（国际法学专业论文）UCP600下的审单标准探析.pdf

u c p 6 0 0 下的审单标准探析中文提要 u c p 6 0 0 下的审单标准探讨 中文提要 作者通过对比研究的方法对u c p 6 0 0 下的审单标准作了系统性梳理，不仅对审单 原则的相关理论做了反思和重构，而且指出了审单原则和审单标准互为表里的关系， 在此基础上作者对u c p 6 0 0 下的审单标准作了详细剖析，并在文章结尾提出了对我国 银行业实践u c p 6 0 0 审单标准的一些建议。作者希望通过本文能初步构建审单标准的 相关理论体系，并以此指导相关实践，使得我国银行业一方面能够顺利完成从u c p 5 0 0 到u c p 6 0 0 的过渡，并在u c p 6 0 0 审单标准软化的趋势下有效杜绝信用证欺诈；另一 方面，借助u c p 6 0 0 对审单标准进行修改的契机，占据在信用证审单业务上的主动权， 并最终掌握信用证规则下一次修改的话语权。 关键词： u c p 6 0 0审单原则 审单标准应对措施 作者：陶奕 指导教师：陈立虎、沈同仙 s t u d yo ns t a n d a r do f e x a m i n a t i o no f d o c u m e n t si nu c p 6 0 0 a b s t r a e t s t u d yo ns t a n d a r do fe x a m i n a t i o no fd o c u m e n t si nu c p 6 0 0 a b s t r a c t t h ea u t h o rr e v i e w sa n dd i s c u s s e st h es t a n d a r do fe x a m i n a t i o no fd o c u m e n t so f u c p 6 0 0f r o mt h ec o m p a r a t i v ep e r s p e c t i v e si nt h i st h e s i sw h i c hi sc o n s i s t e do ff i v e s e c t i o n s f i r s to fa l l ，t h ep a p e rf o c m e so nt h ep o s i t i o no fr e g u l a t i o n so fe x a m i n a t i o no f d o c u m e n t si nu c p , o nt h i sb a s i s ，t h ea u t h o rr e f l e c t sa n dc o n s t r u c t st h ep r i n c i p l e so f e x a m i n a t i o no fd o c u m e n t s ，a n da n a l y z e st h es t a n d a r do fe x a m i n a t i o no fd o c u m e n t s u n d e r t h e s eb a s i ca n a l y s e s ，t h ea u t h o re x h a u s t i v e l ya n a l y z e sa n dc o m p a r e st h es t a n d a r do f e x a m i n a t i o no fd o c u m e n t so fu c p 5 0 0w i t ht h a to fu c p 6 0 0 ，f u r t h e r m o r e ，t h ea u t h o r d i s c u s s e sw h a tm e 嬲u r e sc a l lb et a k e nb yt h el o c a lc o m m e r c i a lb a n ki nr e p l yt ot h er e v i s i o n i na l l ，t h ea u t h o rh o p e st h es t u d yo nt h i st h e s i sc a nn o to n l yh e l pt h el o c a lc o m m e r c i a lb a n k t oa c h i e v es m o o t ht r a n s i t i o nf r o mu c p 5 0 0t ou c p 6 0 0b u ta l s oi m p r o v eo u rs t a t e s i n t e r n a t i o n a lp o s i t i o ni nl cf i e l da n dg r a s pt h ei n i t i a t i v eo ff o r m u l a t i n gt h el cr u l e s k e y w o r d s ：u c p 6 0 0 p r i n c i p l eo fe x a m i n a t i o no fd o c u m e n t s s t a n d a r do fe x a m i n a t i o no fd o c u m e n t sc o u n t e r m e a s u r e s w r i t t e nb y t a oy i s u p e r v i s e db yc h e nl i h u ， s h e nt o n g x i a n 苏州大学学位论文独创性声明及使用授权的声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进 行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含 其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果，也不含为获得苏州大学 或其它教育机构的学位证书而使用过的材料。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人承担本声明的法律 责任。 研究生签名：筮日 学位论文使用授权声明 期：文寥节，j 一 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文 合作部、中国社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的 复印件和电子文档，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。本 人电子文档的内容和纸质论文的内容相一致。除在保密期内的保密论文 外，允许论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论文的全部或部分 内容。论文的公布( 包括刊登) 授权苏州大学学位办办理。 研究生签名丛塞， 日 导师签名：么至丝日 期：美口呕牛1 j 一 期：i 臼。3 中、j 一 u c p 6 0 0 下的审单标准探析引言 引言 2 0 0 7 年7 月1 日，国际商会新修订的u c p 6 0 0 开始实行，u c p 的这次修订是在 信用证这种支付方式拒付率居高不下，使用率日益降低的前提下进行的。新的u c p 6 0 0 无论从形式上还是从内容上都对旧版u c p 作了大刀阔斧的修改，审单规则作为u c p 的重要组分更是位于这次修改的中心。 u c p 6 0 0 修订后的审单标准体现出明显的软化趋势，这种软化一方面将肯定有利 于信用证这种支付手段重新占领其在国际贸易结算中的份额；另一方面，审单标准的 软化也意味着单据审核的模糊性和不确定性因素增多，银行业在审单过程中的风险也 将随之加大，信用证欺诈的发生率也必将显著提高。实际上，u c p 6 0 0 这次对审单标 准的表面微调将对信用证制度的复苏起到关键性作用，同时，其细微变动的表象之下 的实质性变动，更将对我国银行业产生巨大影响。特别是在我国银行业市场化、国际 化改革未真正完成，现代化服务理念远未彻底树立之时，善于利用这次修订，则能加 快我国银行业的发展、增强我国银行业在国际上的竞争力；反之，我国银行业将与世 界领先水平渐行渐远。 由此，我国相关领域的学者亟需展开对u c p 6 0 0 下审单标准的研究。但自从 u c p 6 0 0 通过以来，国内虽然已经出现了很多探讨u c p 6 0 0 的文章，可是这些文章都 仅仅从与u c p 5 0 0 逐条对比的角度进行了罗列式地粗浅分析，也鲜有文章就信用证审 单标准理论作系统性论述，专门对u c p 6 0 0 审单标准进行探讨的文章到目前为止更是 空白。本文的写作意图即来源于此，期望能在总结前人研究成果的基础上，对审单标 准理论体系及u c p 6 0 0 下审单标准的最新内涵作抛砖引玉式的阐释和探析。 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第一章审单规则在u c p 中的地位 第一章审单规则在u c p 中的地位 第一节审单规则的核心_ i 。c 程序中的单据审核 审单规则的规制对象是单据审核行为，而单据的审核和信用证的审核在整个信用 证体系中的地位是截然不同的。信用证的审核本义是指受益人在收到信用证后，对所 收到的信用证以基础合同为依据进行全面审核，如发现任何与合同不符而又不能接受 或无法做到的条款和规定，应及时通知进口人进行必要的修改。应该说，信用证审核 的主体本仅限于受益人，只是在实务中，通知行往往会为了受益人的利益对信用证进 行审核。1 因此，信用证审核并不是银行作为信用证关系的一角所本应具有的一种职 责，而是银行在信用证这种支付方式的发展过程中而逐渐发展出来的一项新的业务， 它的存在基础与单据的审核有着天壤之别。2 单据的审核是信用证制度的必然要求，是银行作为信用证体系重要一角的天生职 权。信用证制度发展到现在，有两项准则是其赖以生存和发展的基础，一是独立性准 则，一是单据交易准则，这两项准则确立了信用证制度“国际商业生命线”3 的地位， 它们互为条件、相辅相成，共同构建了信用证制度的理论基石。 信用证是以买卖合同等基础合同为依据开立的，但一经开出，信用证就成为独立 于基础合同之外的另一种契约，各当事人的责任与权利均以信用证为准。基础交易合 同只能约束进出口双方，而与信用证业务的其他当事方无关。因此，开证行只对信用 证负责，只凭完全符合信用证条款的单据付款，而一旦付款，开证行就丧失了对受益 人的追索权。正是信用证的这种特殊性，使其成为国际贸易中非常普遍而重要的结算 方式，在信用证独立性准则下，一方面银行不容易陷入进出口基础交易纠纷中去，另 一方面接受信用证付款方式的一方有比较可靠的支付保障。信用证的单据交易准则也 1 一般说来，通知行审核信用证主要从以下几个方面入手，开证行的资信情况；信用证的基本内容是否齐 备和正确：信用证的有效性；信用证的责任条款；索汇路线和索汇方式的审查；费用条款；有关单证提交的 问题以及信用证是否受u c p 支配。转自李金泽主编，u c p 6 0 0 适用与信用证法律风险防控 ，法律出版社 2 0 0 7 年版第6 8 页。 2 对于单据审核也即审单的定义，笔者只有在探讨了审核单据的主体及审核的对象之后，才能给出确切定义， 因此，审单的定义将在本文第三章中阐释。 3 施米托夫：信用证交易中的单据不符，载于程家瑞编辑、赵秀文选译国际贸易法文选 ，中国大百科 全书出版社1 9 9 3 年版，第5 6 6 页。 2 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第一章审单规则在u c p 中的地位 称为信用证的抽象性准则，它体现了信用证交易的单据化属性，强调信用证交易的对 象不是货物本身，而是代表货物权属的单据。因此，基础合同中的一切必要条款都必 须单据化，因为银行不会对基础合同本身进行审核，甚至不会对单据中信息的充分性、 准确性、真实性或法律效力进行验证。 由此可见，单据审核是建立在这两条基本准则之上的，是这两条基本准则直接的、 具体的反映，只有实施了单据审核这个行为，信用证这种支付手段才能够顺利运作， 各相关当事方的利益也才能得到切实的保障；也正是有了单据审核这个环节，信用证 才具有生命力。因此，毫不夸张地说，单据审核是信用证制度的基础，是信用证得以 存续发展的源泉。 第二节审单规则在u c p 中的地位 一、审单规则的产生与发展 单据最早只是凭借银行的经验来审核的，当时并没有审单规则一说，但随着单据 审核方面案例的增多，以判例法为主的英美法系逐渐出现了审单规则这个概念，不过 那时的审单规则并没有一个统一的标准，国家与国家之间，甚至一个国家内部不同地 区之间，审单规则都呈现出明显的差异。毫无疑问，审单规则的差异并不利于信用证 在世界范围内的推广，在这种情况下，统一的审单规则呼之欲出。 应美国代表w i l b e r tw a r d 先生建议，1 9 2 0 年在巴黎成立的国际商会从1 9 2 6 年起 致力于信用证国际惯例的起草工作，最终，在1 9 3 3 年5 月第七届维也纳会议上诞生 了商业跟单信用证统一惯例( 即u c p ) 。u c p 的出现使得审单规则第一次得到 统一，从u c p 产生初期的部分欧洲国家和部分美国银行以及全世界大约4 0 个银行组 织采用到目前超过1 8 0 个国家或银行组织采用，统一的审单规则得到世界各地银行界 的广泛使用，同时大大推动了信用证这种支付手段在国际贸易中的运用和地位，u c p 也因此被誉为“最为成功和被广泛接受的国际银行和商业统一惯例”。4 但自九十年代起，信用证这种传统支付工具的使用率迅速下降。根据2 0 0 3 年4 月1 1 日英国贸易便捷化组织s i t p r o 公布的信用证调查报告5 ( s i t p r o sl e r e ro f ：e p e l l i n g e r d o c u m e n t a r yl e t t e r so f c r e d i t ：ac o m p a r a t i v es t u d y u n i v e r s i t yo fs i n g a p o r ep r e s s ，1 9 7 0 ：3 8 h t t p ：w w w s i t p r o o r g u k r e p o r t s l e t t c r e d r l c t t c r e d r p d f 3 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第一章审单规则在u c p 中的地位 c r e d i tr e p o r t ) ，目前在世界各地区使用的主要支付工具及信用证使用率如下： 图1 世界各地主要支付手段 欧洲：1 1 ：美赊账 e u r o p e n o r t ha m e r i c ao p e na c c o u n t 南美中东亚洲信用证 s a m e r i c a m i d d l ee a s t a s i al e t t e r so fc r e d i t 南非澳大利亚跟单托收赊账 s o u t ha f r i c a a u s t r a l i a d o c u m e n t a r yc o l l e c t i o n s o p e na c c o u n t 非洲俄罗斯预付款借用证 a f r i c a r u s s i aa d vp a y m e n t l e t t e ro fc r e d i t 图2 世界各地区信用证使用率 地区信用证的地区使用率 欧盟 9 欧洲其他国家 2 0 北美 1 1 拉丁美洲 2 7 中东 5 2 亚太地区 4 3 非洲 4 9 亚洲 4 6 澳大利亚和新西兰 1 7 从图1 可以发现，目前使用信用证作为国际贸易结算手段的主要集中在发展中国 家，发达国家已经逐步采用其他支付方式；从图2 中可以发现，在国际贸易结算中， 信用证的使用率与六七十年代相比已明显下降，在发达国家甚至降至1 0 以下。 除了国际贸易有了革命性的发展和信用证制度的天生缺陷外，审单规则是阻碍信 用证制度发展和被继续广泛采用的一个重要原因。银行界在审核单据时对单据要求过 高，以及对审单时限、审单义务等的不同理解使得受益人常常因为单证不符而被拒付， 商业界人士越发倾向选择其他支付方式。 4 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第一章审单规则在u c p 中的地位 为了使审单规则能更好的适应国际贸易的发展，更为了使信用证制度焕发新的生 命力，u c p 进行了第六次修订，这次修订表面上只对审单规则作了进一步明晰和部 分修正，而事实上，这种“细小”的修正将对审单规则乃至整个信用证制度带来不可估 量的变化。 二、审单规则_ i7 c p 的核心 从u c p l 5 1 到u c p 6 0 0 ，审单规则总是u c p 历次修订的主角，不仅如此，在七 个版本的u c p 中，审单规则由于其对于信用证制度的重要性，总在u c p 规则中占有 重要一席。 早期的版本或许很难看出审单规则在u c p 中的核心地位，但随着信用证制度的 发展和u c p 的广泛接受，审单规则的核心作用越发明显，u c p 6 0 0 更是毫无保留的 将这种核心体现出来。u c p 6 0 0 是按照开证、通知、修改、审单、偿付和拒付等信用 证业务基本流程组织和排列的，其中，如果将偿付和拒付看作是广义审单的一部分， 则审单规则实际上占据了整个u c p 6 0 0 的5 0 以上的篇幅。而u c p 6 0 0 的其余部分也 与审单规则融会贯通，譬如说，第二条“定义”中对“相符提示”、“交单”的规定；第三 条“释义”大部分是对单据审核中的部分细节做出的规定；第四条“信用证与合同”则规 定了审单的基础之一独立性原则；另一项基础单据交易原则体现在第五条 “单据与货物服务行为”中。事实上，即使关于开证、银行与通知的规定实质上也与 审单密切相连。因此，可以说，u c p 是以审单规则为中心的信用证规则。 鉴于审单规则在u c p 中的核心地位，研究u c p 6 0 0 的审单规则将有助于对 u c p 6 0 0 甚至是整个信用证法律体系及其发展方向的准确把握，毫无疑问，也将不仅 有利于我国银行业的快速变革和发展。 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第二章u c p 下的审单基本原则 第二章u c p 下的审单基本原则 u c p 中的审单规则是以审单标准为核心建构的，而审单标准又是以审单原则为 其内在“填充物”，因此，笔者将首先对审单原则进行分析并试图重构，然后再深入探 讨u c p 的审单标准。 第一节公认的基本原则 对于跟单信用证的审单原则，各国学者和实务届人士众说纷纭，但有两项基本原 则是得到各国承认的，一是严格相符原则，一是实质相符原则。 一、严格相符原则 严格相符原则是原则性审单标准在法律上的反映，但要说明什么是严格相符，并 非是一件容易的事，因为信用证审单的这种严格相符原则正是体现了法的原则性和不 确定性。英国新分析实证主义法学家哈特非常强调法的原则性和不确定性。他认为： 对于什么是法律这一问题而言，除了一些明确的标准情况之外，还存在一些不确定的 情况原始法和国际法就是这类不确定的典型，并非像法律、法律制度之类的复杂 术语才迫使我们承认既有明确的标准情况，也有引起争议的边际情况。6 通过“严格相符”原则在实践中的不断完善，美国于1 9 9 5 年在统一商法典修订 本第五篇信用证7 ( 以下简称修订本u c c5 ) 第1 0 8 条明确提出了“严格相符”的 成文法要求，这在一定程度上解决了规则的不确定性。修订本u c c5 第1 0 8 条( a ) 款中规定：“凡是根据( e ) 款所指的标准实务判断其表面与信用证的条款与条件严格 相符的单据提示，开证人都应兑付。”该条( f ) 款规定：“开证人不因下述事项承担 义务：( 1 ) 基础合同安排或交易的履行与不履行；( 2 ) 他人的行为或不行为，或( 3 ) 遵守或了解( e ) 款所指的标准实务之外的特定行业的惯例。”该条( g ) 款规定：“如 6 哈特：法律的概念，中国大百科全书出版社1 9 9 6 版。 7 美国统一商法典正式文本和评论于1 9 5 2 年首次公布，自制定后法典又进行过多次修订，迄今许多篇章仍在 修订之中，因此在各个年份都有不同的正式文本，但总体来说，各州所使用的多以1 9 7 2 年文本为基础。1 9 9 1 年， ， 中国法制出版社1 9 9 8 版 6 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第二章u c p 下的审单基本原则 果根据第5 1 0 2 条( a ) 款第( 1 0 ) 项构成信用证的承诺中包含有一些非单据条件， 开证人将对此非单据条件不予理会，且认为未列明这些条件。”该条正式评论称：“开 证人向受益人和申请人履行义务应适用严格一致标准。通过要求提示表现出严格相 符于信用证，本条不仅要求单据本身在其表面上严格一致，而且要求信用证的其它条 款如关于提示日期与提示地的条款严格得到遵守本条并未设立双重标准，即让开 证人取得补偿的权利范围大于受益人取得兑付的权利本条采取的是严格一致标 准，而非一些学者所主张的实质一致标准”。3 二、实质相符原则 与严格相符原则最早来自判例法不同，实质相符原则是适用衡平法原则的结果， 实质相符原则认为，在审核单据时应当抛开信用证条款的字面意思而着重考虑不符点 是否给审单员在审查关键问题时造成了不确定感，该不符点是否将误导审单员认为其 与信用证的规定相符，以及该不符点是否将误导审单员作出对自身有害的决定等问 题。合理的实质相符原则要求首先考察信用证的交易，然后再从字面上判断受益人所 提交的单据与信用证的要求是否合理。 有的判例援用实质一致的原则，在信用证的要求与提示的单据之间存在相当大的 差异时，仍然认定单据符合信用证要求。在c r o c k e rc o m m e r c i a ls e r v i c ei n e 诉 c o u n t r y s i d eb a n k 一案中，美国伊利诺斯州西北地区区法院在考虑审单员拒绝一份由 在交单时已更名的受益人交付的单据是否合理时，认为单据所涉主体系同一公司，公 司名称的变更并不违反合理的相符原则。9 再如在瑞士最高院审理的一宗案件中，信 用证要求的某一个单据根本未提交，本来已经构成明显的不符，开证行知道受益人已 经履行了基础合同，但是开证行以不符为由拒绝付款，而瑞士最高法院却认为应该保 护已经履行基础合同的受益人，判决开证行应付款。1 0 由此可见，实质相符的原则对于开证行及指定银行来说，审单难度大大增加。因 为银行作为国际结算中的一环，并不实际参与进出口商之间的基础交易，开证行设有 办法判断一家新的公司是否就是信用证所提及的原来那家公司，也没有义务和权力主 8 同上注。 9 转引自邝勇：信用证审单标准问题研究，中山大学学报论丛2 0 0 5 年第2 5 卷第5 期第2 5 3 页。 l o p a o l os g r a s s i ，l e t t e ro fc r e d i tt r a n s a c t i o n ：t h eb a n k p o s i t i o ni nd e t e r m i n i n gd o c u m e n t a r yc o m p l i a n c e a c o m p a r a t i v ee v a l u a t i o nu n d e ru s ，s w i s sa n dg e r m a nl a w 7p a c ei n t i l r e v 8 1 w i n t e r , 1 9 9 5 ，f o o t n o t e 5 6 7 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第二章u c p 下的审单基本原则 动了解出口商是否已经实际履行了他们在基础合同中的相关权利义务。而实质一致审 单原则的采用，要求银行不但具备专业知识，同时需要对基础合同做出只有相关行业 的专业人员才有能力做出的判断。其结果过分强调了信用证的国际货物买卖价款支付 的保证作用，不仅使银行的负荷大大增加，并且损害了信用证交易的基础单据交 易准则与独立性准则，抹杀了信用证交易自身的特性。 实质一致原则不仅在理论界的支持之声越来越小，而且实务中亦是如此。如上所 述，1 9 9 5 年修改后的u c c 5 第1 0 8 条的正式评论明确排除了实质一致原则的适用。另 外，从英国和加拿大的判例看，实质一致原则似乎从来就没有获得权威判例的确认。1 1 但是，u c p 6 0 0 的此次修订却给了上述理论和实务当头一击，审单标准的软化趋势 是明显的，但这种软化究竟达到何种程度，是否意味着实质一致原则的悄然复苏，笔者 将在下文对其进行探究。不过，这样一种声音一采纳实质一致原则是一种趋势1 l 已经悄然传来。 一、传统理论述评 第二节审单原则的重新建构 虽然严格相符原则和实质相符原则是得到各国承认的两大审单基本原则，但对这 两大原则的内涵和外延以及相互之间的关系，理论界存在着不同的声音。以严格一致 原则与镜像原则之间的关系为标准进行划分，大致存在以下三种观点： 第一种观点认为，所谓严格一致审单原则，也称为镜像原则，主张单据与信用证 条款之间要像镜子一样逐字逐句的完全相同，其基本含义是指受益人所提示的单据在 名称和内容上与信用证的规定完全一致。1 3 开证行或保兑行及其它指定银行应该像手 里拿着一面镜子一样拿着信用证，按照信用证的条件和条款一字不苟地对照受益人提 交的单据进行审单。只要单据中出现任何差异，无论该差异大小，该单据均不予接受。 持这种观点的学者对实质相符原则外延的解释也就相应较广，他们认为信用证审单标 准仅有严格一致以及实质一致两种原则，以及出现在这两种原则之间的“灰色”地带。 第二种观点认为，严格一致原则与镜像原则是两种互相独立的原则，如u c p 的 金赛波、李健：信用证法律，法律出版社2 0 0 4 年版，第2 7 0 页。 1 2 e p e l l i n g e r , t h eu c p 5 0 0 ：c o n s i d e r i n gan e wr e v i s i o n ”，l l o y d sm a r i t i m ea n dc o m m e r c i a ll a wq u a r t e r l y , p 3 8 1 3 阎之大著：u c p 5 0 0 解读与例证 ，中国银行山东省分行结算业务处。2 0 0 1 年3 月出版第7 0 页 8 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第二章u c p 下的审单基本原则 制定者国际商会在i c c 5 1 1 号文件中所指出的：“有经验的银行人员知道，单证之间逐 字逐句地相符实际上是不可能的，一些法庭坚持认为严格一致及合理谨慎就是镜中 映像，这不是一个实用的审单标准；另一些法庭认为，严格一致应允许有一些差异， 只要对申请人不造成伤害或不违反法庭自身对合理、平衡、善意的概念即可，这 同样不是一个实用的审单标准”。1 4 他们进一步认为镜像原则是一种精确性的审单 标准，而严格相符原则是一种原则性审单标准，1 5 将绝对一致、严格一致和实质一致并 列为信用证审单的三大原则。 第三种观点认为镜像原则是严格一致原则的一种。他们认为严格一致原则是指 “受益人向银行提交各种单据请求银行依信用证付款时，这些单据从表面上看必须严 格符合信用证的要求，银行才予以付款。银行有权拒收没有严格符合信用证条款的单 据，哪怕只是细小的微不足道的背离也不例外”。这种观点认为严格相符原则经过具 体发展、演化，大致形成了二类具体原则，一种是镜像原则，另一种是有例外的严格 相符原则。1 7 前者是早期的严格相符原则，是对该原则的片面、机械理解和运用，其 结局是对严格相符原则的歪曲和背离；而后者是在秉承了独立性原则精神内核的前提 下，为适应信用证交易的客观实际需要，各国银行界、法律界和商业界通过信用证审 单实践而对前者进行变动和修正而逐步完善起来的，它力求有效消除适用镜像般严格 相符原则可能产生的矛盾与不合理。这种观点将信用证的审单原则概括为以下三种： 严格一致审单原则、实质一致审单原则以及双重标准。 二、对审单原则的重新厘定 虽然严格相符原则与实质相符原则得到了大家的公认，但从理论界对信用证审单 原则的众说纷纭中我们可以看出，得到公认的仅仅是两个“通用名词”，他们的内涵和 外延始终是理论界争论的焦点。 要对信用证审单原则的内核进行合理的重新界定，我们不得不溯及信用证这种结 算方式的产生及其发展。信用证被誉为商人智慧的结晶，”它是银行为了买方的利益 1 4 国际商会：( u c p 4 0 0 与u c p 5 0 0 之比较( 即国际商会5 l l 号出版物) 。 1 5 徐冬根： 银行信用证审单标准的法哲学思考：精确性、模糊性还是原则性) ， 现代法学2 0 0 4 年l o 月 第2 6 卷第5 期第1 2 1 页。 王江雨：信用证交易原理及其法律性质研究 ，民商法论丛第l l 卷法律出版社1 9 9 9 年版第2 6 9 页 1 7 项进：论跟单信用证单证相符标准，对外经济贸易大学2 0 0 5 年硕士研究生学位论文 格特立奇梅格拉著。姚念慈等译： 银行商业信用证的法律，上海翻译出版公司1 9 9 1 年版第l 页 9 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第二章u c p 下的审单基本原则 或者为了银行自身的利益而做出的在符合信用证所规定的各项条件时向受益人支付 汇票金额或和单据金额的一种承诺。但是，商人在创造这一机制的时候并没有过多 地从法律角度寻找依据，信用证规则是作为一种商业习惯先于法律存在的。在信用证 这种商业制度发展起来之后，为了统一信用证的具体操作机制，更加便利交易各方及 其国际商事交易。它在吸收了票据法和合同法领域一些合理做法的基础上，逐步形成 了一套法律体系，这套法律体系的出现，大大加速了信用证商业实践的发展，单从国 际商会对u c p 的六次修订就可以看出。在法律体系与信用证商业实践的关系上，前 者是以后者为基础的，后者的每一次变化都将必然导致前者的改变和修订，前者对后 者只能产生促进、规范的作用，而绝不能成为后者突破传统的枷锁。因此，信用证审 单原则的内涵必须以信用证实践为其唯一指针进行重新厘定。 ( 一) 对严格一致原则的重新厘定 严格相符的审单原则是由英美的判例法所确认并逐渐发展形成的。1 9 一般认为， 英国s u m m e r 法官在1 9 2 6 年的e q u i t a b l et r u s tc o o f n e wy o r kv d a w s o np a r t n e r sl t d 案中所发表的观点是严格相符原则得以确立的里程碑。2 0 该案信用证要求一份由“专家 们”出具的品质证书，但该案中的证明只有一位专家签字，所以判决存在不符点。审 理该案的s u m m e r 法官评述到，“在类似于本案的信用证交易中，接受单据的银行只 有严格遵循了对其授权中规定的各项条件，以此为依据审查单据后，才有权请求获得 偿付。就单据而言，不存在几乎一样或作用差不多的余地。商业交易不可能按照 除此之外的其他交易进行。银行的国外分支机构对构成融资基础的交易一无所知。它 不能自作主张决定什么可以，什么不可以。如果它按指示行事，那是安全的；如果它 什么都不做，也是安全的；如果它偏离了规定的条件，则只能由自己承担责任。 2 1 如果我们仔细推敲这段话，会发现这段话实际上更像是对镜像原则的经典论述。 因为s u m m e r 法官明确指出审查单据不存在“几乎一样”或“差不多”的余地，并只有严 格遵循了授权中规定的各项条件的审查才是安全的审查，否则银行只能自行承担相应 的不利后果，而事实上没有哪一家银行愿意冒险承担这样的不利后果。但上述判词实 际上只是s u m m e r 法官对银行审查单据相关问题所作阐释的第一步，他在同一案件中 伸美国在1 9 9 5 年修订统一商法典 第五编之前，对什么是严格相符标准也没有作出具体的规定和解释，而 是将该问题交给信用证实务和判例法来解决 同注1 8 ，第1 2 3 页 2 1 e q u i t a b l et r u s tc o o f n e wl o r kv d a w s o np a r t n e r s , ( 1 9 2 6 ) 2 7l l o y d 5l r c pp 4 9 1 0 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第二章u c p 下的审单基本原则 的进一步阐述“严格一致并非指延伸至信用证上或单据上的i 的一点或t 上的一 横或明显的打字错误一表明了s u m m e r 法官并非是镜像原则的拥趸者。这也使得 该段判词在以后的案例中被多次引用，成为信用证严格相符审单原则的经典论述，不 过在对该段判词引用和发展的过程中，引用者断章取义，未将s u m m e r 法官的论述作 为一个整体看待。这种狭义的理解使得其后各国的银行界及商业界人士在实践中都趋 于将“严格一致”原则严格到镜像般的极致，造成了信用证第一次交单不符率的长期居 高不下，而各国法院特别是英美国家法院的众多判决中，更是直接将“严格一致”原则 解释为字面的或镜像的原则。2 2 因而，不得不承认，这时候的严格一致原则的真正内 涵实际上就是镜像原则。 但也正是由于信用证拒付率的居高不下严重影响了信用证在国际贸易结算中的 使用，包括司法系统、银行界在内的有关各方开始了对“严格一致”原则的反思。施米 托夫就认为：“虽然信用证中对货物的描述所使用的文字与发票不符，但如果这两种 描述能很清楚地指向同一种货物，那么这样的发票应该认为是与信用证要求相符 的。 2 3 如上文所述，修订后u c c 5 的正式评论也明确指出，严格一致并非意味着盲 目地与信用证的条款完全一致。而当国际商会的i s b p 第2 8 条明确规定“如果拼写剔 或打印错误并不影响单词或其所在句子的含义，则不构成单据不符”后，严格一致原 则的内涵彻底摒弃镜像原则，进而蜕化成“有例外的严格一致”原则。 笔者认为，当下所称的以及在实务中实际运用的严格一致原则的是指，银行在审 查受益人向银行提交的各种单据时，只要这些单据与相关验证目标对象间不存在引起 歧义的背离，银行就应予以付款。上述范畴实际上是“有例外的严格一致”原则的内涵， 而理论上的严格一致原则既应该包括实务中已经极少使用的镜像原则，也应该包括现 下逐渐成为各国主流做法的有例外的严格一致原则。 要理解有例外的严格一致原则，必须首先理解“例外”一词。2 4 一般而言，学者和 法官提出的有关“例外”的主张和学说，大致如下巧： 忿美国判例如：b a n e og e n e r a l r u n i n a h u ls a vc i t i b a n k i n t l ，9 7f 3 d4 8 0 ，4 8 3 ( 1 i t hc i r 1 9 9 6 ) ，v o e s t - a l p i n et r a d i n g u s ac o r p vb a n k o f c f i n a ，2 0 0 0u s d i s t l e x i s8 2 2 3 ( s d t e x 1 3m a r c h2 0 0 0 ) u s a 】；英国判例见b a n k m e l l i l r a n m b a 肛l a y s b a n k d c 0 1 9 5 1 1 2 l l o y d s r e p 3 6 7a t3 7 4 p e r m c n a i rj 转引自金赛波：跟单信用证严格 相符原则 ，2 0 0 6 年对外贸易经济大学博士论文。 同注3 ，第2 7 3 页。 2 4 在金赛波、李健2 0 0 4 年版的信用证法律中，曾总结出1 1 种例外，分别是：l 、极其微小的不符；2 、法 律功能相同的信用证条款；3 、弃权；4 、不可反悔的追认；5 、外国法和银行惯例；6 、由于开证行或开证申 请人的行为导致的履约不能；7 、c o n t r a p r o f e r e n t u m ；8 、r e n d e r p e r f o r m a n c ep o s s i b l e 规则；9 、本来含义规 则；l o 、信用证条款的重组；l l 、口头证据规则。本文着眼于对“例外”内涵而非外延的探析 2 5 宋波：信用证单证相符原则辩 ，载国际结算规则) ，对外经济贸易大学生出版社2 0 0 3 年版第2 7 2 页。 l l u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第二章u c p 下的审单基本原则 第一种是轻微瑕疵说。所谓轻微瑕疵是指不符点极其微小，是可以不用纠正的， 因而是可以接受的瑕疵，审单员对此类瑕疵可以忽略不计。例如有些单据中的拼写错 误，并不影响其他单据的认定。一般来说，开证行在这种情形下作出的付款会得到法 院的支持。 第二种是纯文法上的错误说。该理论主张银行不应去挑文书上、文法上的错误， 否则它的检查单证工作就变成了只是“校对”工作。所谓文书、文法上的错误，是指没 有其他疑点，不会被解释成与信用证构成不符点，或者以一个普通人的判断标准能明 显知悉是拼错字。 第三种是非关键部分文字说。该说将单证上的文字表述分为三类：第一类是无关 部分，即单据中的该部分文字并非为信用证所要求必须具有；第二类是非关键的相关 部分，即单据中的该部分文字是为了表述信用证要求的关键内容所需的辅助文字，但 该辅助文字的改变不影响其对表述信用证要求的关键内容的辅助作用。第三类是关键 相关部分，即信用证中要求的关键词，这些关键词包括但不限于交易标的物的名称、 规格、数量、质量、批次、金额、产地证明、商标、保险方式、运输及包装的方式和 当事人名称、地址等。这些关键词是单证相符的核心内容，任何差异都将导致单据在 信用证项下的不一致，都将使单证之间出现实质性的不符。 这几种学说虽揭示了有关“例外”的一些共同特点，但“例外”并非几种学说就可 以解释清楚的。i c c 银行委员会讲n - “在银行信用证业务中，由于仅以单据的表面 相符为基础决定是否付款，因此，一般应对单据的形式审查采取严格标准。但是任何 严格都是相对的，不存在绝对的一致，例如，总会存在一些字母大小写、偶尔的拼写 错误等。在实践中，如果片面采用严格相符的标准，不仅有碍国际贸易的正常进行， 而且事实上也是无法操作的。因此，国际上有对运输单据、保险单据、商业单据、商 业发票等对申请人实质利益有重大影响的单据审查采取从严标准，而对其他一般单据 及不影响申请人和开证行实质利益的地方审查从宽的趋势，具体的掌握分寸都以合理 为限度，合理平衡对当事人各方利益的保护，杜绝权利滥用。至于何谓合理，一般以 行业在具体情况下的普遍认同标准为准。”2 6 由此可见，“例外”就是非实质性不符点， 它没有一个统一的定义，只能由各国在实践中解释、发展和完善。 ( 二) 对实质一致原则的重新厘定 2 6 i c cc h i n a 编：( i c cc h i n a 银行委员会意见汇编1 9 9 8 2 0 0 3 ) ，中国民主法制出版社2 0 0 3 年版第1 0 6 页 1 2 u c p 6 0 0 下的审单标准探析第二章u c p 下的审单基本原则 在传统的严格一致原则镜像原则蜕化的同时，不仅产生了和该原则有着“血 缘”关系的“有例外的严格一致”原则，同时也产生了与镜像原则截然相反的实质相符 原则。对于实质相符原则的内涵，理论界也存在着不同的声音，有的学者从单据表面 入手，认为实质相符原则就是在信用证的要求与提示的单据之间有着相当大的差异 时，仍然认为单据符合信用证要求。2 7 有的学者则从不符点入手认为实质相符原则是 “单据没有实质不符点，即达到单证一致。 2 8 而另有学者指出，实质相符原则认为只 要信用证下单据本质上符合信用证的要求而信用证当事人亦已尽合理的注意义务，单 证应视为相符。刀 实质相符理论的提出，能有效提高信用证单据审核的灵活性，给法律带来了极大 的个别正义。但该原则不免陷入另一个极端，它的适用会彻底破坏信用证作为国际结 算手段的根本目的。因为适用实质性相符原则等于默示地允许和授权开证行单方面修 改信用证，从而将“破坏信用证付款的确定性，而该确定性正是信用证的开证申请人 和受益人参与信用证交易的根本原因。”3 0 此外，适用实质相符原则将导致更多的诉讼， 同时该标准将失去对受益人交单时的严格约束，易引发大量的信用证欺诈。因此，实 际上银行界、律师界和商业界等实务界人士都选择使用严格相符原则，而实质相符原 则也仅仅是在某些法院的判例中能够偶尔适用。但我们仍然需要界定实质相符原则的 内涵，因为只有界定了实质相符原则的内涵，我们才能在范畴的平台上讨论审单原则， 从而进一步界定审单标准。 笔者认为，实质相符审单原则是指在信用证的要求与提示的单据之间存在非细微 的差异，但银行认为接受该差异并不会对信用证条款造成改变，仍然认定单据符合信 用证要求的一种标准。 ( 三) 对双重原则的质疑与重构 双重原则，又称作中间原则，是2 0 世纪6 0 年代中期提出的，最早由法院采用。 这种原则主张根据不同的诉讼主体采取不同的断案标准，该理论将诉讼情况分为三 种：一是遭拒付的受益人诉开证行，二是已向受益人承兑的开证行诉开证申请人，三 是开证申请人诉开证行等不同的情况。持这种观点者认为付款行在拒付单据时一般是 ”王佩：信用证下开证银行的审单义务 ，沈四宝主编国际商法论丛第l 卷 ，法律出版社1 9 9 9 年版第3 0 0 页。 2 。苏宗祥：国际结算，中国金融出版社2 0 0 0 年版。转引自古国耀：“实质一致”能否作为信用证审单原则 ， 暨南学报( 哲学社会科学报) 2 0 0 1 年第9 期第5 3 页。 2 9 向明华：论跟单信用证审单标准，福建金融管理干部学院学报2 0 0 2 年第4 期第1 6 页 如s e el e t t e ro f c r e d i t ：as o l u t i o nt ot h ep r o b l e mo f d o c u m e n t a r yc o m p l i a n c e , 5 0f o r d h a ml a wr e v 8 4 8 ，8 5 5 ( 1 9 8 0 ) 1 3 u c p 6 0 0 下的审单标准探析 第二章u c p 下的审单基本原则 善意的，所以法院应当支持银行所持的严格相符的观点；开证申请人会尽可能地将对 其不利