历练，学术共同体逐渐形成，使得对学术研究发展的关注成为可能，同 时，由于这种发展中的民事诉讼法学，在面对传统与现代、本土与舶来、实践与理论 的选择和平衡时，在学术上仍表现出一定程度的稚嫩和茫然，这使得对我国民事诉讼 法学学术研究状况的探讨和总结成为必要。 从改革开放至今，我国的历经计划经济、有计划的商品经济、社会主义市场经济 的体制变迁，这段经济、政治变革的的历史，见证了从法律虚无到依法治国的社会进 步。各个部门法在这3 0 年的历史中，无论从宏观的理念还是从细微的制度都在经历 着从稚嫩到成熟的过程，学术研究的也在这个探索的过程中慢慢的成长起来。依域外 学术经验，无论是德国法还是普通法，3 0 年是切割法学史的常见单位。因此，从2 0 0 8 年起，各部门法陆续开始以这改革开放3 0 来为单位进行学史考略。例如分别发表在 法学研究第1 期、第2 期、第6 期上的： - - 十年：刑法学、： 三十年：民法学、 - - 十年：法理学就是对刑法学、民法学、法 理学这三个部门学术史的一个历史性的考察。以法学研究创刊以来的学术论文为 载体，论述了其在研究内容、研究方法、研究主体上的一些细微而具体的变化，不仅 为了回顾和总结历史，还为了从这种历史性的学术梳理中仔细解析其纸面背后的学术 环境，分析各种偶然和必然之因素。以此为今后本学科的研究提供可借鉴之处。另外， 发表于2 0 0 8 年第6 期的中国政法大学学报的 ，载于现代法学) 1 9 9 9 年第6 期 4 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的民事诉讼法学 ( - - ) 研究的主要内容和特点 1 研究的主要内容 这一时期的我国民事诉讼法学刚刚起步，因而研究的主要内容集中于民事诉 讼法学的一些基本问题，从整体上看尚未形成民事诉讼法学的理论体系，研究内 容从实用的角度出发，体现了民事程序法在实践中初行所遇到的一些困惑，学者 们对这些具体制度的积极探索为民事诉讼法学的进一步发展奠定了基础。这一阶 段中国法学共发表民事诉讼法学论文2 3 篇( 其中1 9 8 7 年第3 期的关于人民 调解笔谈性质的论文9 篇) ，内容涉及了仲裁、调解、民事诉讼当事人、举证责 任等，总的来讲，所涉制度集中在以下几个方面： ( 1 ) 民事诉讼法的价值定位。民事诉讼法学作为独立的学科，首当其冲需 要回答的问题即民事诉讼法的定位、研究的领域等本体问题。1 9 8 5 年第l 期的 论民事程序法一文颇具代表性，虽然此文用的是“民事程序 而非“民事诉 讼 的概念，但其反映了我国这一时期对民事诉讼法定位的倾向，即民事诉讼法 的独立价值尚未充分肯定，只是作为贯彻执行实体法的工具；诉讼的目的在于追 求客观真实，并将民事程序法分为：民事诉讼法、公证、非诉讼调解、仲裁、执 行五个部分。虽然此文中的部分观点与现代司法理念是相左的，但是该文将民事 诉讼法学作为一个独立的研究对象从社会的角度进行了多方面的阐述，将民事诉 讼法的发展与社会现实相联系，从而为今后的研究奠定了社会实践的基调。其后， 1 9 8 7 年第5 、6 期的民事诉讼法的新课题一文让我们看到了这一时期民事诉 讼法研究的新气象，将民事诉讼从各种其他诉讼法学的学科中剥离出来，区别与 行政诉讼和经济诉讼以及民事实体法，并将民事诉讼分解为各种不同的制度，由 笼统的程序法研究进入具体制度的研究领域，探讨了群体性诉讼、法人特殊侵权 中的举证责任分担、检察院在民事诉讼中的监督权等制度在实践中遇到的问题， 虽然此文中对这些问题并没有给出深入而系统的答案，但是对民事诉讼诉讼的研 究起了方向性的作用，民事诉讼由整体性定位转向具体制度的设计。 ( 2 ) 诉讼当事人制度。这一时期关于诉讼当事人制度的一共有3 篇文章， 期中两篇关于集团诉讼制度，1 9 8 8 年第6 期的论集团诉讼和1 9 8 9 年第4 期 的集团诉讼适用中的若干问题，从当时的社会背景来看，随着社会主义商品 经济的发展，人与人之间经济上的联系更加密切，扩大了利益冲突的接触面，群 体性纠纷随之出现，而当时尚未建立集团诉讼制度的立法现状，使理论上的探讨 成为要。从这两篇集团诉讼文章的内容来看，重点是对集团诉讼制度和以及对域 外相关制度的介绍，并对我国建立集团诉讼制度的构想。这两篇文章可以说是从 当时的实践需要出发，以理论为先导，从而促进立法的完善，不足的是这两篇文 5 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的比事诉讼法学 章都以较多的篇幅较全面的阐述了该制度本身和外国法的规定，对集团诉讼在我 国的建立的论证不够深入，理论支撑不足。 另篇关于诉讼当事人制度的文章是1 9 9 0 年第5 期的论民事诉讼中的当 事人恒定和诉讼承当，当事人恒定和诉讼承当在当时民事诉讼法( 试行) 没 有作出规定，对这两个诉讼规则的探讨，旨在为完善民事诉讼法提供参考。然而， 这篇文章仍没有摆脱前两篇文章的弱点，大量篇幅的介绍了国外立法而对我国本 土环境分析的不足，对我国如何构建这两大制度也缺乏系统性的构想。 ( 3 ) 民事证据制度。这一时期关于证据制度的文章仅有l 篇，即1 9 8 8 年第 5 期的关于产品责任诉讼中的举证责任，这篇文章在这一时期是有关证据制 度的前沿性研究，虽然仅是从产品责任中举证责任的分配作了探讨，但是其突破 了民事诉讼法( 试行) 中一般举证责任的规定，提出对于产品责任应当试行 一般举证责任与举证责任倒置相结合的原则，为进一步研究一般侵权和特殊侵权 的举证责任分配制度，并为推动民事诉讼证据立法的完善有重要的意义。 ( 4 ) 人民调解制度。调解制度的研究是这一时期的一大热门，集中表现在 1 9 8 7 年第3 期，有关人民调解的文章达到了9 篇，虽然其中有些很难定义为学 术论文，称之为笔谈更为合适，但这足以看得出这一时期学界对人民调解制度研 究的“偏爱 。这一时期随着我国法制建设的逐步完善，到8 0 年代初，民事诉 讼法( 试行) 将“调解为主”改为“着重调解”，体现了调解相对于判决的一种 独立的趋势，虽然在这一趋势中，调解的外延有所缩小，内容却更为丰富，地位 更为明确。6 当时的政策倾向于提高调解结案率，并以此来作为法官工作成绩大 小的标准，因此在这种背景下，调解自然成为理论上的热点话题。但文章虽多但 短小且内容并不够丰富，往往只是谈及人民调解的一个方面，更多的是从政治的 角度来鼓励人民调解，而非理论上的深度探讨，讨论的内容涉及人民调解的内涵 和外延、人民调解的历史分析、人民调解的群众性、人民调解制度的法制建设等。 很显然，在这种以着重调解的指导思想下，人民调解制度在这个阶段并没有将民 事主体的权利和义务放在首位，尚未明确调解的原则、程序等问题，并且由于这 一阶段调解和判决的区别和界限并没有明确，导致了这样两个不同特色的程序混 和在一起运行，各自的特色均体现不明显，且互相干扰、抵销、吞并，造成民事 诉讼活动效率不高。7 6 姜丽萍、张建华： 论我国民事调解的发展趋势，载于中国青年政治学院学报1 9 9 7 年第2 期。 7 姜丽萍、张建华： 论我国民事调解的发展趋势 ，载于中国青年政治学院学报 1 9 9 7 年第2 期。 6 一、中国法学1 9 8 4 一t 9 9 0 年的【心事诉讼法学 表l1 9 8 4 - 1 9 9 0 年中国法学学术论文主要研究内容统计 - u 彩 ，7 ” ，77。 7 碍 1 5 1 0 5 0n n，。么 民事诉讼理念诉讼当事人证据制度人民调解制度其他 l 团论文数量 23198 研究内容论文题目发表时间作者 论民事程序法1 9 8 5 年第1 期 杨荣新 民事诉讼理念 民事诉讼法的新课题( 上) ( 下) 1 9 8 7 年第5 、6 期常怡、张卫平、郭明忠 1 9 8 8 年第6 期、 论集团诉讼( 上) ( 下) 江伟、贾长存 1 9 8 9 年第1 期 诉讼当事人集团诉讼适用中的若干问题1 9 8 9 年第4 期张卫平 论民事诉讼中的当事人恒定和诉讼 1 9 9 0 年第5 期王强义 承当 证据制度关于产品责任诉讼中的举证责任1 9 8 8 年第5 期 江伟、宗琴娟 国外法律界人士对我国人民调解工 作的评价 加强人民调解工作的科学管理 ，载于中国法学) 1 9 8 8 年第5 期 8 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的民事诉讼法学 审理，无论是在法学理论上，还是从审判实践的实际情况来看，都不是十分恰当： 行政诉讼制度的研究，也并不完全是行政诉讼法学的任务，民事诉讼应当把它作 为一个交叉的课题来考虑；关于经济诉讼是否是一个独立的法律部门，是否具有 民事诉讼的属性当时的学术界也有不同的主张。幢外部联系的探索是- - i - 部门法 不可或缺的课题，虽然初期的研究结论和观点都尚未成熟，但是这种探索推动了 民事诉讼法独立的法律价值和地位的发现和确立。同时，民事诉讼法内部一些制 度的联系也引起了学者们的注意，民事纠纷的解决方式并不是单一的，通过对 1 4 1 6 例仲裁机构和人民法院受理结案合同纠纷的统计分析，勾画出各解纷方式 结案的变化曲线1 9 7 9 年以前，调解占8 0 5 ，仲裁裁决占4 5 ，法院判决 占1 5 ；1 9 7 9 至1 9 8 2 年7 月，调解占7 6 8 ，仲裁裁决占7 2 ；法院判决占1 6 ； 1 9 8 2 年7 月至1 9 8 3 年，调解占7 3 8 ，仲裁裁决占8 6 ，法院判决占1 7 6 ； 1 9 8 4 年，调解占6 6 4 ，仲裁裁决占9 8 ，法院判决占2 3 8 ；1 9 8 5 年，调解 占6 3 7 ，仲裁裁决占1 1 9 ，法院判决占2 4 4 ；1 9 8 6 年至1 9 8 7 年，调解占 6 4 1 ，仲裁裁决占1 0 1 ，法院判决占2 5 8 ( 注：调解包括仲裁调解与法院调 解) 。1 3 由此可见，在当时判决、调解、仲裁各占了一定比列，特别是一直都保持 高调解率，因此对其三者的性质、地位及相互的关系，怎样将这三种解纷方式相 互配合，优化配置进行探讨成了必要。特别是这一时期对于人民调解的探讨可谓 是热火朝天，1 9 8 7 年关于人民调解的文章就达到了9 篇( 大多为笔谈性质，而 非学术论文) ，但文章短小内容并不够丰富，往往只是谈及人民调解的一个方面， 更多的是从政治的角度来鼓励人民调解。关于判决、仲裁、调解的关系以及各自 制度如何完善可以说直到今天仍是学者们探讨的热点之一。 第三，走出苏联体制，注重西方模式。2 0 世纪4 0 年代末以来，我国逐步引 进原苏联的各种法律制度，例如诉讼制度中比较有代表性的是移植了原苏联的民 事检察监督制。随着诉讼制度的移植，其诉讼理论亦随之被介绍到我国。5 0 年 代中后期一批原苏联法学家的民事诉讼法学著作和民事诉讼法典被翻译介绍给 我国，当时的我国的民事诉讼理论研究并非完全是应民事诉讼实践需要而进行的 理论探讨，不过是作为原苏联社会科学理论全盘移植过程中，法律领域内侧应 性、介绍性研究而已。同时，也派遣了一批优秀的青年去苏联和东欧社会主义 国家留学并回国后从事法律教育和法律研究工作，这使得我国在这个时期的民事 诉讼法无论是立法还是学术研究看向的始终是苏联等社会主义国家。在改革开放 之后由于商品经济的发展，我国社会的各个方面明显地加入全球化浪潮，汲取别 1 2 常怡、张卫平、郭明忠：民事诉讼法的新课题( 下) ，载于中国法学) 1 9 8 7 年第6 期。 1 3 王辉、李仁玉、刘凯湘：我国合同解纷状况的启示与公平裁决的困扰) ，载于中国法学1 9 8 8 年第5 期。 张卫平：体制转型与我国民事诉讼理论的发展) ，载于清华大学学报 2 0 0 1 年第6 期 9 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的民事诉讼法学 国优秀法制的意愿也随之产生。如关于举证责任制度介绍了英、美国家的做法1 5 ； 大篇幅的介绍美国集团诉讼的立法和司法情况1 6 ；当事人恒定和诉讼担当问题则 涉及了法国、德国、英美、瑞典、日本等多国规定。1 7 这说明我国的学术探讨已 在逐步摆脱意识形态的限制，放眼世界各国优秀和先进的制度并向其学习。逐渐 形成“百花齐放、百家争鸣”和“古为今用、洋为中用”的法研气氛，政治和意 识形态的旗帜在民诉文章中不再那么鲜明，而是在在民诉法即将修改通过之际将 目光投向域外，并且逐渐从苏联法学的影响中走出来，转而受西方法学的更大影 响，渴望从市场经济国家的立法经验中获得与我国民诉法适应的那一部分。然而 这个比较的过程缺少了本土因素的考虑，这使得域外经验与我国社会经济情况的 衔接是否能够成功成为了新的需要进一步研究的问题。 第四，从理论角度对民事诉讼试行法的现有民诉制度进行全面的反思和检 讨。在我国经济体制改革的进一步深化和社会主义市场经济的发展，试行法 已逐渐不适应社会的客观需要，因此，针对如何改革现有制度，针对试行法 的规定的讨论开始进入学者的视野。从1 9 8 7 年之后的文章基本上都是在围绕这 个课题进行讨论，或宏观或微观。如上所述研究者的目光也投向了域外，不仅有 社会主义国家也包括资本主义国家，试图从其中找到适合我国的经验运用到社会 主义法制建设中来。当时讨论比较多的民诉制度有：民事诉讼法律关系的主体： 审判公开；人民陪审制度；法院调解等。特别是对集团诉讼制度的研究，第三人 制度的研究成果等为立法机关所采纳，例如，对集团诉讼理论与实务问题的研究 成果直接推动了1 9 9 1 年民事诉讼法第5 4 条、第5 5 条关于诉讼代表人这一新型 当事人类别的立法。又如，长期以来我国民事诉讼法仅仅被看成是人民法院办理 民事案件的“操作规程 ，明显忽视了其对当事人行使诉讼权利的保护功能。对 此，当时有不少学者撰文论述了民事诉讼法的应然功能：不但应有保证人民法院 正确行使民事审判权的内容，还应明确保护当事人行使诉讼权利，是社会主义民 主对民事诉讼法的必然要求。蝎经过这个期间学者们不解的努力和精心的钻研， 学界研究的相当部分成果为试行法的修订提供了宝贵的理论支持，并在1 9 9 1 年 4 月通过的民事诉讼法中得到反映和体现。 ( 2 ) 论证方法的特点 首先，法哲学的缺失。在西方法学界，分析法学派巨子奥斯丁认为，一般法 学或关于实在法的哲学是有关对那些各种法的体系中共同的原理、概念和特征加 1 5 江伟、宗琴娟：关于产品责任中的举证责任，载于中国法学 1 9 8 8 年第5 期。 1 6 江伟、贾长存：论集团诉讼( 上) ( 下) ，载于中国法学1 9 8 8 年第6 期、1 9 8 9 年第l 期：张卫平： 集团诉讼适用中的若干问题，载于中国法学 1 9 8 9 年第4 期。 1 7 王强义：论民事诉讼中的当事人恒定和诉讼承担，载于中国法学1 9 9 0 年第5 期。 1 。常怡、田安平等：新中国民事诉讼法学五十年回顾与展望) ，载于现代法学 1 9 9 9 年第6 期。 1 0 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的民事诉讼法学 以阐释和说明的科学。公丕祥教授认为法哲学以哲学作为自己理论基础，但不是 哲学的一个部门；法哲学用部门法学的研究成果丰富自己，但不是哲学与法学之 间的- f - 边缘学科。1 9 可见哲学与法学既存在联系又存在着明显的区别。法哲学 作为- r - j 独立的法学学科，是用哲学的方法去研究法律现象。在我国法学发展的 过程中法哲学并不是与法学一同出现的，而是要比法学出现的晚，民事诉讼法学 的发展也同样体现出了这些特点。在8 0 年代中期民事诉讼法学研究用普遍的哲 学规律作为法律的论证逻辑。例如用系统的方法论对程序法的作用进行论证； 用事物的规律性和人的能动性理论论证创立人民调解学的必要性2 1 ；唯物辩证法 作为论述检察机关参与民事诉讼必要性的论据等。趁8 0 年代中期的民诉研究尚 未上升到法哲学的层次，这也是民事诉讼的基本理论仍局限于法注释而未有独立 的理论价值研究的原因之一。 其次，政治性话语的分析方法为主流以及法解释学分析方法的初见端倪。如 前所述，引注的权威性向导是形成9 0 年代以前民诉论文的政治性话语分析方法 为主流的原因之一。而且从中国法学1 9 8 4 年创刊词中也可以看出在面对社 会主义建设新局面下学术研究上的强烈政治色彩。发刊词中明确了创办的编辑方 针：“坚持四项基本原则，为发展社会主义民主，健全社会主义法制，巩固人民 民主专政，推进社会主义物质文明和精神文明建设而努力，在法学领域内坚持正 确的政治方向，认真贯彻党的路线、方针和政策，既清除左的思想影响，又要抵 制和清除精神污染”。2 3 用政治上的流行词来获得学术上观点的认可是当时民诉 论文中一种常见的分析方法。因为在当时那样一个高度重视政治意识形态的社会 氛围中，要确立法律作为一个独立的社会职业以及法学作为一个独立的学科地 位，势必要从政治意识形态上论证这种合法性和正当性。烈1 9 8 5 年的论民事 程序法一文中将马克思列宁主义毛泽东思想定为我国民事程序法的指导思想、 将法律和政策同列为执行的对象衢；1 9 8 7 年第3 期上共刊登了9 篇关于“人民调 解的文章，不乏这种论述方式。 1 9 8 5 年第1 期 1 1 一、中国法学1 9 8 4 1 9 9 0 年的民事诉讼法学 马克思主义经典作家们的观点对民主进行了论述2 6 ；1 9 8 7 年的民事诉讼法学的 新课题( 上) 从中共中央关于社会主义精神文明建设指导方针的决议的文 件出发讨论民事诉讼法律制度如何为经济体制改革服务。2 7 这种“泛政治化”的 研究方式在8 0 年代初盛行一时。 政治性话语的分析方法虽然很难细致和深入的研究民事诉讼法学中的一些 具体的制度，而更多的是解释现实生活中的法律现象，为其存在找到一种合理的 现实基础( 或经济的或政治的) 并对其利弊加以分析，但是这种分析方法在法学 发展的初期特别是民事诉讼法刚刚起步的阶段又显的意义非凡。首先，因为那个 时期的前辈们用这种政治的方式来诠释民事诉讼法的同时，也为民诉法在以后的 社会发展中争夺了一个“政治空间。嚣这种“政治空间为民诉法的进一步发展 创造了条件，提供了政治正当性