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元标签的商标法律问题研究 ( 硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 国际法 国际公法 廖春燕 王虎华教授 商标是商品的标志，是经营者与消费者联系的纽带，也是经营者保持和提升 其市场竞争力的手段。互联网凭借其强大信息检索与互联能力，在为商标的传播 创造机会的同时，也给传统的商标法制造了难题，如它创造了商标侵权的新途径 和新手段。本文所研究的正是与互联网技术相关的涉及商标侵权的新手段之一， 即网页元标签的商标侵权纠纷。 元标签是置于网站的源代码中的一种软件参数，网页作者用它来描述网页的 特征性信息和主要内容，其文字并不显示在网页上，一般的网页浏览者并不会看 到它的存在，只有搜索引擎能够阅读识别它。元标签所提供的内容往往是搜索引 擎产生检索结果并排列网站顺序的依据，为了能够将其网站在搜索结果中名列前 茅，一些网页作者故意在其元标签中加入与网页内容不相关的非真实描述，其中 就包括他人的商标。一种常见的滥用情形是经营者在其元标签中将竞争对手的或 是同行业内知名的商标设为网页的描述或关键字，这样消费者在互联网上输入该 商标作为搜索关键字进行搜索时，可能会点击位于搜索结果前列的非商标所有人 的网页链接并被吸引到该网页的产品上，这就有可能导致商标侵权纠纷。在许多 国家的司法实践中，已经出现了由元标签引发的商标侵权案例，这也引起了各国 法律理论界的关注。但是，判断在元标签中埋入他人商标是否侵权，并不是一件 简单的事情，传统的商标法律体系面临着新兴互联网技术带来的巨大挑战。为了 应对元标签的商标侵权纠纷，各国发展了一些先进的理论并将之用于司法实践 中，这将是本文分析的重点。 我国尚未有类似的纠纷产生，但是由搜索引擎以及关键词技术引发的商标侵 权纠纷在我国司法实践中已有先例，而且，司法实践的空白并不等于没有纠纷， 更不等于没有研究和保护的必要。通过研究这一新型的网络侵权纠纷而对比发现 了我国在商标侵权、驰名商标反淡化保护、商标权的限制等方面的缺陷和不足。 借鉴国外应对元标签商标侵权纠纷而确立的先进的理论和实践，总结我国商标立 法、实务的经验和不足，进一步健全我国商标保护的法律制度，是本文写作的目 的所在。 本文的正文部共分四章，计三万五千余字。 第一章简单介绍了搜索引擎、元标签等互联网技术的定义和特征，并引出了 与之相关的元标签纠纷。同时，为了在下文中详细展开对元标签侵权性质的法律 分析，还概略的介绍了网络环境下的商标法体系。这一章主要是定义和背景概述。 第二章是构成元标签侵权的理论与实践，根据相应的商标法体系，主要从商 标侵权、商标淡化两个方面进行分析。通过具体的案例来引出相应的理论发展， 包括美国司法实践应对元标签纠纷发展出来的“初始兴趣混淆 理论以及驰名商 标淡化理论在元标签纠纷中的适用和发展。另外，由于反不正当竞争条款可以作 为商标侵权的兜底保护条款，在本章中也作了概括地介绍。 第三章主要是阐述不构成元标签商标侵权的抗辩理由，主要是商标的非商业 性使用以及商标的合理使用这两个方面。其中，非商业性使用又包括滑稽模仿、 新闻报道以及新闻评论、字典等参考书中使用这三种方式。而是否构成商标的合 理使用则要分析是否会造成消费者的混淆、被告的善意与否、被告使用商标的方 式这三项因素。本章同样是以详细的案例为依托，进而解构相关理论。 第四章是我国元标签商标问题的立法现状与完善。通过对我国相关商标法律 体系进行研究，并对比研究与其它国家法律体系的差距，认为我国相关商标法律 规范在立法技术上线条粗犷，欠缺明细，可操作性不强，且存在相当的立法空白。 这些立法空白包括没有建立相应的驰名商标反淡化保护规范、没有明确的商标权 限制的法律规范等等。针对这些缺陷，笔者提出了相应的立法建议。 关键词 元标签混淆的可能商标淡化商标权的限制初始兴 趣混淆 l e g a li s s u e sc o n c e r n i n gt r a d e m a r ki n f r i n g e m e n ti n m e t a - t a gu s a g e a b s t r a c t m a j o r ：i n t e r n a t i o n a ll a w s p e c i a l i z a t i o n ：p u b l i ci n t e r n a t i o n a ll a w a u t h o r ：l i a oc h u n y a n s u p e r v i s o r ：p r o f = w a n gh u h u a a sas y m b o l i z a t i o no fac o m m o d i t y , at r a d e m a r kb r i d g e st h ep r o p r i e t o ra n dt h e c o n s u m e r , m a i n t a i n i n ga n ds t r e n g t h e n i n gt h ep r o p r i e t o r sc o m p e t i t i v ee d g e i nv i r t u e o fi t sp o w e r f u li n f o r m a t i o n - s e a r c h i n ga n di n t e r c o n n e c t i n ga b i l i t y , i n t e r a c to nt h eo n e h a n dp r 0 、，i d 髂o p p o r t u n i t yf o rp r o m o t i o no ft r a d e m a r k sa n do nt h eo t h e rh a n d ，g i v e s r i s et op r o b l e m si nt h ep r o t e c t i o no ft r a d e m a r ku n d e rt h et r a d i t i o n a ll e g a ls y s t e m e x a m p l e so fs u ，c hp r o b l e m si n c l u d en e wp r a c t i c e st h a tl e a dt ot r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ， 啦st h e s i sf o c u s e so n o n ep a r t i c u l a rp r a c t i c eo ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ，i e t h r o u g h t h ea b u s eo fw e b s i t em e t a - t a g s m e t a - t a g sa r ed e s c r i p t i v ew o r d se m b e d d e di nh t m lc o d et h a tw e b s i t eo w n e r s u s et od e s c r i b et h ef e a t u r e sa n dc o n t e n t so ft h ew e b s i t e i n v i s i b l eo nt h ew e b p a g e ， m e t a - t a g sw i l lo n l yb er e c o g n i z e db yi n t e r n e ts e a r c he n g i n e s 1 1 1 ew e b s i t ed e s c r i p t i o n e x p r e s s e dt h r o u g hm e t a - t a gd e t e r m i n e st h ed e g r e eo fr e l e v a n c ea n dt h er a n k i n go f w e b s i t e sa m o n gt h es e a r c hr e s u l t s i no r d e rt oi m p r o v et h er a n k i n gi ns e a r c hr e s u l t s ， s o m ew e b s i t eo w n e r sp u r p o s e f u l l ya d di n t ot h em e t a - t a g so t h e r s t r a d e m a r kt e r m s i r r e l e v a n tt ot h ew e b s i t e o n ec o m m o l la b u s i n gi n s t a n c ei sw h e naw e b s i t eo w n e r e m b e d st h et r a d e m a r ko fi t sc o m p e t i t o ro raf a m o u st r a d e m a r ki n t ot h ew e b s i t e s m e t a - t a go np u r p o s e i ns u c hac a s e ，w h e nac o n s u m e rt y p e si nat r a d e m a r k e d k e y w o r di n t ot h es e a r c he n g i n e ，h eo rs h ec a l lp o t e n t i a l l ye n du pc l i c k i n go nt h el i n k w h i c ha p p e a r so nt h et o po ft h es e a r c hr e s u l t sa n di st h e r e f o r ed i v e r t e dt oa c o m p e t i t o r sp r o d u c t t h i si sl i k e l yt oc a u s et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n td i s p u t e s s u c h d i s p u t e sh a v ea l r e a d yb e e nd o c u m e n t e di nm a n yc o u n t r i e s ，d r a w i n gt h ea t t e n t i o no f t h el e g a lr e s e a r c hc o m m u n i t y b u td e t e r m i n i n gw h e t h e re m b e d d i n go t h e r s t r a d e m a r k i nt h er r l e t a t a gi st r a d e m a r ki n f r i n g e m e n ti sn oe a s yt a s k t h et r a d i t i o n a ll e g a ls y s t e m g o v e r n i n gt h eu s eo ft r a d e m a r k sf a c e sl m g ec h a l l e n g ei nt h ei n t e m e te 1 i t i nl l l l s w e ro f t h e s em e t , a - t a g r e l a t e dt r a d e m a r ki n f i i n g e m e n td i s p u t e s ，s o m ec o u n t r i e sh a v ec o i i i eu p w i t ha d v a n c e dt h e o r i e sa n da p p l i e dt h e mi nt h e i rl e g a lp r a c t i c e t h ed i s p u t e sa n d t h e o r i e sa t t e m p t i n gt oa d d r e s st h e mc o n s t i t u t eak e yc o m p o n e n to ft h i st h e s i s s i m i l a rd i s p u t e sh a v en o ty e tb e e nd o c u m e n t e di nc h i n a , b u tt h et r a d e m a r k i n f r i n g e m e n tt h r o u g hs e a r c he n g i n ea n dk e yw o r d st e c h n o l o g yd i do c c i l i t h ev l t c u u l l l i nl e g a lp r a c t i c en e i t h e rm c a l l $ t h ea b s e n c eo fd i s p u t e sl l o rt h el a c ko fn e e df o r r e s e a r c ha n dp r o t e c t i o n t h r o u g hr e s e a r c ho nt h i sn g wk i n do fi n t e r n e ti n f r i n g e m e n t d i s p u t e ，t h ea u t h o r f i n d st h ed e f i c i e n c ya n di n s u f f i c i e n c yi nt h el e g a ls y s t e m r e g u l a t i n gt r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t , a n t i - - d i l u t i o np r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k a n dt h el i m i t a t i o no ft r a d e m a r kr i g h t t h i st h e s i sw i l lm a k er e f e r e n c ef r o mt h e a d v a n c e dt h e o r i e sa n dp r a c t i c eo fo t h e rc o u n t r i e si nd e a l i n gw i t hm e t a - t a gt r a d e m a r k i n f i i n g e m e n ta n dt h e ns u m m a r i z et h ee x p e r i e n c e 蠲w e l l 勰i n s u f f i c i e n c yi nt h e t r a d e m a r kl e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo fc h i n as oa st oi m p r o v eo nt h el e g a ls y s t e mo f t r a d e m a r kp r o t e c t i o n t h i s3 5 0 0 0 = 1 ) l ，0 们t h e s i sc o n s i s t so f 4c h a p t e r s c h a p t e r1 f i r s tg i v e sab r i e fi n t r o d u c t i o no nt h ec o n c e p ta n dn a t u r eo fi n t e m e t s e a r c he n g i n ea n dm e t a - t a g , a n dp r o c e e d st oc o v e rt h er e l e v a n tm e t a - t a gd i s p u t e s i n o r d e rt op r e p a r ef o rd e t a i l e da n a l y s i so i lt h el e g a ln a t u r eo fm e t a - t a gi n f r i n g e m e n ti n f o l l o w i n gc h a p t e r s ，c h a p t e r1 a l s ob r i e f l yc o v e r st h et r a d e m a r kl a ws y s t e mi nt h e i n t e m e te r a c h a p t e r2d e a l sw i t ht h et h e o r ya n dp r a c t i c eo ft h em e t a - t a gi n f r i n g e m e n ta n di s d i v i d e di n t ot w op a r t s ：t r a d e m a r ki n f r i n g e m e n ta n dw e l l k n o w nt r a d e m a r kd i l u t i o ni n a c c o r d a n c e 、衍n 1t h et r a d e m a r kl a ws y s t e m t h r o u g hc a s es t u d i e s ，c o r r e s p o n d i n g t h e o r i e sa l ei n t r o d u c e d ，i n c l u d i n gt h e “i n i t i a li n t e r e s tc o n f u s i o n t h e o r yd e v e l o p e di n t h el e g a lp r a c t i c eo fu s a n dt h ea p p l i c a t i o no fa n t i d i l u t i o nt h e o r yo fw e l l - k n o w n t r a d e m a r k si nt h em e t a - t a gd i s p u t e s i na d d i t i o n ，t h ea n t i c o m p e t i t i v ep r a c t i c e sc l a u s e s ， a st h eb o t t o m l i n ec l a u s e so ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ，a r ea l s ob r i e f l yi n t r o d u c e d c h a p t e r3e x p a t i a t e so nt h ed e f e n s eo fm e t a - t a gt r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ，n a m e l y , n o n - c o m m e r c i a lr i s eo ft r a d e m a r ka n dt r a d e m a r kf a i ru s e t h e r e i n t o ，n o n - c o m m e r c i a l u s ei n v o l v e sp a r o d y , n e w sa n dc o m m e n t a r y , d i c t i o n a r ya n dr e f e r e n c eb o o ku s e a n d w h e t h e rt h eu s ec o n s t i t u t e st r a d e m a r kf a i ru s ei sd e t e r m i n e db yt h r e ef a c t o r s - - t h e c o n f u s i o no fc o n s u m e r , t h es u b j e c ti n t e n to ft h ed e f e n d a n t ，a n dt h ew a yo t h e r s t r a d e m a r ki su s e d t h i sc h a p t e ra l s oi n t r o d u c e sc o r r e s p o n d i n gt h e o r i e st h r o u g hc a s e s s t u d i e s c h a p t e r4c o v e r st h el e g i s l a t i v es t a t u sa n dp e r f e c t i o no fm e t a - t a gt r a d e m a r k i s s u e si nc h i n a t h r o u g hr e s e a r c ho nd i f f e r e n tc o u n t r i e s l e g a ls y s t e m ，t h ea u t h o r f i n d st h a tr e l e v a n tt r a d e m a r kl e g a lr e g u l a t i o n si nc h i n al a c kp o s i t i v i s ma n d o p e r a b i l i t y t h e r ea r ea l s ol e g i s l a t i o nv a c u u m sr a n g i n gf r o mt h el a c ko fa n t i - d i l u t i o n r e g u l a t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k st ot h el a c ko fs p e c i f i e dr e g u l a t i o ns e t t i n gt h e b o u n d a r i e so ft r a d e m a r kr i g h t s b a s e do nt h ea u t h o r so b s e r v a t i o no fs u c hd e f i c i e n c i e s ， l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n sa r eg i v e na tt h ec o n c l u s i o no ft h et h e s i s k e yw o r d s 】m e t a - t a g l i k e l i h o o do fc o n f u s i o nd i l u t i o no ft r a d e m a r k l i m i t a t i o no ft r a d e m a r kr i g h ti n i t i a li n t e r e s tc o n f u s i o n 论文独创性声明 的学位论文立叠堡塑塑塑聋塑塾亟暨 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特另j j j 3 n 以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 日期：2 夕d 8 箩f 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名： 导师签名： 同期：珈8 歹歹 元标签的商标法律问题研究 导言 商标是商品的标志，是商品的生产者、经营者或服务的提供者为了标明自己、 区别他人在自己的商品或服务上使用的标志，是经营者与消费者联系的纽带和桥 梁。1 在现代市场竞争中，经营者不惜重金利用各种媒体维护与拓展其商标的形 象，以期保持和提升市场竞争力。如今，互联网凭借全球相连的强大信息传播能 力，为无数经营者传播和营销商标创造了机会。商标在互联网上的作用丝毫不逊 色于其它传统媒体，对那些无力在传统媒体上与大公司竞争的中小经营者而言更 是如此。 然而，互联网络在为商标的维护创造机会的同时，也给传统的商标法制造了 难题，比如互联网对商标注册地域性的突破，对商标法意义上“在先使用 的认 定等等都成为了亟待解决的课题。另外，互联网还创造了商标侵权的新途径和新 手段，而这些方式是原有的商标法律所未能考虑的。比如将他人的商标做成链接， 将商标所有权人的网站与其他网页相联系，从而使得消费者在初始网页点击链接 时被指引到与该商标所有人无关的网页中：又如，使用搜索引擎输入商标作为关 键字寻找特定商标所有人网站时，结果出来的不是商标所有人、而是竞争对手的 网站。本文所要研究的，也是与搜索引擎相关的涉及商标侵权的一种新手段，即 在网页源代码中将他人商标写进元标签，进而影响检索的结果，从而引起的商标 侵权纠纷。 本文尝试以不当埋置元标签引发的商标侵权纠纷为切入点，探讨在互联网时 代传统商标法律体系所面临的挑战以及其它国家立法与司法实践在面临该种挑 战时的应对措施，并进一步找出我国商标保护法律体系的不足，在案例分析的基 础上，通过比较法研究提出笔者的立法建议。 1 刘春田主编：知识产权法，高等教育出版社、北京大学出版社2 0 0 3 年版，第2 3 9 - - 2 4 0 页。 第一章元标签技术及纠纷概述 第一节搜索引擎与元标签的技术特征 一、搜索引擎技术简介 由于互联网面向社会、面向个人，而且信息的产生不受约束，使得人类的信 息世界呈现出前所未有的复杂现象，甚至被称作是信息爆炸的时代。在面对成千 上万的网站和海量浩繁的信息时，搜索引擎无疑成了人们在信息索取过程中必不 可缺的工具。在中国网络用户中，搜索引擎是排在互联网中电子邮件之后的第二 大应用工具，已成为网上最受关注的联机信息检索服务工具。z 搜索引擎通过特别编制的程序( r o b o t s 、s p i d e r s 等) 自动在互联网上抓取网 页，从中提取所需要的标题、描述、关键词来建立数据库作为检索的基础，3 进 而将使用者引导到包含相关网页的搜索结果中。它主要有目录索引、全文搜索引 擎以及目录与全文搜索相结合的搜索引擎三种。除目录索引全依赖手工操作，依 靠目录编辑人员的主观标准来进行分类以外，另外两类都需要通过网页机器人自 动搜索各网站的相关信息来编入其数据库。当网页浏览者以关键词查找相关信息 时，搜索引擎通过比较关键词与其数据库的匹配程度来形成检索结果，使人们得 以在纷繁复杂的网络信息中方便快捷地查找到自己所需要的信息。搜索引擎搜索 网站相关信息的很重要的依据之一就是网页作者的自我描述，而网页作者的自我 描述主要体现在网页元标签中。 二、元标签的概念及技术特征 元标签( m e t a t a g ) ，又称元标识符、元标记，是超文本标记语言( h y p e r t e x t m a k e u pl a n g u a g e ，h t m l ) 的一种软件参数，置于网站的源代码中，网页作者 用它来描述网页的特征性信息，包括网页作者的基本情况、页面格式、网页描述 以及关键字等。它特殊之处在于，其文字并不显示在网页上，而只是表明该网页 2 李村合、刘竞：搜索引擎c l o a k i n g 技术研究，载情报科学2 0 0 5 年第6 期 3 濮德敏、李彦平：( m e t a 在搜索引擎中作用初探，载情报科学2 0 0 1 年第7 期。 2 的主要内容，专门作为网页索引之用。4 由于它并不会在页面的任何地方显示出 来，一般的网页浏览者并不会看到它的存在，因此仅仅是一段埋入网页头部以供 机器阅读的程序代码，只有网络管理者可以控制、搜索引擎可以识别它，因此， m e t a - t a g 又被称作“埋字串”。元标签中的“d e s c r i p t i o n ”、“k e y w o r d s 两项设 置的目的在于为搜索引擎提供网页描述和关键字，5 使得搜索引擎能够阅读识别 此字符并检索到该网站。 举个例子，如在元标签中设置如下语言： 该条元标签表明，描述此网页内容的关键字包括华东政法大学、e c u p l 、 国际法等等，网页机器人会检索到这些信息并编入数据库中，当网络冲浪者 在搜索引擎中输入这些关键词中的一个或几个的时候，该网页就有可能出现在搜 索结果列表中。 三、元标签的商业价值 对网页作者而言，元标签是一个非常重要的结合工具，它所提供的内容往往 是搜索引擎排列网站顺序的依据。现有的一些关键的搜索引擎，如a l t a v i s t a 、 y a h o o ! 、i n f o s e e k 、d i r e c th i t 、e x c i t e 都支持关键字元标签，i n k t o m i 甚至还把关 键字和描述标记作为排名的重要因素，元标签中关键词出现的频率越高，网站被 搜索到的几率就越大。当然，元标签关键字的选择、关键字设置的密度都会影响 到网页在搜索结果中的排名。由于网络用户在信息搜索上对搜索引擎的强烈依赖 性，与搜索引擎结果排名有密切联系的元标签便具有了巨大的商业价值。如何使 得自己的网页能够出现在搜索结果中并尽可能排名靠前是众多经营者网络营销 的主要方向，于是乎，元标签中就加入了越来越多非真实的描述。 元标签的目的是好的，它有利于搜索引擎迅速查找主要内容，从而提高了搜 索效率。更关键的是，网页作者很清楚本网页的主要内容，所总结出的关键字应 该比搜索引擎判断出来的要准确，这样能够提高搜索引擎的查准率。可是，这个 4 崔维、陈闳中：用技术手段解决“初始混淆”一个法律问题引出的技术问题) ，载计算机工程与 应用2 0 0 3 年第l 期。 5 徐波：网站设计中m e t a 标签的作用，载 ，载计算机工程与 应用2 0 0 3 年第l 期。 4 其原因：第一，经营者将自己竞争对手或是行业内最有名的商家的商标作为自己 的元标签，当自己的网页在搜索结果中位于前列时，可能吸引对方潜在的顾客群； 第二，经营者将与自己毫不相关的商标设置为元标签，则一般是为了提高网页的 点击率，因为一些网页的广告收入与点击率是息息相关的。 许多商家已意识到这种情形所导致的分流消费者的不利后果，纷纷在其网页 中对这一侵权行为发表声明，如中国图书网声明“未经中国图书网明确书面同意， 不可以m e t a t a g s 或任何其他隐藏文本方式使用中国图书网的名字和商标”； 7 简柏特网页上声明“未经简柏特事先书面同意，不得以任何方式使用简柏特 ( g e n p a c t ) 商标，包括用作元标签、超链接或广告的关键字 8 等等。 二、各国司法实践中的元标签侵权纠纷概述 在许多国家，如美国、英国、德国的司法实践中，早已经出现了这类由元标 签引致的所谓“隐形商标侵权纠纷”。如在1 9 9 7 年，o p p e 贮l a h l & l a r s o nv a d v a n c e d c o n c e p t s 9 案中，原告是一家主要从事知识产权业务的律师事务所，被告是六家从 事互联网商业活动的厂商，双方并不是竞争对手，被告将原告的商标“o p p e d a h l ”、 “ _ , a r s o n ”以及“o p p o d a h l & l a r s o n ”作为元标签在自己的网页中使用。原告认 为被告实际上是利用了原告的知名度来吸引同样可能对互联网服务有兴趣的潜 在用户，借此提高他们网站的服务量。原告以造成商标淡化、不正当竞争为由提 起诉讼。美国联邦科罗拉多地区法院支持了原告的主张，对被告的侵权行为发出 了永久禁止令，禁止被告在其网页的元标签中或在数据信息查询过程中，以任何 方式使用原告的商标。该案是美国使用他人商标作为元标签引起的第一起纠纷， 在当时曾引起了广泛关注。在随后不久的i n s t i t u f o i t l lt e c h n o l o g i e si n e v n a t i o n a l e n v i r o t e c hg r o u pl l c 案1 0 中，原告是工业用铅的生产商，被告是其竞争对手， 并将原告的注册商标“i n s t i t u f o r m 、“i n s t i t u p i p e ”设置在网页的元标签中，但没 有在网页其它地方以任何访问用户“可见”的方式，如域名、页面背景、链接等 方式使用原告的商标。当访问用户以原告的商标作为搜索关键词时，搜索结果中 7h t t p ：w w w b o o k s c h i n a c o n f f a d s c r v i c e t i a o j i a n a s p ，访问日期：2 0 0 8 年1 月2 0 日。 8 h t t p ：w w w g e n p a c t c o m c n c n l a y e r i n d e x a s p ，访问日期：2 0 0 8 年1 月2 0 日。 9 o p p e d a h l l a l 忑o nv a d v a n c e dc o n c e p t s ，c i v i la c t i o nn o c 9 7 - z - 15 9 2 ( d c o l o , f i l e dj u l y2 3 ，1 9 9 7 1 1 0 i n s t i t u f o r mt e c h n o l o g i e sl n c v n a t i o n a le n v i m t e c ag r o u pl l c ，c i v i la c t i o nn o 9 7 2 0 6 4 ( e d l a f i n a lc o n s e n tj u d g m e n te n t e r e da u g 2 7 ，m 9 7 ) 5 被告网站排名很前，尤其是列于原告网站之前。最后被告接受美国联邦路易斯安 纳州地区法院发出的永久禁止令，同意从其网页的元标签中删除原告的商标，并 向搜索引擎重新提交索引。这两个案子以及随后的一系列案子基本上明确了，在 美国，在网页元标签中埋入他人商标是侵权行为。而美国也是元标签侵权理论最 为发达的国家，也因此是本文研究的重点。 由元标签引致的商标纠纷的频发，引起了各国理论和实践界的关注。但是， 判断在元标签中埋入他人商标是否侵权，并不是一件简单的事情。网络环境与传 统的媒介不同，很难轻易地判别出对他人商标的运用究竟属于恶意侵权还是合理 使用。在元标签的案例中，情况显得更为复杂：首先，元标签不能够很快地被消 费者判别，因为它一般都是隐藏在网页的字符集当中，只有电脑才能够识别；其 次，商标所有人与侵权行为人的网页都被搜索引擎检索出来后，是以链接的列表 方式呈现在浏览者面前，而非直接将浏览者引至侵权者网站。是否构成侵权，要 综合考量使用他人商标在自己元标签中的后果，是否造成用户对商品或服务来源 产生混淆，是否降低了用户对他人商标所涉及商品或服务的兴趣和关注度，是否 影响了对他人商标相对应网站的点击率和访问量等诸多复杂的因素。 许多国家为了应对元标签的商标纠纷，已对其法律条文或法律条文的适用作 出了相应的调整，或者在其司法实践中发展了新的理论。要研究该类纠纷对商标 法律体系的影响，首先要了解网络环境下各国法律对商标侵权的相关规定。 第三节网络环境下的商标法体系概述 一、商标侵权与“混淆的可能 商标侵权的两个基本条件是：( 1 ) 商业性使用；( 2 ) 造成消费者混淆。1 1 商 业性使用较好理解，而消费者主观上的混淆就复杂一些。主观上的混淆有广义和 狭义之分：狭义的混淆又称直接混淆，是指消费者无法区别两个事实上产自不同 企业的商品；广义的混淆又称间接混淆，是指消费者虽然很清楚某商标标示的商 品不是由某一企业直接生产，但却可能认为该企业与实际生产者之间有某种许 1 n i k i w o o d s ，i n i t i a li n t e r e s tc o n f u s i o ni nm e t a t a gc a s e s ：t h em o v ef r o mc o n f u s i o nt od i v e r s i o n ，2 2 b e r k e l e yt e c h l j 3 9 3 ，a n n u a lr e v i e w , 2 0 0 7 ，p 3 9 5 6 可、帮助、参股、控股或其他关系，但实际上并不存在这种关系。1 2 而且，这里 的混淆是指“混淆的可能”( l i k e l i h o o do f c o n f u s i o n ) 。 所谓混淆的可能，顾名思义，指的是产生混淆的可能性，即认定商标侵权并 不要求“实际”发生混淆，而只要一般消费者在普通注意的情况下，仍然存在认 为商品或服务是来自同一个或者至少经济上有关联的企业的“可能”即可。在相 同的商品或服务上使用相同的商标，一般推定存在混淆的可能。国际条约和各国 立法都将制止混淆的可能作为立法基础反映在相关商标法中。 与贸易有关的知识产权协定( a g r e e m e n to nt r a d e r e l a t e da s p e c t so f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ，t r l p s ) 第1 6 条“授予的权利 第l 款规定：“注册 商标的所有权人享有专有权，以阻止所有第三方未经该所有权人同意在贸易过程 中对与已注册商标的货物或服务的相同或类似货物或服务使用相同或类似标记， 如此类使用会导致混淆的可能性。在对相同货物或服务使用相同标记的情况下， 应推定存在混淆的可能性。州3 保护工业产权巴黎公约( p a r i sc o n v e n t i o nf o r t h e p r o t e c t i o no f i n d u s t r i a lp r o p e r t y ，下文简称巴黎公约) 第1 0 条之二( 不正当竞 争) 禁止“在经营商业中使用会使公众对商品性质、制造方法、特点、对它们的 用途的适合性或数量发生混淆的表示或说法。1 4 欧共体理事会第一号指令1 5 第4 条、第5 条从不同的角度作了规定：“混淆 的可能构成保护的特殊条件，“所有权人有权禁止他人未经其同意在商业中：由 于一标记与其商标相同或相似且商标和标记覆盖的商品或服务相同或相似，如果 在公众意识中存在同在先商标产生包括联想的可能在内的混淆的可能时使用该 标记。1 6 丹麦商标法第4 条第1 款规定“商标权所有人有权禁止任何人未经 其许可在贸易活动中使用与其商标相同或近似的标记，条件是：( i ) 该使用所涉 及的商品或服务与商标权所包含的商品或服务相同或类似的；并且( i i ) 存在混 1 2 张耕等著：商标标志法，厦门人学出版社2 0 0 6 年版，第2 1 5 页。 b h t r p ：v i p c h i n a l a w i n f o c o m o t h e r w t o l e g a l 3 3 2 5 d o c ，访问日期：2 0 0 8 年1 月2 0 日。 1 4 h t t p ：w w 型_ 51c u s c o m h t m l z s c q v f l f g 0 5 4 21