（诉讼法学专业论文）民事诉讼费用研究.pdf

中文摘要 在我国司法改革的进程中，为了保障民众更容易接近法院，诉讼费用制度成 为人们关注的热点。本文从诉讼费用的基本理论出发，在比较分析的基础上，试 图探讨现代价值观念及其对民事诉讼费用制度的影响。 文章首先研究了民事诉讼费用的基本理论：辨析了诉讼费用与诉讼成本、审 判成本等相关概念；比较了各国诉讼费用的概念和范围；运用诉讼行为理论的相 关内容重新对我国的诉讼费用进行了分类；分析了民事诉讼费用的性质，认为诉 讼费用在性质上属于国家规费，并具有补偿性；简要厘清了我国诉讼费用的历史 脉络。 文章重点论述了民事诉讼费用征收的正当性：在国家和当事人之间如何分担 诉讼所需要的费用上，论述了受益者负担原则及其理论根据；论证了案件受理费 的诉额递增制及其理论上的合理性；重点评价了我国国务院新生效的诉讼费用 交纳办法，肯定了其在减少费用范围、降低征收比率等第一次费用转嫁机制上， 使费用负担从当事人向国家适当转移的举措：结论强调：应把国家提供的民事司 法服务理解为一种新的“公共产品”理论，国家财政预算应当在支撑审判制度的 费用支出上承担更大的份额。 文章还重点研究了当事人之问如何分配诉讼费用问题：认为在诉讼费用的第 二次转嫁机制上，应当坚持败诉者负担原则；论证了败诉者负担原则的理论根据； 对如何认定当事人在诉讼中是胜诉还是败诉进行了初步探讨，肯定了财产案件的 比例胜诉制；检讨了诉讼费用交纳办法关于当事人之间如何分担诉讼费用的 相关规定：系统论述了费用裁判制度，针对我国尚未有人全面研究费用裁判制度 的现状，提出了构建我国费用裁判制度的基本框架；深入分析了国内尚无人研究 “诉讼费用一体性”原则，认为该原则蕴涵着深厚的诉讼法理，我国应当建立该 原则。 关键词：诉讼费用受益者负担原则败诉者负担原则费用一体性原则 a b s t r a c t i nt h ec o u r s eo f j u d i c i a lr e f o r m si nc h i n a ，t h es y s t e mo fl i t i g a t i o nf e e sb e c o m e s p e o p l e sa t t e n t i o nf o c u s 1 1 1 et h e s i sa t t e m p t st oh a v ead i s c u s s i o no nm o d e mv a l u e c o n c e p t sa n dt h e i ri m p a c t so nt h es y s t e mo f c i v i ll i t i g a t i o nf e e s t h et h e s i sb e g i n sw i mar e s e a r c ho nb a s i ct h e o r i e so fc i v i ll i t i g a t i o nf e e s ， a n a l y z i n gs o m er e l e v a n tc o n c e p t sl i k el i t i g a t i o nf e e s ，l i t i g a t i o nc o s t sa n dt r i a lc o s t s ； c o m p a r e st h ec o n c e p t sa n ds c o p e so fl i t i g a t i o nf e e si na l lt h ec o u n t r i e s ；r e - c l a s s i f i e s l i t i g a t i o nf e e si nc h i n ab yt h et h e o r yo fl i t i g a t i o na c t i o n s ；a n a l y z e st h en a t u r eo fc i v i l l i t i g a t i o nf e e sa n dc o n s i d e r st h e ma ss t a t e d u t i e sw i t hc o m p e n s a t i o n ；m a k e sc l e a r b r i e f l yt h eh i s t o r yo fl i t i g a t i o nf e e si nc h i n a t h et h e s i sf o c u s e so nt h ed i s c u s s i o no nj u s t n e s so fi m p o s i n gc i v i ll i t i g a t i o nf e e s i td i s c u s s e st h ep r i n c i p l eo fb e a r i n go ft h eb e n e f i t e d ，d e m o n s t r a t e st h es y s t e mo f p r o g r e s s i v ei n c r e a s ew i ml i t i g a t i o nq u a n t i t yo fc a s ea c c e p tf e e sa n di t st h e o r e t i c a l r a t i o n a l i t y ；c o m m e n t sw i t hs t r e s sn e w l y - e f f e c t e dp a y i n gm e a n so f l i t i g a t i o nf e e sb y t h es t a t ec o u n c i l ，a f f i r m i n gm e a s u r e sm a k i n gf e eb u r d e n sp r o p e r l yt r a n s f e rf r o mt h e p a r t i e st ot h es t a t e ；t h ec o n c l u s i o ns t r e s s e st h a tt h ec i v i lj u d i c i a ls e r v i c e sp r o v i d e db y t h es t a t es h o u l db ec o n s i d e r e da sp u b l i cg o o d sa n dt h es t a t ef i n a n c i a lb u d g e ts h o u l d u n d e r t a k eam o r ep o r t i o ni ns u p p o r t i n gt h ec o s to f t r i a ls y s t e m t h et h e s i sr e s e a r c h e sw i t l ls t r e s so nt h ed i v i s i o no fl i t i g a t i o nf e e sb e t w e e nt h e p a r t i e s ，p r o p o s i n gt h ep r i n c i p l eo fb e a r i n go ft h ed e f e a t e di nt h es e c o n d t r a n s f e r r i n g s y s t e mo f l i t i g a t i o nf e e s ；d e m o n s t r a t e st h et h e o r e t i c a l b a s i so f t h ep r i n c i p l eo f b e a r i n g o ft 1 1 ed e f e a t e d ；c a r r i e so u tap r e l i m i n a r yd i s c u s s i o no nh o wt oi d e n t i f yt h ep a r t i e sa s t h ew i n n e ro rt h ed e f e a t e d ；e x a m i n e sr e l e v a n tp r o v i s i o n so fp a y i n gm e a n so f l i t i g a t i o nf e e so nh o wt o d i v i d el i t i g a t i o nf e e sb e t w e e nt h ep a r t i e s ；d i s c u s s e s s y s t e m a t i c a l l yt h ef e e 城a ls y s t e ma n dp u tf o r w a r d 也eb a s i cf r a m e so fi t sc o n s t r u c t i o n i nc h i n a ；a n a l y z e sd e e p l yt h ep r i n c i p l eo fl i t i g a t i o nf e ei n t e g r i t ys t i l li r - r e s e a r c h e d d o m e s t i c a l l ya n dp r o p o s et os e tu pt h ep r i n c i p l ei nc h i n af o ri t sp r o f o u n dj u d i c i a l l o g i c s k e y w o r d s ：l i t i g a t i o nf e e l o s e rp a y s r u l e i i p r i n c i p l eo fb e a r i n go ft h eb e n e f i t e d p r i n e i p l eo ff e ei n t e g r i t y 1 厶j l 一 月l f 舌 伏尔泰写道：“我从未崩溃过，但有两次例外：一次是我败诉时，另一次是 我胜诉时。”诉讼的成本一一经济的和精神的一一从来都不应当被低估。【l 】我们 呼吁建立和谐社会，但纠纷的发生仍然是不可避免的客观现象。纠纷的有效解决 不仅能够保障当事人的合法权益，而且还有效的舒缓社会情绪，维持社会的法治 秩序。但纠纷的解决必然要耗费一定的成本，我们称之为“生产正义的成本”， 分为国家负担的“审理成本”和当事人负担的“诉讼成本”，这些成本如何在国 家和当事人之间以及如何在当事人之间分配，是诉讼费用制度研究的核心。 司法改革的触角越来越深入，民事诉讼基本理论的研究领域也在不断的拓 展，一些原来不太受到重视的制度，如诉讼费用制度，今天也被推到了研究的前 沿。由于诉讼费用制度影响着人们的诉讼观念，制约着当事人诉权的实现程度， 也直接制约各类诉讼程序机制功能的发挥与协调运作，影响着司法的公正与廉 洁，特别是现实中百姓打不起官司的呼声，使诉讼费用制度受到了前所未有的重 视。因为无论审判能够怎样完美地实现正义，如果付出的代价过于高昂，则人们 往往只能放弃通过审判来实现正义的希望。 在国内的研究历史脉络上，在1 9 9 9 年以前，诉讼费用的制度和理论主要反 映在民事诉讼法的教材之中，专门的研究论文很少。如柴发邦老师主编的民事 诉讼法新编、江伟老师主编的民事诉讼法学原理、民事诉讼法等都对我 国的民事诉讼费用的概念和作用、费用的种类、负担的原则、费用的减免缓等制 度进行了系统的论述，奠定了民事诉讼费用制度的基础理论地位。 1 9 9 9 年方流芳在中国社会科学上发表题为民事诉讼收费考的文章， 这篇文章意识到诉讼费用的问题所在，揭示了一些内在紧张关系。此后，关于诉 讼费用制度及理论的著述如雨后春笋般的出现：如张卫平等著的司法改革：分 析与展开中详细分析了我国现行的诉讼费用的管理、征收制度及其存在的问题， 常怡老师主编的比较民事诉讼法也详细介绍了主要国家的诉讼费用制度，傅 郁林、肖建华、廖永安也发表的专门的研究论文；还有大量专门介绍国外主要国 家诉讼费用制度与理论的文章；在中国期刊网可以搜索出五、六十多篇关于这方 面的文章。这一阶段的特点主要有：诉讼费用作为民事诉讼的一个重要的制度已 经受到很大的重视，诉讼费用的改革也被纳入我国司法改革的讨论中去，我国的 现行诉讼费用制度受到了空前的质疑和检讨，诉讼费用理论得到很大发展并与民 事诉讼的相关理论融合。 在国外，关于诉讼费用制度的理论研究已非常成熟。但随着“接近正义”司 法改革运动的影响，在保障当事人诉权的高度上，针对诉讼费用过高和法院审判 任务加重的现实，各国也开始了对诉讼费用相关制度的重新思考，并形成了各种 【美】斯蒂文n 苏本、马莎l 米卢等著， 务与运作环境，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版， 1 i i 傅郁林等译：民事诉讼法一一原理、实 第8 4 页。 新的理论，文中在叙及诉讼费用制度的相关理论时，将被介绍。 理论应当回应实践，要真j 下解决老百姓“打官司难”、“打官司贵”的现状， 民事诉讼制度至少要从两个方面着手：一是构建良性的民事诉讼程序，减少复繁 的程序，提高效率，从整体上控制诉讼的成本，这是诉讼所需费用的总量减少或 “绝对减少”；二是在前者总体成本已固定的前提下，在划定当事人和国家之间 如何分担诉讼所需费用的界限时，适当增加国家的审判成本，这是当事人相对于 国家的“相对减少”。解决第一个问题，不是仅仅研究诉讼费用的相关理论所能 解决的，而是要从整个民事诉讼的全部，控制成本，提高效率，其中，效率和公 正是一对深刻的矛盾；解决第二个问题，关键是研究诉讼费用的相关理论，其中， 如何在国家承担审判成本和当事人承担诉讼成本之间寻求折中，是一对深刻矛 盾。 文章从第二个方面着手，系统研究了民事诉讼费用的相关理论问题。在比较 分析的基础上，试图探讨现代价值观念及其对民事诉讼费用制度的影响。然而， 各国理论之精微，价值之辩证，实令作者难以把握。大体而言，本文重点研究了 以下几个方面的问题： 一是民事诉讼费用的基本理论问题。该部分辨析了诉讼费用与诉讼成本、审 判成本等相关概念；比较了各主要国家和地区的诉讼费用的概念和范围；提出了 诉讼费用分类的标准，运用诉讼行为理论的相关内容重新对我国的诉讼费用进行 了分类：分析了民事诉讼费用的性质，提出诉讼费用在性质上属于国家规费，并 具有补偿性；简要厘清了我国诉讼费用的历史脉络。 二是民事诉讼费用征收的正当性。本部分在国家和当事人之间如何分担诉讼 所需要的费用问题上，论证了受益者负担原则及其理论根据；在国家和当事人之 间应当如何分配诉讼中公共成本的比例的问题上，论证了案件受理费的诉额递增 制及其理论上的合理性：重点评价了我国国务院新生效的诉讼费用交纳办法， 肯定了其在减少诉讼费用的范围、降低费用征收比率等第一次费用转嫁机制上， 使费用负担从当事人向国家适当转移的举措；结论强调：应把国家提供的民事司 法服务理解为一种新的“公共产品”理论，国家财政预算应当在支撑审判制度的 费用支出上承担更大的份额。 三是当事人之间如何分配诉讼费用。该部分认为在诉讼费用的第二次转嫁机 制上，应当坚持败诉者负担原则；并论证了败诉者负担原则的理论根据，对权利 既存观念和抑制滥诉的政策目的进行了分析；对如何认定当事人在诉讼中是胜诉 还是败诉进行了初步探讨，肯定了财产案件的比例胜诉制；检讨了诉讼费用交 纳办法关于当事人之间如何分配诉讼费用的相关规定；系统论述了费用裁判制 度，针对我国尚未有人全面研究费用裁判制度的现状，提出了构建我国费用裁判 制度的基本框架；深入分析了国内尚无人研究的“诉讼费用一体性”原则，认 为其蕴涵着深厚的诉讼法理，我国应当建立该原则。 i v 学位论文独创性声明 本人郑重声明： 1 、坚持以“求实、创新”的科学精神从事研究工作。 2 、本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究 成果。 3 、本论文中除引文外，所有实验、数据和有关材料均是真实的。 4 、本论文中除引文和致谢的内容外，不包含其他人或其它机构 已经发表或撰写过的研究成果。 5 、其他同志对本研究所做的贡献均已在论文中作了声明并表示 了谢意。 作者签名：至互查 日期：堡e ：皇：三士 学位论文使用授权声明 本人完全了解南京师范大学有关保留、使用学位论文的规定，学 校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电 子版和纸质版；有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论 文进入学校图书馆被查阅；有权将学位论文的内容编入有关数据库进 行检索；有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在 解密后适用本规定。 作者签名： 日期： 堑互查 型1 2 ：三 第一章诉讼费用的基本理论 第一节、诉讼费用的概念 一、诉讼费用与诉讼成本、审判成本 概念是理论的逻辑起点，研究诉讼费用，必须首先回答什么是诉讼费用， 由哪几部分构成。纠纷的解决必然要耗费一定的成本，这种成本闩本学者棚濑孝 雄将其称之为“生产正义的成本”，并将其分为两部分：国家负担的“审理成本” 和当事人负担的“诉讼成本”。m “审判成本”是国家审理案件所耗费的财政支 出，而“诉讼成本”则是指当事人为了诉讼程序的进行而耗费的所有费用。 一般而言，诉讼费用有广义和狭义之分。广义上的诉讼费用，是指当事人为 了诉讼程序的进行而耗费的所有费用，也就是当事人的“诉讼成本”。而狭义上 的诉讼费用，按照中国大百科全书( 法学卷) 的解释，所谓诉讼费用是指民 事诉讼的当事人向法院交纳的为进行诉讼所必须的法定费用。诉讼必然要花费各 种费用，但如果不是法律明确要求当事人负担的，就不是此种意义上的诉讼费用。 如当事人若聘请律师参加诉讼，因我国法律没有规定律师费用为诉讼费用，所以 即使当事人胜诉，也不得要求对方负担该费用。虽然律师费在我国不属于诉讼费 用，但其仍是当事人为了诉讼所付出的代价，属于诉讼成本。可见，诉讼费用与 诉讼成本是完全不同的两个概念。 为了行文方便，本文采取狭义上的诉讼费用的概念；当事人为进行诉讼所支 出的全部意义上的费用采取诉讼成本的概念；国家为审理案件所耗费的财政支出 称之为“审判成本”；整个诉讼程序耗费的所有费用，包括国家的审判成本和当 事人的诉讼成本，称之为生产正义的成本或诉讼所需的费用，以示区别。 二、诉讼费用的概念及比较 诉讼费用概念的内涵，世界主要国家和地区并无本质差异，但在外延上，诉 讼费用应当包括哪几部分，由于各国对诉讼成本如何在国家和当事人之间进行分 配的理念不同，诉讼费用的构成也大相径庭。 在中国，诉讼费用，是指民事诉讼的当事人向法院交纳的为进行诉讼所必须 的法定费用。依照新的诉讼费用交纳办法【2 】，当事人应当向人民法院交纳的 诉讼费用包括：( 一) 案件受理费；( 二) 申请费；( 三) 证人、鉴定人、翻译人 i l l 棚濑孝雄著，王亚新译：纠纷的解决与审判制度，中国政法大学出版社1 9 9 4 年版，第 2 8 3 页。 2 1 诉讼费用交纳办法是国务院于2 0 0 7 年4 月1 日起施行的行政法规，该法规一改由最 高人民法院颁布司法解释规定的形式，用行政法规的形式，全面系统的重新规定了我国的诉 讼费用制度，本文在论及我国诉讼费用制度时，将以此为依据，不再依据以往的司法解释 员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补 贴。【l j 和1 9 8 9 年最高人民法院的人民法院诉讼收费办法相比，这个规定的 显著特点是依然没有将执行申请费用单列，而是包含在申请费中，而且是先执行 后收费，不再由执行申请人预交，并且取消了执行过程的实际支出为诉讼费用和 其他诉讼费用。 德国，诉讼费用是当事人为实施具体的诉讼行为而负担的直接的支出，包括： ( 一) 法院内费用：( 二) 法院外费用；( 三) 法院执行员的费用。其中，法院内 费用包括案件受理费和垫款，垫款是对实际支出费用的补偿，相当于为我国诉 讼费用交纳办法第六条( 三) 中的其他参与人的出庭费用。法院外费用，包 括律师费用和当事人费用，德国实行律师强制代理制度，律师费是诉讼费用的一 部分；当事人费用为当事人为准备程序或参加期日以及实践上的损失等。法院执 行员费用，德国并未列入法院内费用的案件受理费，这是由于德国认为执行行为 和审判行为性质不同所致。【2 】 日本，诉讼费用的征收种类主要规定在关于民事诉讼费用等的法律和最 高院关于民事诉讼费用等的规则中，立法上采取了逐项列举的方式，基本上 没有给法官留下自由裁量的余地。日本诉讼费用包括：( 一) 裁判费用；( 二) 当 事人费用。其中，裁判费用包括裁判手续费和垫付金，裁判手续费是当事人在提 起各类诉讼和申请时由法院所征收的费用，相当于我国的案件受理费和申请费的 合并；垫付金是在诉讼中为实施特定诉讼程序上的事项所需要的，由法院向当事 人征收的诉讼费，主要是其他参与人的相关费用。而当事人费用，指除裁判费用 外，当事人在诉讼中向法院以外的人支付的法律所承认的费用。如当事人的差旅 费、文书费等。 我国台湾地区，民事诉讼法上之诉讼费用，限于为伸张或防御权利所必要之 费用。诉讼费用，依其性质可分为二类：( 1 ) 裁判上费用：此乃指当事人向国库 缴纳之规费，此类裁判费用之缴纳，为起诉或上诉应具之诉讼要件，原告起诉或 上诉而不预纳裁判费，经审判长限期命其补正，逾期而未补正者，法院得以裁定 驳回原告之诉或上诉人之上诉。( 2 ) 其他诉讼费用：乃指裁判费用外，因其他诉 讼行为所需支出之费用，如调查证据之费用、诉讼文书抄录费、证人日、旅费等， 诉讼行为须支出费用者，审判长得定期命当事人预纳之，不预纳者，法院得不为 该行为。【3 】 英国，作为英美法系的代表，英国的诉讼费用构成极为复杂，根据英国民 事诉讼规则规定，在由当事人本人进行的诉讼中，诉讼费用包括：诉讼费( f e e s ) 、 法院收费( c h a r g e s ) ，支出( d i s b u r s e m e n t s ) 、开支( e x p e n s e s ) 、报酬( r e m u n e r a t i o n ) 、 补偿费用( r e i m b u r s e m e n t s ) ，以及小额索赔程序中，当事人由非专业代理人代理的 费用。此外，诉讼费用还包括下列两部分：( 1 ) 由法院评定的下列费用：仲裁人 i l 】见国务院诉讼费用交纳办法第六条。这个范围的规定与最高人民法院的人民法院诉 讼收费办法中规定的范围有很大不同，如：取消了其他诉讼费用和执行实际支出费用。 脚常愉主编： 比较民事诉讼法，中国政法大学出版社1 9 9 9 年版。第1 8 0 页 嘲陈计男著民事诉讼法论( 增订三版) 三民书局2 0 0 6 年1 月修正版，第1 3 2 页。 2 或公断人所主持程序之费用、在审裁处或其他法定机构进行程序的费用、委托人 应支付的律师费用：( 2 ) 如法院做出评定诉讼费用命令的，一方当事人基于合同 条款应向他方支付的诉讼费用。 美国。美国为保证人民的诉权，实行低廉的收费原则，虽然是海洋法系，但 费用的分类却与大陆法系基本相同。根据美国联邦民事诉讼规则，当事人在 联邦法院进行诉讼时应缴纳的诉讼费用主要有：( 1 ) 案件受理费，与我国的案件 受理费性质基本相同：( 2 ) 因庭外录取证言和庭审速记而支付给法院记录员的费 用：( 3 ) 出庭证人的费用；( 4 ) 胜诉一方在诉讼中支付的诸如文件费、复印费等 小额费用也可以作为诉讼费用而获得补偿；( 5 ) 执行官、法庭任命的专家和翻译 人员的费用也应记入诉讼费用之列。 三、比较的结论 由上述可知，通过比较世界主要国家和地区的诉讼费用概念，可以得出如下 的结论： 首先，在内涵上，第一：诉讼费用具有法定性。世界各国无一例外的用法律 规定了诉讼费用的范围，不论是逐项列举还是概括列举，都是十分明确，并明确 规定法律规定之外的费用不是诉讼费用，法院不得向当事人索取。诉讼费用之所 以具有法定性，是因为该费用是对人民基本财产权的剥夺，而对于涉及公民财产 权的重大事项，一般应出国家最高权力机关决定，并制定严格的程序和明确的范 围。第- - ：诉讼费用的必要性。诉讼费用，限于为伸张或防御权利所必要之费用， 任何超出必要性原则之外的费用，即使属于法定的诉讼费用种类，也因其实质上 不合理性而被排除在外。这主要是对法院裁判申请费之外的费用而言的，因裁判 的申请费都是固定的，而证人或当事人的费用并非如此，如：证人的差旅费是诉 讼费用，但若证人乘坐飞机或住豪华套房的费用，超过了社会普通标准，超出了 必要，超过的部分就不是诉讼费用。 其次，在外延上，各国诉讼费用的范围和种类又不完全相同，差异较大。对 于作为程序启动的案件受理费、作为其他参与人有关费用的垫款或其他实际支 出，虽然名称不同，各国都将其列入了诉讼费用范围。但以下种类的费用分歧较 大： 第一、当事人费用。即当事人为准备和参加诉讼造成的期日以及实践上的损 失，不包括当事人缴纳的案件受理费和支付给证人等的费用，是当事人为应对诉 讼的机会损失，包括当事人的正常的期日收入，差旅费、文书费等。德国、日本 和英国明确规定这部分费用属于诉讼费用范围。美国规定：“胜诉一方在诉讼中 支付的诸如文件费、复印费等小额费用也可以作为诉讼费用而获得补偿”这是 部分规定，可以认为是当事人费用的“有限主义”。我国台湾地区，“当事人或其 法定代理人，经法院命于期日到场或依当事人讯问陈述者，其到场之费用为诉讼 费用之一部外，亦不属诉讼费用。”i lj 也即当事人只有在法院命令于期日到场或 依当事人讯问陈述的费用，才是诉讼费用，其他的费用不属于诉讼费用，也是当 事人费用的“有限主义”。但若这些有限费用之外的费用过大，当事人又不能通 过诉讼费用获得补偿，其损失怎么办? “但如依民法可认为因他造之侵权行为所 受之损害者，得向他造请求赔偿。”【2 】当事人可提起民事侵权之诉，以获得赔偿。 根据我国国务院的诉讼费用缴纳办法，仅规定了鉴定、公告、勘验等费用p 】， 这可以认为是我国的当事人费用。但其范围仅限于鉴定、公告等重大程序事项费 用，当事人的正常的期日收入、差旅费、文书费等并未列入，不是诉讼费用，由 当事人自负，不得向对方取得补偿。我国的规定是否合理? 文章后面将有论述， 但从公平价值来看，我国应当采当事人费用的“有限主义”，规定当事人在法院 命令到场或讯问陈述的费用属于诉讼费用。 第二，执行费用。执行行为与审判行为有无本质区别? 执行行为的性质是什 么? 对这个问题的不同回答，决定了执行费用的归属和命运。但首先应当肯定的 是执行费用属于诉讼费用之列。执行费用包括执行申请费和执行中的实际费用。 从各国立法上看，执行费用与审判费用有“并列主义”和“吸收主义”两种立法 模式。 德国的执行员费用和美国的执行官费用的单独列出，是一种“并列主义”立 法模式；日本和我国台湾地区将执行费用分别规定在裁判费用和其他费用之中， 是一种“吸收主义”立法模式。而根据我国国务院新的诉讼费用交纳办法， 将执行的启动费用列为申请费之一种，是一种“吸收主义”立法模式。但其并未 规定执行程序中的实际费用，根据诉讼费用的法定性，应当认为执行程序中的实 际花费不是诉讼费用，可能立法的目的在于减轻当事人负担，阻止法院在执行中 向当事人不当收取费用，但执行申请人在执行程序中为实现判决所确定的权利必 然付出各种花费和支出，此皆因被申请人的行为所致，若不能从被申请人处获得 补偿，似乎也不符合公平价值的要求。 不论是“并列主义”还是“吸收主义”，我们都不能不特别注意执行申请费 的特殊的法律性质。从法律性质上来讲，执行申请费与民事案件的受理费依据“受 益者负担说”具有补偿国家财政支出的性质完全不同，也与行政诉讼费用依据“公 共负担说”天然具有国家财政完全支付因公共利益产生的诉讼成本的性质完全不 同，而是具有很明显的惩罚不自觉履行法律文书的被执行人的性质，这种“惩罚 说”决定了执行申请费既无合理性由国家财政进行补偿，更无合理性完全由国 家财政买单，而应采取当事人完全自力负担的方式，更进一步说，应该由拒不履 行法律文书确定义务的被执行人负担。其次，由于执行申请费的负担方式与其他 诉讼费用负担方式的本质差异，与诉讼案件预交案件受理费所存在的合理性不 1 1 】陈计男著民事诉讼法论( 增订三版) 三民书局2 0 0 6 年1 月修正版，第1 3 2 页。 2 j 陈计男著民事诉讼法论( 增订三版) 三民书局2 0 0 6 年1 月修正版，第1 3 2 页。 1 3 1 交纳办法第十二条：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、 仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、 谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。” 4 同，执行案件由申请人预交申请执行费以获得强制执行通行证的做法完全缺乏正 当性和合理性。原因在于：诉讼案件当事人在申请启动诉讼程序时，其实体权利 是未决的，相应的案件受理费及其他诉讼费由谁负担也是未决的，而执行案件的 当事人申请启动强制执行的程序乃是源自兑现已决的实体权利，因此执行申请费 由谁负担毫无疑问也是已决的，即由被执行人负担。在执行申请费由谁负担已经 明了的情形下，再要求执行申请人预交所谓的执行申请费，除了加重申请执行的 负担，实在找不出其他“正当”的理由了。【l j 我国国务院诉讼费用交纳办法 中，明确规定执行申请人在申请人民法院启动执行程序时，不再预交执行申请费， 值得肯定。1 2 第三，律师费用问题。 律师费用应不应当列入诉讼费用的范围，由败诉者负担? 各国规定并不相 同。在美国，律师费用一般不计入诉讼费用，不能从对方得到补偿，而是由当事 人分别承担各自的律师费用，这就是“美国规则”。美国法律将律师费作为附属 事项而与诉讼标的区分开来，除非法律另有规定，它是不能得到补偿的。关于“美 国规则”的确立理由，有学者认为，诉讼是十分不确定的，当事人不应仅仅起诉 或辩护而受到惩罚。如果律师费实行败诉者负担的话，穷人就会害怕一旦败诉就 要承担对方的律师费而不敢起诉以维护自己的权利；另外，时间、花费以及如何 证明何为合理的律师费也会给司法当局带来沉重的负担。但“美国规则”也存在 很多例外。我国法律的现行规定与美国类似，亦不认为律师费用属于诉讼费用。 但德国、法国、日本和英国等将律师费用视为民事诉讼费用的一部分，实行 律师费用由败诉方负担规则。理由是：不能使“违法行为的受害人将因支付律师 费，而牺牲他们实际取得的损害赔偿部分。”【3 】这一规则，又称为律师费用转付 制度。在我国，有人主张建立这制度，“这种制度，通过确立律师费用由败诉 方承担这一转嫁机制，将胜诉当事人的损失降低到最低，同时，对违约行为予以 惩戒，达到维护公平和正义的目的。”【4 】但笔者认为，现阶段我国不宜将律师费 列入诉讼费用的。因为一旦如此，将逼迫双方当事人都聘请律师，诉讼的结果很 不确定的，既然上了法庭，双方当事人都认为自己有理，若实行律师费的转移支 付制度，当事人可能会认为自己胜算较大，反正律师费由对方支付，而且往往会 请好的律师参与诉讼。这样一来，在很多诉讼的专业性并不是很强的时候，势必 ”廖永安等著： 诉讼费用研究以当事人诉讼保护为分析视角，中国政法大学出版社 2 0 0 6 年版，第2 0 5 页。 国务院诉讼费用交纳办法：第十条当事人依法向人民法院申请下列事项。应当交纳 申请费：( 一) 申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书仲裁机构依法作出 的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书：而在第二十条第二款又 规定：申请费由申请人预交。但是，本办法第十条第( 一) 项、第( 六) 项规定的申请费不 由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。新办法明确规定，执行申 请人不再预交执行申请费。 3 1 【英】a 朱克曼著、叶自强译：“英国民事诉讼改革”，载粱慧星主编：民商法论丛第 6 卷，法律出版社1 9 9 7 年版，第4 9 8 页。 i s 廖永安等著：诉讼费用研究一以当事人诉权保护为分析视角，中国政法大学出版社 2 0 0 6 年版，第1 3 9 页。 增加诉讼的整体成本，而受益者则是律师。并且，如果将律师费由败诉方来承担， 相信所有的律师事务所都会按上限收费，严重影响竞争机制。这与程序的控制成 本的效益目的不相符合。 第二节、诉讼费用的分类 诉讼费用的分类，是对诉讼费用种类和构成的理论抽象，诉讼费用的具体种 类名目繁多，分类是根据一定的标准，归纳费用的种类。分类不仅有助于使当事 人明白诉讼费用的项目，使费用具有可预测性；列举诉讼费用类型，限制法官的 费用裁量权，预防法院的乱收费。更重要的是：费用分类有助于判断费用的性质， 不同种类的费用性质不同，不同性质的费用其效力迥异。如：当事人不预交案件 受理费，则认为诉之要件不全，导致程序不合法而不能启动；而当事人不缴纳申 请法院调查证据的有关费用，则法院仅得不为该行为，并非程序合法之要件，而 是申请行为有效之要件。 一、主要国家和地区诉讼费用分类的比较 依据不同的标准，诉讼费用有不同的分类。如日本民事诉讼理论界通说认为， 诉讼费用主要包括两大部分：裁判费用与当事人费用，这是一种按照当事人的费 用支付对象不同而作的诉讼费用分类。在德国，诉讼费用分为：( 一) 法院内费 用；( 二) 法院外费用；( 三) 法院执行员的费用。这是在区分审判行为与执行行 为性质的基础上，结合费用的支付对象的不同而作出的分类，是二元标准的分类 方法。美国根据费用的发生原因，将诉讼费用分为五大类，与大陆法系明显不同。 根据我国国务院的诉讼费用交纳办法第六条，我国的诉讼费用分为：( 一) 案件受理费；( 二) 申请费；( 三) 证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法 院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。【l 】这相当于其他国 家的法院费用，这些费用必须向法院交纳，方能引起一定的法律效果。而第十二 条又规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、 保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁 主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不 得代收代付。”这相当于国外的当事人费用，由当事人根据实际情况直接支付， 不需向法院预交。 ”1 其中，案件受理费包括：( 一) 第一审案件受理费；( 二) 第二审案件受理费；( 三) 再审 案件中，依照办法规定需要交纳的案件受理费。申请费包括：( 一) 申请执行人民法院发生 法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书。公证机构依法赋予强 制执行效力的债权文书；( 二) 申请保全措施：( 三) 申请支付令：( 四) 申请公示催告：( 五) 申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力；( 六) 申请破产；( 七) 申请海事强制令、共同海 损理算、设立海事赔偿责任限制基金、海事债权登记、船舶优先权催告：( 八) 申请承认和 执行外国法院判决、裁定和国外仲裁机构裁决。见交纳办法第七条和第十条。 6 二、诉讼费用分类的基础诉讼行为理论 诉讼费用分类的标准究竟是什么? 由上面的论述可知，标准并不统一。笔者 认为，费用的分类必须超越纷繁复杂的表象，探求其背后的本质。费用的交纳在 本质上是一种诉讼行为，从行为的角度，以诉讼行为为标准或许能更好的划分诉 讼费用的类型。因为无论何种费用的交纳，它们本身都是当事人的诉讼行为，只 不过它们的作用和法律效果不同而己。并且也正是因为交纳不同费用行为的作用 和法律效果不同，诉讼费用种类应如何设置才得以确定。 诉讼程序是由主体的一系列行为而引起和发展的，民事诉讼从程序上看，是 由影响诉讼的诉讼主体的行为即诉讼行为与行为以外的事实所构成的连续的过 程。诉讼行为具有连续性与统一性的特征。诉讼主体包括法院与当事人，所以诉 讼行为也就包括法院的诉讼行为与当事人的诉讼行为。当事人的行为以其与法院 的司法行为的关系，可分为取效的行为和与效的行为。 取效行为，行为的目的在于引起法院的活动，取效行为本身不能直接发生法 律效力，需要借助法院的行为才能发生法律效力。如：申请、主张和举证。典型 的情况是：当事人向法院提出诉讼要求，即要求法院作出某种回应。取效行为原 则上可以被收回，如果并未通过它创造了一个“从对方当事人的利益上看不经他 的同意不允许被撤销的”诉讼情状。例如诉( 以及其中包含的取效行为) 仅在被 告对主诉进行言辞辩论开始之前不经被告同意可被收回，因为这一刻之后被告具 有要求对诉进行裁判的权利。与效行为，不需借助法院的活动，直接发生诉讼上 的效力，即导致某个效果产生。如：诉之收回、收回控诉、收回上告、认诺等。 两者的法律后果是不同的：取效行为的合法性，人们不说提起的申请是否“有 效”，而是说申请是否合法；相反，对与效行为的审查是“有效性”，而不是合法 性。【” 在取效的行为中，需要借助法院的行为才能发生法律效力。我们以申请为例， 来分析交费行为，因为向法院交纳案件受理费和其他实际费用本质上是一种申请 行为。 所谓申请，系指当事人向法院请求其为特定的行为的单独性行为。申请有本 案申请与诉讼上的申请之别。本案申请是关于诉讼的主要的中心事项的申请，即 针对诉讼的实体内容请求裁判的申请。所谓诉讼上的申请，系指对诉讼程序所派 生的、附带的事项的申请。本案申请与诉讼上的申请两者性质相同但有着不同的 法律效果。对于本案申请，只有具备合法要件时，才能进行许可或驳回的裁判。 欠缺合法要件时，则不对申请的内容妥当与否进行审查，必须以该申请不合法为 由而加以驳回。对于诉讼上申请，有时给予当事人以申请权，有时则不给予申请 权。不给予当事人申请权时，该申请虽己提出，仍然不能促使法院发动职权。因 i f 【德】奥特马尧厄尼希著，周翠译：民事诉讼法，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 6 3 页。 7 此，法院对此无应答的义务。l ”其实为了把握形成效果的本质特征，应该明确效 果的扩展范围及其对象。就范围来说，从程序的开始到裁判，乃至程序的终结， 都属于效果的射程范围之内。在这一范围内的效果可及的对象有两重，一是作为 过程的诉讼的发展，二是作为过程发展目标的裁判。【2 】本案申请行为的法律效果 可及的对象主要是作为过程发展目标的裁判，而诉讼上申请行为的法律效果可及 的对象则是作为过程的诉讼的发展。 交纳案件受理费的行为属于一种本案申请行为，只有当事人己交纳了开启 程序的费用，法院才能认为诉讼具备合法要件，才能进行启动程序作出裁判。如 未交纳该费用，法院则认为诉讼不合程式、欠缺合法要件，不对申请的内容妥当 与否进行审查，而必须以该申请不合法为由而加以驳回。如：当事人在起诉时， 未交纳一审案件的受理费，则法院可以该申请不合法为由，不予受理或驳回起诉。 而若当事人的起诉合法，则法院必须为本案的实体裁判。而交纳案件受理费以外 的其他法院费用的行为则属于一种诉讼上申请行为，法院对此申请并无应答的义 务。所以当事人只有已交纳了这些费用时才被给予申请权，才能促使法院发动职 权，进行某种特定行为。反之，则不行。如：当事人申请法院调查证据，若当事 人未预交调查费用，则没有申请法院调查证据的权利，法院可不为该行为。而若 即使当事人预交相关费用，法院也仅仅是为程序性的行为，不得因该诉讼上的申 请而为实体的裁判。 我们再来看与效的行为，与效行为不需要借助法院的行为即可直接发生效 力，产生某种效果。当事人在诉讼中，除向法院交纳有关费用外，还需要付出实 际支出。如：当事人自身的差旅费、案件调查费、律师费等。这些费用当事人无 需向法院交纳，根据需要直接支出即可。不需要法院的许可行为，而直接发生诉 讼法上的效果，即这些当事人费用自动成为诉讼费用的一部分，在案件终结时可 能由败诉方承担。 据此，根据费用行为的效力，笔者认为我国的诉讼费用应当作出如下分类： ( 一) 法院费用和( 二) 当事人费用。法院费用适用取效行为规则，当事人费用 适用与效行为规则。其中，法院费用，指当事人交纳国库的费用，是当事人对于 国家司法行为的报酬，也可称裁判费用。其包括：案件受理费、程序申请费和法 院其他实际支出费用。案件受理费和程序申请费( 如支付令和保全程序申请费) ， 适用本案申请规则；法院其他实际支出费用，特指证人、鉴定人、翻译人员、理 算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，适 用诉讼上申请的规则。当事人费用包括：诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、 评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负 担的费用和当事人的差旅费、文书费。不包括律师费用。由当事人根据实际情况 支出，案件终结时，由法院根据费用的必要性进行审核，作出负担决定。 【1 1 【日】三月章著、汪一凡译：日本民事诉讼法， 第3 1 2 页。 2 1 【日】三月章著、汪一凡译：日本民事诉讼法， 第3 1 4 、3 1 5 页。 台湾地区五南图书出版公司1 9 9 7 年版， 台湾地区五南图书出版公司1 9 9 7 年版， 第三节、诉讼费用的性质 一、关于诉讼费用性质的争论 由上面的论述可知，诉讼费用的构成具有复杂性，所以笼统地概括诉讼费用 的性质，是不严谨的，因为费用的构成不同，其性质必然有异。诉讼费用分类的 多样化，法院费用与当事人费用在法律性质上并不具有同一性，使得诉讼费用的 性质具有多元化的特征。对于当事人费用，争论不大，即具有补偿性。该部分费 用主要用来补偿胜诉方的实际费用损失。但是，对于法院费用，其性质和正当性 成为了诉讼费用的首要理论问题，而对这一问题的认识在很多程度上决定了一国 诉讼费用制度的功能定位和制度设计的具体内容。大致而言，对诉讼费用的性质 的主要观点有以下几种： l 、税收说。该说认为，现代国家是租税国家，国家设立的任何一项制度都 是建立在国民交纳的税金的基础上，并具有提供公共服务的性质，民事诉讼制度 也不例外。由于纳税人已经通过纳税的方式预付了裁判程序费，故在其利益受到 他人侵害时，当然有权作为本案当事人要求国家免费提供民事裁判意义上的服 务。如果国家再向当事人收取裁判的程序费，势将构成实质上的双重课税。i l j 如：“法院本身就是用民众和企业交纳的税款设立和维系的。作为政府机构的法 院为纳税人处理纠纷乃是分内的事，因为法院一切活动所需要的经费以及法官及 辅助人员的薪水都是政府预算所涵盖的，再向当事人收取所谓诉讼费，岂非重复 收费? 叫2 】一般来说，税收是由纳税人通过税收方式上