（宪法学与行政法学专业论文）妇女劳动权的法律保障研究.pdf

摘要 一个国家社会文明程度的标志之一就是妇女权利的实现，而妇女的劳动权又是其众 多权利中的一项极为重要的权利。因为劳动不仅是谋生的手段，还与个人创造力的发展、 个人尊严的获得等直接相关。我国在法律、法规及政策都对妇女的劳动权给予了法律保 护。我国第一部社会主义宪法就将劳动权用法律条文予以明确规定。 劳动法、妇 女权益保障法均有不同的规定。但是随着市场经济的发展、政治体制的改革，个别法 律条文的规定已不能充分体现和满足女性劳动权与男性劳动权的平等，许多侵害女性劳 动权的现象日益加重，使女性的劳动权利严重受损，因此，解决我国妇女劳动权实现的 问题已十分必要。 本文从宏观到微观，从政策到法律，系统阐释了我国妇女劳动权实现的意义及其面 临的障碍，提出了较为完整的、符合我国国情的法律保障和救济机制，在法律层面为我 国妇女劳动权的实现提供了一套较为可行的方案。 论文正文分为四个部分：第一部分阐述了我国实现妇女劳动权的意义，妇女对我国 解放事业具有不可抹灭的功劳，是我国解放力量中不可缺少的一部分在经济建设中发 挥了劳动主力军的作用，为经济的发展提供的物质基础，促进了社会的和谐发展。第二 部分阐述了我国实现妇女劳动权面临的主要问题和障碍，由宏观到微观系统地分析我国 目前面临的障碍。妇女劳动权利的实现不仅有社会、历史、法律的制约，还有自身的因 素。在法制社会，法律的不健全是关键因素。第三部分提出完善我国妇女劳动权的法律 保障，借鉴国外立法，制定我国的就业权法，完善其它保护妇女劳动权益的部门法。从 法律方面对我国妇女劳动权予以保障。第四部分建立我国实现妇女劳动权的救济机制， 从执法保障到诉讼程序保障，提出我国特有的救济保障机制。 关键词：劳动权；法律保障；救济机制 a b s t r a c t t h e r e f o r e ，av e r yi m p o r t a n tf a c t o rt om e a s u r ean a t i o n sd e g r e eo fc i v i l i z a t i o ni st ow h a t e x t e n tw o m e n s r i g h t sh a v e b e e np r o t e c t e d o fa l lt h e s ew o m e n sr i g h t s t h em o s t i m p o r t a n tr i g h ti sw o m e n sl a b o rf i g h t si nt h a tl a b o ri sn o to n l yam e a n st om a k eal i v i n g ，b u t a l s oi sc l o s e l yr e l a t e dt ot h ew a ya ni n d i v i d u a lf u l f i l l sh i m s e l fa n dt h ew a yi n d i v i d u a ld i g n i t y i sr e s p e c t e d i nc h i n a , t h el e g a lp r o t e c t i o no fw o m e n sr i g h t sh a v eb e e ni m p l e m e n t e di nt h e e x i s t i n gl a w s ，p o l i c i e sa n dr e g u l a t i o n s t ob em o r es p e c i f i c , t h ea r t i c l e so fc h i n a s1 9 5 4 c o n s t i t u t i o na n ds o m eo t h e rr e l e v a n tl a w ss u c ha sl a b o rl a wa n dw o m e n sr i g h t sl a wh a v e c l e a r l yd e f i n e dt h et e r m st oe n s u r et h er e a l i z a t i o no fw o m e n sr i g h t s h o w e v e r w i t ht h e d e v e l o p m e n to fs o c i a l i s tm a r k e te c o n o m ya n dt h er e f o r mo fp o l i t i c a ls y s t e m ，s o m el a w p r e s c r i p t i o n sc a nn o tk e e pu pw i t ht h et i m e sa n dt h u st h ee q u a l i t yo fm e na n dw o m e n i nt h e i r l a b o rr i g h t sc a nn o tb er e a l i z e d ，a sar e s u l to fw h i c h ，w o m e n l a b o rr i g h t sa r ef r e q u e n t l y v i o l a t e d t h e r e f o r e ，i ti sh i g h l yn e c e s s a r yt h a tw es h o u l dt a k es o m em e a s u r e st oc o p ew i t ht h e s i t u a t i o n i nt h i sd i s s e r t a t i o n ，t h ea u t h o r , b a s i n gh e ra r g u m e n t so nt h ea n a l y s i so ft h ee x i s t i n gl a w s a n dr e g u l a t i o n s ，i l l u s t r a t e dt h es i g n i f i c a n c eo fw o m e n sl a b o rr i g h t sf r o mm a c r o s c o p i c a la n d m i c r o s c o p i c a la n g i e sa n dp o i n t e do u tt h ep o s s i b l eo b s t a c l e sw h i c hh i n d e rt h er e a l i z a t i o no f w o m e n se q u a l i t yw i t hm e n i nt h ee n d , s h ea l s op u tf o r w a r dal e g a lp r o t e c t i o na n dr e l i e f s y s t e mb a s e do nc h i n e s eu n i q u ec i r c u m s t a n c e st h u sh o p i n gt op r o v i d ef e a s i b l es o l u t i o n st o w o m e n i s s u e sf r o mal e g a lp e r s p e c t i v e t h ed i s s e r t a t i o nc o n s i s t so ff o u rp a r t s i nt h ef i r s tp a r t , t h ea u t h o ri l l u s t r a t e dt h e s i g n i f i c a n c e o fw o m e n sl a b o rf i g h t s w o m e np l a yav e r yi n d i s p e n s a b l er o l ei no u r r e v o l u t i o n a r y ( x l u s ea n de c o n o m i cc o n s t r u c t i o na sw e l l t h e yc o n t r i b u t eag r e a td e a lt ot h e b u i l d i n go fs o c i a l i s tm a t e r i a lb a s i sa n dp r o m o t et h eh a r m o n i o u sd e v e l o p m e n to ft h es o c i e t y i n t h es e c o n dp a r t ，t h ea u t h o ra n a l y z e dt h ep o s s i b l eo b s t a c l e sw h i c hh i n d e rt h er e a l i z a t i o no f w o m e n se q u a l i t yw i t hm e nf r o mm a e r o s c o p i c a la n dm i c r o s c o p i c a la n g l e sa n dp o i n t e do u t t h a tt h er e a l i z a t i o no fw o m e n sr i g h t si sd e t e r m i n e db ys o c i a l ，h i s t o r i c a la n dl e g a lf a c t o r sa n d t h ep r o b l e mi t s e l f i nt h i sl e g a l i z e ds o c i e t y , d e f i c i e n c yo ft h es y s t e mi st h ek e yt oa l lt h e p r o b l e m s i nt h et h i r dp a r t ，t h ea u t h o rp r o p o s e dh o w t op e r f e c tt h i ss y s t e m b yd r a w i n gu p e m p l o y m e n tr i g h t sl a wa n dp e r f e c t i n gb r a n c hl a w s ，i nv i e wo fl e g i s l a t i o ns y s t e m sa d o p t e d i nw e s t e r nc o u n t r i e s i nt h ef o u r t hp a r t ，s h ea l s op u tf o r w a r dal e g a lp r o t e c t i o na n dr e l i e f s y s t e mb a s e do nc h i n e s eu n i q u ec i r c u m s t a n c e st h u sh o p i n gt ob u i l da ne f f e c t i v em e c h a n i s m t oh e l pe n f o r c el a wa n dg u a r a n t e et h es m o o t hr u n n i n go fl a w s u i tp r o c e e d i n g s k e yw o r d s ：l a b o rr i g h t s ：l e g a lp r o t e c t i o n ；r e l i e fs y s t e m 独创性声明 本人声明所里交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得东北师范大学或其他教育机 构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献 均己在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名；当乏舒日期：矗立! ：! ! 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解东北师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 东北师范大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论文的复印件和磁盘， 允许论文被查阅和借阅。本人授权东北师范大学可以将学位论文的全部或部分内 容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编学 位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：滋毖 日 期：c 坳：丛 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 指导教师签名：幺i 垒 日期：迎2 ：! ：! 电话： 邮编： 引言 劳动权作为一种人权，其诞生于以劳动为社会化、普遍化、契约化的资本主义时代。 劳动权最早受到宪法明文保护是在1 9 1 9 年的魏玛宪法中。我国在1 9 5 4 年的中华 人民共和国宪法第三章规定：中华人民共和国公民享有劳动、休息、受教育、从事科 学研究和文艺活动的权利，这是我国第一部社会主义宪法。世界各国的立法纷纷对劳动 权加以确认和保护，在一定程度上保障了公民的劳动权益，促进了社会的进步及和谐发 展，但是，在母系氏族被父系氏族取代后，一切伴随的女性权利也被迫退出社会舞台， 女性完全成为男性的私有财产，而劳动权自然也成为只有男性才有的专有权利。虽然社 会不断进步，女性运动不断取得胜利，但是，对于女性劳动权的充分实现，仍然存在诸 多的与男性不平等现象以致使诸多权利无法实现的社会问题。这些必将会影响女性的政 治、经济和社会地位。 妇女地位是一个民族发展的尺度，只有意识到这点的民族，才能称其为伟大的民族。 妇女经济地位的提高，是妇女解放最重要的基础。实现劳动权是女性获得经济独立的重 要渠道，也是女性争取男女平等的前提和基础。历史表明：女性社会地位的失落就是从 女性被排斥在社会劳动之外开始的，女性社会地位的回升又是从女性走向社会劳动开始 的。恩格斯说过：“妇女解放的第一个先决条件就是一切女性重新回到公共的劳动中去。” 只要妇女仍然被排除于社会的生产劳动之外，而只限于从事家庭的私人劳动，那么妇女 的解放，妇女同男子的平等，现在和将来都是不可能的。列宁也说过：“要彻底解放妇 女，要使她与男子真正平等，就必须有公共经济，必须让妇女参加共同的生产劳动。” 我国近二百年来妇女解放所争取的目标亦是男女平等，特别是男女劳动权的平等。 尽管我国宪法和劳动法以及妇女劳动权益保障法都对妇女劳动权做出 相关规定，但是在现实中妇女劳动权实现以及与男子劳动权的享有却不平等，法律、法 规执行的力度不够。因而，从法律保障和救济机制方面对妇女劳动权的实现进行系统的 研究非常必要。 本文试图从立法到执法再到守法，由篇章设计的总体框架到具体细致的条文设计， 系统地阐释我国实现妇女劳动权面临的障碍问题，并试图建构较为完善的、符合我国市 场经济体制下实现妇女劳动权的法律保障救济体系。希望能够通过本文的写作引起学者 和法律工作者们对此现实问题的关注，并对我国保障和完善妇女的其他权益有所帮助。 我国实现妇女劳动权的意义 劳动权是劳动法的一个核心概念，劳动权理论是劳动法的理论基石【“。劳动权在历 史上最早被承认是1 8 4 8 年2 月法国政府的一项命令 2 1 。此前，劳动权仅仅被认为是劳动， 根本与权利没有任何关联。只有在人类社会不断发展、前进，劳动才逐渐与权利结合在 一起。因此，劳动上升为权利是人类历史发展和进步的结果。“没有权利就不可能存在 任何人类社会，无论采取何种形式，享有权利乃是成为一个社会成员的必备要素。”【3 l 劳动权作为一种人权，关系着公民的生存及发展的权利，是人权的社会化、是社会 经济关系市场化、货币化的产物。劳动权是国家用法律强制力有效限制契约自由原则， 保障那些靠出卖劳动力才能与生产资料相结合并获得薪金以维持生存的弱势群体们，在 有劳动能力或丧失劳动能力的情况下都可以获得生存的权利【4 】，因此，劳动权的核心内 容是就业权、工作权，即具有劳动能力的公民要求国家或社会为其提供劳动机会，使其 劳动力与社会价值相结合，实现其劳动力价值，并获得劳动报酬的权利。 一个国家社会文明程度的标志之一就是妇女权利的实现，而妇女的劳动权又是其众 多权利中的项极为重要的权利。因为劳动不仅是谋生的手段，还与个人创造力的发展、 个人尊严的获取等直接相关 s l 。同时，妇女的劳动权实现程度关系着社会的发展速度、 经济的增长水平以及法律的实施程度。因此，充分实现和发展妇女劳动权是十分必要的。 ( 一) 我国实现妇女劳动权的社会意义 马克思指出；“每个了解一点历史的人都知道，没有妇女的劳动就不可能有伟大的 社会变革，社会的进步可以用女性的地位来精确衡量”1 s 。毛泽东在中华苏维埃共和 国人民委员会训令第六号一关于维护妇女权利与建立妇女生活改善委员会的组织和工 作中明确提出：劳动妇女的解放与整个阶级的胜利是分不开的，只有阶级的胜利，妇 女才能得到真正的解放。同时，毛泽东还认为男女不平等的根源在于经济方面女子不能 独立，女性全面参与社会发展，参加生产劳动是实现妇女解放、提高妇女地位的先决条 件。妇女如果仅仅束缚在家务劳动中，其经济地位和政治地位难以得到根本的改善。纵 观我国的社会发展史，可以知晓妇女是决定革命胜利的伟大力量，没有广大妇女的觉悟 和参与，中国革命不可能胜利。 妇女是推动社会文明进步的重要力量，男女平等是衡量社会文明进步的重要尺度。 中国妇女在创造人类精神文明和推动社会发展中，发挥了巨大的作用。在广泛参与社会 主义革命和建设的伟大事业中，做出了杰出的贡献。 江泽民同志在第四次世界妇女大会上郑重提出：“把男女平等作为促进我国社会发 展的一项基本国策。”这为中国妇女运动健康发展指明了方向。男女平等是实现社会和 谐发展的重要基础，一个全面协调、可持续发展的社会，必然是一个注重男女平等协调 2 发展的社会，只有坚持以人为本，统筹兼顾，女性与男性一样与社会同步发展，才能建 设真正的和谐社会。只有切实保障和推进男女平等，鼓励和支持妇女与男性平等地参与 竞争，才能进一步调动广大妇女的积极性、主动性、创造性、推进社会物质文明和精神 文明的发展，加快建设和谐社会的步伐。 就业权是劳动权中的重要的自益权，对维护社会秩序的稳定具有重要作用。就业是 民生之本，涉及到人们的切身利益，直接影响到社会秩序的稳定随着市场经济条件下 劳动制度的改革，一方面促进了经济发展，同时另一方面也极大地冲击了劳动者的就业 机会，尤其是女性的就业机会。表现在我国城镇登记女性失业率逐年上升，且比男性高 出l o 个百分点。“失业是社会不安定的种子”。失业首先威胁着作为社会细胞的家庭的 稳定，进而影响到社会秩序的稳定，这种影响不仅是经济方面，也有社会的和心理上的 影响。“长期失业可能将个人推向厌烦、绝望、脾气恶劣、冷漠无情、还会导致家庭内 部的冲突或酗酒，这种情况屡见不鲜，甚至那些保住了自己的工作的人也受到失业率的 影响，因为他们开始为自己的前途担忧”i ”。这些不满情绪和愤怒，成为社会动荡的诱 因，造成社会秩序的紊乱，相反，当人们安居乐业时，对整个社会秩序的稳定有着积极 的促进作用i s l 。 ( 二) 我国实现妇女劳动权的经济意义 性别与发展问题一直是人类发展中的一个关键问题。没有男女平等就不可能有人类 发展，妇女在发展中的作用与整个社会和经济发展的目标直接有关，是任何社会发展的 基础。实现男女平等，关键是让妇女平等地参与发展。妇女是人类发展中一支伟大力量， 没有妇女的参与，发展是不可能取得成功的。男女权利的平等，不仅关系到妇女的切身 利益，而且关系到人类智慧能否得到全面发挥，社会生产力能否得到充分解放1 9 】妇女 占世界人口的一半，她们不仅仅是劳动力市场的组成部分，而且作为妻子和母亲，妇女 是人类自身繁衍和提高的重要条件，如果绝大多数妇女被排除在它的利益之外，那么这 个发展过程显然会成为不公正的。发展必须有助于为妇女、特别是为妇女改善其生存状 态提供必要的手段；反之，也只有通过改善妇女的经济、社会、政治、法律和文化地位， 才可能实现可持续发展和经济增长 妇女是实现社会生产力的主力军，是建设社会物质文明的主体。我国要全面实现小 康社会，首要的一条就是发展经济。同时，妇女对提高家庭经营收入及至消除贫困都有 重要影响。根据联合国人类发展报告：“从经济的角度看，妇女的工作价值被极度贬 低”【1 0 1 。许多经济衡量标准如国民生产总值，在计算时未将很多妇女所做的工作计入 其中【1 1 】。“如果精确地计算妇女的工作，包括人类传宗接代和非正式活动等无形的劳动， 那就需要建立一种完全不同的收入、资源和贷款的分配方式”。经济学家马丽尔威廉 斯( m a f i a m aw i l l i n m s ) 写道，这强调了妇女工作的重要性和妇女认识到她们的劳动在 经济中的地位的必要性【1 2 1 。由此可见，劳动权体现其经济价值的途径不仅仅局限于社会 和国家提供的劳动机会，还包括专门从事家务劳动方面。 3 我国7 0 年代末开始的农村经济体制改革，大大解放了妇女劳动力，妇女成为振兴 和发展农村经济不可缺少的重要力量。在1 4 0 0 万农村商业服务业个体从业人员中，女 性约占三分之一。在商品经济比较发达的地区，从商农民中妇女约占二分之一。在农业 生产总值中，农村妇女创造的产值占5 0 至6 0 。农村妇女是乡镇企业发展的重要推动 者。女职工占主体的纺织、丝绸、茶叶、编织、刺绣、玩具等行业的乡镇企业是中国出 口创汇最多的企业，仅仅她们制作的刺绣工艺品每年可出口创汇约2 5 0 万美元。在城市， 广大妇女为推动经济的改革与发展做出了重要贡献。据调查得知，在1 9 9 3 年仅陕西、 江苏等十省的女职工近三年内提出合理化建议3 8 7 万条，创经济效益2 1 亿元。 保障我国妇女享有同男子平等的劳动权是实现妇女参加社会劳动提高其经济地位 的重要保证。妇女只有获得就业机会，用自己的勤劳和智慧为社会创造财富，才能使自 己获得一定的经济效益，改善原有在家庭中所处的被支配地位，获得其他民主权利，为 社会的经济发展与进步作出贡献，同时也提高了妇女自身的物质生活水平，为妇女提供 了物质保障l l 。 ( 三) 我国实现妇女劳动权对提高妇女自身经济地位的意义 历史表明：妇女经济地位的提高，是妇女解放最重要的基础。妇女的经济地位包括 妇女在家庭生活中的经济地位和社会生活中的经济地位。妇女在家庭中的经济地位主要 指妇女在家庭中对家庭经济支配权利的大小。妇女在社会生活中的经济地位是指妇女在 社会经济关系中所处的地位，包括妇女在社会劳动中的就业机会、参与率、参与水平以 及收入等。 妇女的家庭经济地位在一定程度上受社会地位的影响，即社会给予妇女的就业机会 及报酬，以及妇女能否在经济上自立和自立的程度。妇女的经济收入是其经济地位的基 础，如果妇女没有独立的经济来源或稳定的经济收入，在家庭中自然会成为男人的依附 品，很难在根本上取得对家庭经济收入及财产的支配权，因此在家庭中也不可能真正拥 有同男子一样的平等地位。 经济收入的不平衡是家庭暴力产生的经济原因。妇女不参加社会生产或社会活动， 就意味着她或者是缺乏参与社会劳动和社会活动的能力；或者是缺乏自立、自强的愿望 和信心，因而她们自身的素质一般来说都不是很高。这就造成了她们在心里上对丈夫的 依赖。由于不是对自己经济收入的支配，而完全是在行使丈夫交给的一部分经济权力， 因而这种权力的大小及稳定程度，就不是取决于她们自身的能力，而更多地要取决于她 们对丈夫的依赖及服从程度【1 4 1 。在当前就业压力极大、生活消费水平逐渐提高的情况下， 一个家庭仅仅依靠男性的劳动来创造经济收入，会促使男性性情发生改变，遗弃、虐待 妇女的家庭暴力时有发生。所以从根本上说，只要妇女在经济上不能自立，妇女在家庭 中支配经济的权力就必然极其有限。由此可见，妇女在家庭中要获得与男子平等的地位 和权利，避免发生家庭暴力，减少妇女受侵害的机率，就必须走向社会，去寻找获得独 立经济收入的途径。 4 经济基础决定上层建筑。提高妇女的经济地位有利于提高妇女的政治地位，实现妇 女与男子享有同等的劳动权是提高妇女政治地位的重要前提。妇女只有与男子平等地参 加社会劳动，同男子共同在经济建设中作出贡献，成为经济建设中一支不可缺少的力量， 自然也就有了参政、议政的资本，政治地位也必将随着经济地位提高而提高。因此，必 须实现妇女同男子平等的劳动权。 综上，妇女享有和实现劳动权是获得生存权的必要条件。妇女参加了社会生产劳动， 有了经济地位，才能有家庭地位、政治地位和社会地位。妇女享有充分的劳动权利是妇 女实现自身全面发展，对社会做出贡献的保障。 5 二我国实现妇女劳动权面临的主要问题和障碍 由于我国历史国情和经济体制不健全的原因，致使我国妇女在充分享有和行使劳动 权方面存在诸多问题和障碍。女性占我国人口的4 8 4 7 ，这说明我国妇女是我国劳动力 中不可忽视的主力军，因而如何充分实现妇女的劳动权是一个涉及经济、政治、社会、 法律等多方面的综合性问题。 ( 一) 我国实现妇女劳动权面临的主要问题 我国从1 9 8 0 年批准加入消除对妇女一切形式歧视公约后至今，妇女劳动权的 实现已获得长足的进步，有关立法逐渐完善，妇女就业已是较普遍事实，妇女的就业领 域已深入到科学界、律师界、政府部门等更多原属于男性的领域。女性劳动就业权已纳 入法律轨道，保护女性就业的法律制度和政策制度也日趋完善，女性就业领域不断拓宽。 在科技日益发展变化的今天，劳动已经近乎机械化、电子化，就业领域拓宽的同时，对 职业性别的要求也明显严重。虽然我国制定了多部保护公民劳动权的法律法规和政策， 尤其是对妇女的劳动权加以特殊保护，但是现实生活中就业和择业中对妇女的不平等待 遇现象和歧视现象仍然比比皆是，给妇女的劳动权益造成极大的伤害，同时也违反了我 国男女平等的基本国策。当前我国实现妇女劳动权面临的问题主要体现在以下几个方 面： 1 就业性别歧视 国际劳工组织制定的歧视( 就业与职业) 公约中规定，所谓歧视，是指基于种 族、肤色、性别、宗教、政策观点、民族、社会出生所作出的，有损于就业或职业中平 等机会和待遇的任何区别、排除和优先。根据我国目前的就业歧视现象来看，我国妇女 在就业中遇到的歧视问题主要是性别歧视，即广大妇女在进入劳动力市场对，由于性别 的原因，普遍遭受了有损其平等就业机会的排除和优先对待。而性别歧视在就业中主要 表现在招收录用和职业培训方面的歧视，某些企业在招录新职员时为了规避法律、法规， 虽然没有直接明确规定不招录女性，但是在现实中通常采取以下几种情况来限制女性的 就业机会。 ( 1 ) 通常只雇佣妇女从事收入低、技术不高、工作条件较差的行业，使之在劳动 领域明显存在男性和女性工作的观念，最终导致“就业性别分离”现象【明。 ( 2 ) 某些单位通常表现在不愿意招用妇女从事那些传统上认为是男性工作的某类 工作，或者即使同意录用女性，但是对女性年龄、婚姻、生育、外貌等方面提出一些限 制条件，或者在同等条件下男性优先。这在无形中增加了女性的就业难度，也在事实上 侵害了女性的就业权利。 用人单位除了上述二种在招录人员时对女性的歧视外，在离职方面也同样存在歧视 6 现象。 从离职过程来看，妇女也是用人单位的经济性裁员和解雇的首要对象在被企业裁 减的人员中，女性所占比例很大在某些企业甚至高达7 0 9 卜8 0 9 6 ，而且据广州再就业工 作领导小组的统计调查显示，大约7 0 的女职工认为造成女职工下岗失业的首要因素是 性别歧视，只有1 2 9 6 左右的女职工认为是女性工作能力、素质不如男性造成女性下岗失 业。有些用人单位，特别是三资企业、私营企业和效益比较好的国有企业，经常因妇女 结婚、怀孕、生育或哺乳而将其解雇，以至于有的女性为保住工作岗位而一再推迟生育， 或作出流产的痛苦选择1 1 6 】 2 职业性别隔离 职业性别隔离，是指构成劳动力队伍的各个群体( 包括不同的性别、种族、民族) 在数量上是不同的，如果一种职业所包含的劳动力构成相异于不同入口相对于劳动力人 口的相应比例，就说明在这种职业中存在着职业隔离，主要指的是“女性”与“男性” 在同一种职业中所占的不同比例i 切。我国职业隔离突出表现在女性在第二、三产业中的 比例高于男性，而在卫生、教育、科研及国家机关等种类和部门中女性的比例远远低于 男性( 见( 1 9 9 7 - - 2 0 0 1 年我国各经济类型中女性职工占全部职工的比重表) 1 8 1 。目前， 我国女性就业类型呈现底宽上尖的金字塔状，据统计我国大多数妇女从事落后低层次的 生产劳动，就业妇女中有8 3 是体力劳动者。这种严重的比例失衡，不仅严重侵害了妇 女的劳动权利，而且在一定程度上了也阻碍了广大妇女发挥其劳动的积极性，限制了经 济的发展。 1 9 9 7 - - 2 0 0 1 年我国各经济类型中女性职工占全部职工的比重表 ：心= 女性职工占全部职工的比重( ) 项目 1 9 9 71 9 9 81 9 9 92 0 0 02 0 0 1 农林牧渔业 3 7 73 7 43 7 6 3 7 9 3 7 5 采掘业 2 5 92 5 72 6 52 6 1 2 5 3 制造业 4 4 54 3 44 3 。44 3 24 2 9 电力、煤气及水的生产和供应业 3 1 83 2 o3 2 13 2 13 1 9 建筑业 2 0 o1 8 51 8 51 8 51 7 1 地质勘察和水利管理业 2 5 32 5 1 2 6 42 6 82 7 1 交通运输、仓储及邮电通信业 2 7 52 7 72 8 02 8 42 8 3 批发和零售贸易餐饮业 4 6 84 6 24 6 34 5 74 5 1 金融、保险业 4 1 34 1 64 2 74 3 24 4 5 房地产业 3 5 13 4 03 3 83 4 13 3 6 社会服务业 4 6 74 6 3 4 4 44 3 5 4 2 7 卫生、体育和社会福利业 5 6 35 6 45 6 95 7 05 7 5 教育文化艺术和广播电影电视业 4 2 14 3 1 4 3 44 4 04 4 9 科学研究和综合技术服务业 3 4 03 3 83 2 93 3 23 2 8 国家机关，政党和社会团体 2 3 42 3 52 4 12 4 42 4 8 3 妇女在劳动待遇上的不平等 男女劳动待遇指的是男女在劳动报酬、工作时间、社会福利、职业培训等方面的条 件和机会。男女劳动待遇不平等指的是妇女在劳动报酬、工作时间、社会福利、职业培 7 训等方面与男子存在不平等，即女性提供了相同的生产率，但由于性别的不同而受到的 不平等待遇。我国目前此种情况具体表现在以下几个方面： ( 1 ) 部分行业同工不同酬。我国宪法、劳动法及妇女权益保障法都规 定妇女享有劳动报酬的权利，享有同男子一样的同工同酬的权利，但是在全国妇联和国 家统计局在2 0 0 0 年展开的全国大型抽样调查结果显示：中国就业女性的收入大幅增长， 但与男性的差距却明显扩大。2 0 0 0 年城镇就业女性的年均收入为7 4 0 9 7 元，是男性收 入的7 0 1 ，男女两性的收入差距比1 9 9 0 年扩大了7 4 。 ( 2 ) 培训机会的不平等。劳动法、妇女权益保障法中都规定了对劳动者给予 平等的晋级、晋职、培训等福利待遇权利。科学技术在不断发展，原有的技术水平可能 已无法满足生产工作的需要，这就要求企业单位对劳动者进行专业培训。妇女在企业单 位中也占有一定的比例，这样如果妇女得不到同男子同等的职业培训机会，不仅是违反 了法律的规定，同时也会不利于企业的发展。企业在给劳动者提供培训机会时，如果只 追求眼前利益，而不给予妇女的同等培训机会，忽视妇女的潜在能力，这不单单是企业 的损失，同时也是对人力资源的浪费。 此外，福利待遇特别是一些专门针对女性的福利待遇存在着不平等。比如，在单位 分配住房福利这一问题上，单位之间通常形成一种默契，由男方单位解决住房问题，妇 女没有分房权，这个办法实际上剥夺了妇女同男子一样的福利待遇权利，同时也隐藏着 对女性平等参与经济活动的权利的剥夺，是更深层次的不平等。 4 女性与男性在退休年龄上的不平等 1 9 7 8 年5 月2 4 日第五届全国人民代表大会常务委员会第二次会议通过批准的国 务院关于安置老弱病残干部的暂行办法和国务院关于工人退休、退职的暂行办法 中均规定了退休年龄，男年满6 0 周岁，女工人年满5 0 周岁，女干部年满5 5 周岁。回 顾我国立法之初正处于改革开放初期，职业女性多在全民所有制单位工作，工人以体力 劳动为主。立法时考虑女性的生理特点和抚育子女的需要，不宣长期从事繁重工作，同 时考虑在解放前女职工就业的机会一般比男性少而工龄短的事实，给予女性早退休的特 权，体现了党和政府对职业女性的关怀。改革之后，多种经济形式并存，涌现出大量民 营企业，企业有用人自主权。1 9 8 6 年全面推行劳动合同，尤其是自1 9 9 2 年末开始实行 的国有企业改制，使原有的退休制度对妇女的经济权利造成一定的侵害。这静“保护性 制度”最终导致女性无法实现在经济和家庭生活等方面享有同男子平等的宪法权利，主 要表现在：( 1 ) 女性比男性早退休，导致其政治地位的不平等。随着女性受教育程度的 提高，职业生涯相对缩短，女性比男性早退休影响晋升的机会，难以进入决策层。现实 生活中，5 2 岁的女处级干部就已经被剥夺了晋升的机会。现在的政策是5 2 岁的女性干 部就不再安排实职，最多享受“待遇”。( 2 ) 女性比男性早退休，导致其经济地位的下 降。国办发 1 9 9 3 1 8 5 号国务院办公厅关于印发机关、事业单位工资制度改革三个实施 办法的通知中规定：退休金与退休前的工资和工作年限有关。退休人员的退休费，基 础工资和工龄工资按本人原标准的全额计发，职务工资和级别工资按本人原标准的一定 比例计发。其中，工作满三十五年的，职务工资、级别工资两项之和按8 8 计发；工作 8 满三十年不满三十五年的，职务工资、级别工资两项之和按8 2 计发；工作满二十年不 满三十年的，职务工资、级别工资两项之和按7 5 计发。同时，由于现在除工资外， 很多单位还有各种名目的津贴和奖金，这部分的损失可能更大。比如，东北某高校的女 副教授，在职时完成学校的基本教学和科研要求，能拿到1 4 万元的津贴，二级单位一 年的福利有6 0 0 0 元，还有2 0 元左右的课时津贴，一年的收入( 除国家的工资外) 不少 于2 5 万元，比男性提早5 年退休，就等于减少收入1 2 5 万元。( 3 ) 女职工自我价值 的实现程度随之降低，在家务负担最轻、年富力强时被迫退休，造成对女性人力资源的 巨大浪费；( 4 ) 在客观上导致就业年龄歧视加重，女性4 0 岁以上再就业难。 5 妇女在下岗和再就业方面的不平等 妇女的劳动权利首先是平等就业权和选择职业的权利。平等就业权是妇女在就业机 会上享有同男子平等的权利。平等就业权是公民的基本权利之一，是公民宪法上的平等 权在劳动领域的延伸和具体化1 1 9 1 。就业机会平等不仅包括自由平等进入劳动力市场，而 且包括在被迫退出劳动力市场方面，也应受到平等的待遇。在我国的国企改制过程中， 大量国有企业的富余职工下岗等待安置。根据相关数据报道，下岗的职工中女性职工占 6 7 之多【刎。这些下岗的女性职工在再次选择就业时也基本转向传统女性集中的工作， 而这些集中的工作一般工资很低和已接近人员饱和状态。我国妇联和国家统计局在2 0 0 0 年展开的全国大型抽样调查结果指出：女性再就业较男性困难，4 9 7 的女员工认为再 就业时受到年龄和性别歧视，比下岗男员工高出1 8 9 。而1 8 至6 4 岁人士的就业率， 女性比男性低6 6 ，同1 9 9 0 年比较，女性就业率下降幅度远高于男性。实施下岗政策 时，对女职工采取歧视态度，使大量下岗女性丧失劳动就业权。 ( 二) 我国实现妇女劳动权平等存在的障碍 我国法律明确规定国家保障女性享有与男性平等的劳动权，政府也制定了大量有利 予女性劳动就业权实现的倾斜性政策，但是现实生活中女性劳动权的实现却与法律、政 策规定存在一定距离，妇女没有充分享有法律、政策赋予的劳动权。主要原因有以下几 点： 1 国家宏观经济结构调整，妇女失业率增加 我国在改革开放初期，失业问题尚未显得很严重，这是因为：( 1 ) 乡镇企业的蓬勃 发展。因乡镇企业主要是劳动密集型产业，能够容纳较多的来自农村的剩余劳动力；( 2 ) 国有企业改革尚未真正开始，国企仍实行计划经济体制下的劳动用工制度；c 3 ) 企业界 的竞争意识还比较薄弱，市场竞争不充分，效率仍未充分重视。 进入9 0 年代后，市场的改革和探索在深化，市场的竞争力度加剧。体现出我国劳 动力资源总体上供过于求，再加上产业结构调整和生产要素的重新配置，就业形势严峻 将是短时期内无法避免的，女性作为就业弱势群体其就业问题自然更加明显突出。另外， 妇女就业的产业不合理，从事第一产业的妇女太多，从事第二和第三产业的妇女偏少； 由于过去片面地理解男女平等，抹煞妇女在生理上和心理上与男性的差异，没有重视在 9 适合女性就业的“女性职业”中，如办事员及机关工作人员、商业工作人员、服务性工 作人员等，对女性给予适当的政策倾斜，女性在拥有就业优势的领域中没有发挥应有的 作用，影响了妇女的就业率。同时在企业方面，在竞争压力下，每个企业都尽量节省、 降低成本，以提高劳动生产率，企业由劳动密集型产业转向节省劳动力成本的资本密集 型或技术密集型产业。女性劳动力供求上存在的矛盾使得城市女性的就业比男性困难带 有必然性，而改革前的充分就业方针以及在安置就业方面实行的无论什么行业和工种一 律男女搭配分配的做法，只能导致非女性行业( 企业) 的结构性性别剩余严重，结果使 女性在企业剥离富余人员时面临更大的危险，在安置再就业时又面临更大的困难。 2 现行的法律制度不健全、不完善 ( 1 ) 法律规定的原则性与可操作性未能兼顾 目前保护妇女劳动权益的有关法律规定原则性强而可操作性差，对于具体的行为方 式及程序缺乏相应的规定，以至于法律条款在具体实施过程中无法落实，也就不能发挥 对妇女劳动权益的保护作用。具有可操作性是执行法律法规的前提和关键。尤其是对一 些抽象或范围不易界定的内容，更应在法律法规中作出具体而详细的规定。例如：中 华人民共和国妇女权益保障法第2 3 条规定：“实行男女同工同酬”。而法律却没有对 衡量“同等工作”的标准作出规定。这就给“同工同酬”的执行以很大的灵活性。第4 8 条第2 款规定：“妇女组织应当要求有关部门或单位查处，保护被侵害妇女的合法权益”。 显然其中没有明确指出是哪些有关部门，这样在实践中极易出现有关部门之间推诿扯皮 的现象，导致妇女的劳动权益得不到有效及时的保护。另外，现有的法律法规也没有明 确规定哪些单位尤其是哪些职业或工种不适合妇女从事劳动，因此任何单位都可以本部 门的职业或工种只适合或更适合男性为由拒绝招收女性，受害女性则因找不到法律依据 而难以自卫。 ( 1 2 ) 保护妇女劳动权的法律法规相对滞后 我国有关妇女劳动权益保护的法律规定大都是计划经济时代的产物，带有鲜明的时 代印记，有很多方面已经不能满足和适应社会和现实发展的需要。例如： 中华人民共 和国妇女权益保障法第4 8 条第1 款规定：“妇女的合法权益受到侵害时，被侵害人有 权要求有关主管部门处理，或依法向人民法院提起诉讼”。其中的有关主管部门则是随 着企业经营自主权的下放失去了意义，对于许多企业而言，不是已经脱离了其原有的主 管部门的管辖，就是其主管部门因为精简机构等原因而消失或职权发生变更。这使妇女 的权益在受到侵害时不知该向哪个部门主张权利，增加受害人的诉讼成本和经济损失。 ( 3 ) 对侵害妇女劳动权的企业及单位的处理责任不明确，“维权”成本大 对妇女劳动权益的保护很大程度上要依靠法律惩罚性来保障，但是我国目前法律责 任规定非常薄弱，导致部分妇女的劳动权益受到侵害而无法及时得到救济，违法行为屡 禁不止。法律责任不明确主要表现在以下几个方面： 其一、有些侵权行为缺乏相应的法律责任。例如：中华人民共和国劳动法第1 3 条和中华人民共和国妇女权益保障法第2 2 条都规定：凡是适合妇女从事的工作和 岗位，不得以性别为由拒绝录用妇女或提高对妇女的录用标准。但是在现实生活中，如 1 0 果出现类似的违法行为应负什么样的法律责任，无论是劳动法还是妇女权益保障 法都没有给予相应的规定正是因为如此，造成我国目前许多企业、单位乃至于国家 机关在招工中出于自身利益的考虑，拒绝录用女性或对女性附加身高、体重、容貌、几 年内不得生育等歧视性和违宪性条款。 其二、侵犯妇女劳动权利的法律责任多为行政法律责任，而且通常都是行政处分 这种承担法律责任的形式，在计划经济体制下，行政命令指挥一切，行政处分能够发挥 很大作用。然而在计划经济向市场经济转型的过程中，国有企业全面实行改革的阶段， 行政处分的适用范围和法律效力都表现出较大的局限性。例如： 妇女权益保障法第 5 6 条第二款规定：依照法律、法规规定，应当录用而拒绝录用妇女或者对妇女提高录用 条件的，由其所在单位或者上级机关责令改正，并可根据具体情况，对直接责任人员给 予行政处分。这一规定在计划经济体制下，在国有企业或集体企业中还能够发挥一定作 用，但是在市场经济体制下，在私营企业、乡镇企业、“三资企业”等私有制企业中， 这种行政处分就显得鞭长莫及了。众多的私营企业打着受政府扶持和保护的外衣，公然 侵害广大妇女的劳动权益的现象随处可见，使得广大受害妇女的维权之路更加艰辛。 其三、法律规定的侵权行为的执法力度不够和执法主体不明确 有些侵权行为尽管规定了相应的法律责任，但是由于执法力度不够和执法主体不明 确而使有关法律责任形同虚设。现行的劳动法律法规对违反男女劳动权平等的违法行为 重罚不重赔，而且处罚规定不全，力度不够，使男女劳动权的平等性很难真正实现。处 罚是劳动法保障妇女与男性享有平等劳动权的重要手段，对企业违法行为