（经济法学专业论文）我国公司收购所得税法律问题研究.pdf

内容摘要 内容摘要 进入2 1 世纪以来，公司收购作为一种直接投资模式，已渐渐与“绿地”投 资并重，成为一种不可忽视的经济模式。税法问题在公司收购过程中扮演着重要 角色，它在公司收购的决策和实施中是不容忽视的规划对象。税收效应尤其是应 税收购还是免税收购，是公司收购中的重要考虑因素。经过近百年的发展，美国 和英国都形成了自己较为完善的公司收购税法制度，规范和促进了公司收购市场 的健康蓬勃发展。税法制度则是收购市场发展的重要法律环境，是收购市场顺利 运作的不可或缺的外部条件。我国公司收购历史虽然短暂，但是收购活动发展迅 速。然而，由于公司收购起步晚、收购市场发育时间短，公司收购中税法规范还 不够完善。就我国现行税法而言很多方面都制约着并购市场的健康发展。因此， 借鉴国外先进公司收购经验，完善我国公司收购的税法规制就有着十分重要的意 义。 第一章讨论公司收购与税法之间关系的基础理论问题。首先阐释公司收购的 概念，并从经济上与法律上对公司收购进行区别分类。其次，分析公司收购的所 得税法相关理论，指出了公司收购的可税性如何，并阐述了公司收购的税法调节 的动机为何。 第二章简要介绍了美国公司收购所得税法律制度和其它发达国家的所得税 法律制度。把公司收购分为应税收购和免税收购，以分析美国的公司收购所得税 法律制度为主，探讨美国公司收购的所得税法律制度和其立法原则。最后，总结 各发达国家公司收购所得税法律制度对我国有何借鉴。 第三章分析我国公司收购的所得税法律制度，介绍在我国所得税法对不同方 式的公司收购交易活动有不同的规制。通过比较应税收购与免税收购，总结我国 公司收购所得税法与国外发达国家的公司收购所得税法之差距。 第四章构建我国公司收购所得税的立法原则并树立其立法价值取向，指出我 国公司收购所得税在立法上的种种不足，并借鉴国外经验，提出完善我国公司收 购所得税法制环境的建议。 关键词：应税收购；免税收购；所得税法 a b s t r a c t i nt h e21s tc e n t u r y , c o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sh a v eb e c o m eaw a yo fd i r e c t i n v e s t m e n ta n da l m o s ta si m p o r t a n ta s “g r e e nf i e l d i n v e s t m e n t , t u r n i n gi n t oa l l u n - i g n o r a b l ee c o n o m i cp a r e m t h et a xl a wp r o b l e mp l a y sas i g n i f i c a n tr o l ei nt h e p r o c e s so fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s ，w h i c hi si m p o r t a n tp l a n n i n gt a r g e t sn o ti g n o r e d e i t h e ri nd e c i s i o na n di m p l e m e n t a t i o no fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s t a xe f f e c t , e s p e c i a l l y t a x f r e ea c t i v i t i e so rt a x a b l ea c t i v i t i e si sa k e yf a c t o rt ob ec o n s i d e r e dd u r i n gc o r p o r a t e a c q u i s i t i o n s w i t hh u n d r e d so fy e a r s d e v e l o p m e n t , t h eu sa n db r i t a i nh a v eb o t h f o r m e dac o m p a r a t i v e l yc o m p l e t e dc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n st a xl a wt or e g u l a t ea n d i n s p i r et h ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sm a r k e t t a xl a wi st h ep r i m el a w e n v i r o n m e n ta n dt h en e c e s s a r yo u t s i d ec o n d i t i o nt ot h ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t e a c q u i s i t i o n s m a r k e t w i t hs h o r t h i s t o r y ,c o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s a c t i v i t i e sa r e d e v e l o p i n gv e r yf a s ti nc h i n a , h o w e v e r , i nv i e wo ft h es h o r td e v e l o p i n gp e r i o do f d o m e s t i cc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s ，a l t h o u g hc h i n ah a sa l r e a d ys e tu ps o m et a xl a wt o r e g u l a t et h ec o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s ，g r e a td e a l so fp i t f a l l ss t i l le x i s ti nc u r r e n tt a xl a w s y s t e m t h e r e f o r e ，i ti sa nu r g e n ta n dm e a n i n g f u lt a s kt ou s et h ea d v a n c e de x p e r i e n c e o fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s t a xl a wf r o mo t h e rd e v e l o p e dc o u n t r i e sa sr e f e r e n c et o p e r f e c to u rc u r r e n tr e l e v a n tt a xl a w t h i sd i s s e r t a t i o nc o n s i s t so ff o u rc h a p t e r s ，e x c e p t f o ra ni n t r o d u c t i o n c h a p t e ro n ed i s c u s s e st h eb a s i ct h e o r yc o n c e r n i n gt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e n c o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sa n dt a xl a w t h ec h a p t e rf i r s te x p l a i n st h ec o n c e p to fc o r p o r a t e a c q u i s i t i o n sa n dd i f f e r e n t i a t e st h ec o r p o r a t ea c q u i s i t i o n si np d i n to fe c o n o m i ca s p e c t s a n dl e g a la s p e c t s , t h e nd i s c u s s e s t h er e l e v a n tt h e o r yw i t hr e g a r dt or e g u l a t i n gt h e c o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sb yt a xl a w , f i n a l l yp o i n t so u tw h a tt h et a x a b i l i t yo fc o r p o r a t e a c q u i s i t i o n si s ，a n de x p o u n d sw h a tt h et a x r e g u l a t i n gm o t i v eo fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s i s c h a p t e rt w ob r i e f l yi n t r o d u c e st h eu si n c o m et a xl a wo fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s a n dt h a to fo t h e rd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dd i v i d e st h ec o r p o r a t ea c q u i s i t i o n si n t ot w o c a t e g o r i e s ：t a x a b l ea c q u i s i t i o n s a n dt a x - f r e e a c q u i s i t i o n s t h ec h a p t e rp l a c e s p a r t i c u l a re m p h a s i so nt h eu si n c o m et a xl a wo fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s ，d i s c u s s i n g t h eu si n c o m et a xr e g i m eo fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sa n dt h el e g i s l a t i v ep r i n c i p l e s 我国公司收购所得税法律问题研究 f i n a l l y , t h ec h a p t e rs u m m a r i z e st h ei n c o m et a xr e g i m 髓o fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n so f m a i nd e v e l o p e dc o u n t r i e si l l so u rr e f e r e n c e c h a p t e rt h r e ea n a l y z e s c 1 l i n e s ei n c o m et a xr e g i m eo fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n s ， i n t r o d u c e st h ed i f f e r e n tr e g u l a t i o no nt h ec o r p o r a t ea c q u i s i t i o np a i db yd i f f e r e n t p a y m e n tt e r m b yc o m p a r i s o no ft h ed i f f e r e n tt a xt r e a t m e n to ft a x a b l ea c q u i s i t i o n s a n dt a x - 舶ea c q u i s i t i o n s ，t h ec h a p t e rc o n c l u d e st h ed i s p a r i t yb e t w e e nc h i n e s ei n c o m e t a xl a wc o n c e r n i n gc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sa n dt h a to ff o r e i g nd e v e l o p e dc o u n t i e s c h a p t e rf o u rc o n s t r u c t st h el e g i s l a t i v ep r i n c i p l e so fi n c o m et a xl a wc o n c e r n i n g c o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sa n de s t a b l i s h e s i t sl e g a lv a l u eo r i e n t a t i o n , p o i n t so u ti t s l e g i s l a t i v ed e f i c i e n c i e s ，a n da d v i c e so ni m p r o v i n gt h ei n c o m et a xl e g a le n v i r o n m e n t o fc o r p o r a t ea c q u i s i t i o n sb ym e a n so fu s i n gt h ef o r e i g nr e l e v a n tt a xl e g i s l a t i o na s r e f e r e n c e k e yw o r d s ：t a x a b l ea c q u i s i t i o n s ；t a x - f r e ea c q u i s i t i o n s ；i n c o m et a xl a w 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：钗 岬年牛月节日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其他指定机构送交论文的纸质版和 电子版，有权将学位论文用于非营利目的的少量复制并允许论文进入 学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检 索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密 后适用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) 作者签名： 导师签名： 日 日 7 胡 月 月 a t 价y 年 年 7，罗 岬硼 期 期 r t r r t 翻 前言 前言 公司收购作为市场经济条件下企业竞争的重要手段和必然结果，是企业规模 结构重组和产业结构调整的重要形式，是现代市场经济条件下的一种必然现象。 诺贝尔经济学奖获得者、美国著名经济学家乔治j 斯蒂格勒说：“几乎没有一 家美国的大公司，不是通过某种方式、某种程度的收购成长起来的，几乎没有一 家大公司能主要靠内部扩张成长起来。砌市场经济中的企业收购俨然成为企业产 权变更的主要方式之一。1 0 0 多年来，以美国为主的西方国家公司收购共经历了 五次浪潮，每次公司收购浪潮都促进了社会经济的发展，也对市场环境、社会政 策提出了新的挑战。在国际收购浪潮的大背景下，随着经济全球化的发展以及中 国入世后各项开放政策的陆续实施，对我国企业来说，公司收购就成了打破贸易 壁垒，抢占他国市场和提高国际竞争力的一个重要战略手段；而同理，我国公司 收购活动的增多也会对我国相关市场环境、社会政策提出新挑战。 我国唐代著名理财家杨炎把税赋称为“财赋者，邦国之大本，而生人之喉命， 天下治乱轻重系焉”圆，认为税收是国家的根本，就像人的咽喉那么重要，是关 系天下是治还是乱、是安还是危的大事。而马克思也曾深刻地指出：“赋税，这 是喂养政府的母乳 ；“国家存在的经济体现就是捐税。 税收在国家生活中扮演 着重要角色，其作为国家调控经济的工具，任何形式的税收及其变更都会对公司 收购活动产生重要影响，而税收效应尤其是税收优惠亦是公司收购过程中的重要 考虑因素。虽然我国公司收购活动日益增多，但公司收购相关所得税法还是方兴 未艾，立法缺位现象严重。目前我国有关公司收购的所得税法规范仅有国家税务 总局颁布的 关于公司股权投资业务若干所得税问题的通知( 国税发 2 0 0 0 1 1 8 号) 、关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知( 国税发 2 0 0 0 1 1 9 号) 、 关于改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定( 国税发 1 9 9 8 j 9 7 号) 以及 关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的 暂行规定( 国税发 1 9 9 7 7 1 号) 等行政规章，立法既不完整、不系统，也欠缺 。蒋泽中企业收购与兼并 m 北京：中国人民出版社，2 0 0 4 4 8 - - 4 9 。 清 董诰等纂修全唐文( 卷四百二十一) m 北京：北京中华书局，1 9 8 2 4 3 0 3 。中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局马克思恩格斯选集( 第l 卷) m 北京：人民出版社， 1 9 7 2 1 8 1 我国公司收购所得税法律问题研究 操作性从税收的有效征管来看，税法规范的不足显然不利于目标公司、目标公 司股东和收购公司税收的缴纳和税务机关的征管；从税法宏观调控的角度来看， 至今我国税收立法对公司收购的态度和指导原则模糊，也无法使人们对公司收购 行为的结果做出正面的预测，以致于在现实生活中，经常出现因滥用税收优惠而 使公司收购失败的情况；从具体的税法制度设计上来看，缺少资本利得税，完善 的反避税立法技术设计以及亏损结转弥补制度等。随着公司收购市场的逐步完善 和企业改革的继续推行，以所得税为主的公司收购税法的完善势必要提上议程， 本文正是基于此现实意义，以公司收购的所得税法为视角，为建立权衡利弊，不 偏不倚的公司收购所得税法而展开的相关研究。 2 第一章税法规范公司收购的法理分析 第一章税法规范公司收购的法理分析 在公司收购行为中，税法起着重要的作用，这一点在西方近百年的收购历史 中已得到印证。税法是国家调整社会经济生活的重要手段之一，其通过调整税收 法律关系实现对社会的调控功能。公司收购是企业扩大经营主要方式之一，通过 税法对公司收购进行规制合理、合法、可行。 一、公司收购的概念 第一节公司收购概述 收购( a c q u i s i t i o n ) 有狭义和广义之分。狭义的收购是指一家公司用现金、 债券、股票、债权等方式购买其他公司股票或资产，以谋求该公司经营或资产控 制权的行为活动。收购公司作为被收购公司( 以下称“目标公司) 的新股东， 对目标公司的原有债务不负连带责任，仅以控股出资的股金为额度对目标公司承 担风险。公司收购是一种特殊的经营行为，通常是收购公司经营的一种特殊的 行为，目的是追求目标公司的经营控制权。公司收购是控制利益的交换，例如， 收购者通常以溢价即高出股市价格的方式，获得控制权的股份。据测算，在美国 公司股票的价值与资产的重置价值的比率通常在0 5 - - 0 6 之间，所以溢价收购一 个公司会比做一项新的公司投资更受欢迎。对小股东来说，股权转让本身无错， 而且也不一定有害，因为溢价收购的方式使他们并没有在经济利益上吃亏；而收 购公司虽然增加了一些收购成本，但与他们所得到的控制权相比还是值得的。圆所 以公司收购成为公司扩大经营的一种有利的方式。而同时收购往往是一系列后续 行动的前奏，这些后续行为或是公司合并，或是收购公司和目标公司之间形成母 子公司关系，或者是分拆目标公司变卖其资产，或是使目标公司从公开公司 ( p u b l i cc o r p o r a t i o n ) 转变成封闭公司( c l o s ec o r p o r a t i o n ) 。 广义的收购等于 蒋泽中企业收购与兼并 m 北京：中国人民出版社，2 0 0 4 2 o 同上，第3 页 o 公开公司与封闭公司是英美公司法理论上对商业公司的最主要分类这种分类主要以股票是否可在证券 市场上自由转让为标准公开公司一般是指股票可以在证券上自由转让的公司，而封闭公- 司j l f 相反它们 分别相当于德法大陆公司法上的股份有限公司与有限责任公司参见王红一公司法功能与结构法社会学 分析一公司立法问题研究 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 2 1 9 9 一2 “ 3 我国公司收购所得税法律问题研究 狭义的兼并、狭义的合并与狭义的收购之总称，尤其是当收购与兼并同时适用 时。国人们对收购的广义与狭义有不同的理解，但本文由于篇幅有限，仅狭义地 使用公司收购的概念。 二、公司收购的分类 公司收购作为公司资本经营的一种形式，既具有经济意义，又具有法律意义。 因此在分类上，笔者认为应该从经济角度和法律角度两方面进行分类。 ( 一) 从经济上划分 在公司收购过程中，根据交易当事方在不同交易情形下享受的税收待遇的不 同，可以将收购交易分为免税收购与应税收购两大类。所谓应税收购是指对收购 交易当事方给予当期确认资产或股权转让收益或亏损而给予收购交易方以应税 待遇的形式；而免税收购是指因递延确认资产或股权收益或损失而给予收购交易 方免税待遇的形式。应税收购与免税收购再进一步细化，免税收购又可分为免税 资产收购与免税股权收购两类，应税收购亦可分为应税资产收购与应税股权收 购。从经济中的税收效应来看，在免税资产收购中，目标公司向收购公司转让资 产时不确认资产收益或亏损，同时，目标公司对所收取的收购公司股权对价采取 替代原值规则，即按其所转让资产的账面价值来确定以股权为对价的税收原值， 如果目标公司股东参与收购交易，即在目标公司按计划清盘解散时将目标公司股 权交换为收购公司股权，股东也不当期确认股权投资转让所得或损失，但他们对 收购公司股权的税收原值等于收购即将发生时目标公司股权的税收原值，同时， 收购公司对所收购的目标公司资产采取结转原值规则，即收购公司对目标公司资 产的税收原值等于目标公司对这些资产的原账面净值。在应税资产收购中，目标 公司必须当期确认财产收益或亏损，并依照收购对价的公允市值来确定其税收原 值，参与收购交易的目标公司股东也必须当期确认股权投资转让所得或损失，并 依照收购对价的公允市值来确定其税收原值，收购公司对目标公司资产的税收原 值等于该资产的公允市值。因此，两种不同的收购方式在经济上获得的税收效应 是有差异的。 ( 二) 从法律上划分 。干春晖，刘祥生企业收购：理论、实务、案例 m 上海：上海立信出版社，2 0 0 2 1 8 1 4 第一章税法规范公司收购的法理分析 公司收购从收购标的的角度来看，基本分为资产收购和股权收购( 根据资产 收购和股权收购中对价的支付方式不同，如现金、实物、股权等，其中又有很多 复杂的变化) 资产收购是指一家公司通过收购另一家公司的资产以达到控制该 公司的行为。股权收购是指一家公司收购另一家公司的股权以达到控制该公司的 行为。资产收购和股权收购具有各自的特点，因此，为了灵活运用资产收购和股 权收购，在设计收购税收方案前，有必要对资产收购和股权收购之间的特点差异 进行分析。 1 主体和客体不同 股权收购的主体是收购公司和目标公司的股东，客体是目标公司的股权。而 资产收购的主体是收购公司和目标公司，客体是目标公司的资产。 2 负债风险差异 股权收购后，收购公司成为目标公司控股股东，收购公司仅在出资范围内承 担责任，目标公司的原有债务仍然由目标公司承担，但因为目标公司的原有债务 对今后股东的收益有着巨大的影响，因此在股权收购之前，收购公司必须调查清 楚目标公司的债务状况。对于目标公司的或有债务在收购时往往难以预料，因此， 股权收购存在一定的负债风险。 而在资产收购中，资产的债权债务状况一般比较清晰，除了一些法定责任， 如环境保护、职工安置外，基本不存在或有负债的问题。因此，收购公司只要关 注资产本身的债权债务情况就基本可以控制收购风险。 3 税法待遇差异 在股权收购中，对于收购企业而言，可以利用收购中关于亏损结转的规定减 少税负；对于目标企业来说不用确认转让资产的所得，不必就此项所得缴纳所得 税；而对目标企业的股东来说，采用股票交换式收购，目标企业的股东并未收到 收购公司的现金，没有实现资本利得，因此，这一收购产生的所得可以一直延期 到股东出售其股票时才征税。这样，目标企业的股东可以获得延期纳税的利益。 资产收购中，纳税义务人是收购公司和目标公司本身。资产收购中，目标公 司作为资产的转让者，如果从转让资产中获得收入，可能需要缴纳企业所得税； 海华永泰律师事务所资产收购与股权收购的差异分析 e b o l ，啦：丛b 啦基i 盔。盟堑。翊纽硼x s 曼1 5 三盆函 丘题鱼衄，2 0 0 6 - 1 0 - 2 8 5 我国公司收购所得税法律问题研究 而收购公司如果以低于市场公允价值获得资产，也有可能因为其在资产收购中有 利得而缴纳企业所得税。 4 第三方权益影响差异 股权收购中，影响最大的是目标公司的其他股东。中华人民共和国公司法， 对于股权转让必须有过半数的股东同意并且其他股东有优先受让权。此外，根据 我国中华人民共和国中外合资经营企业法实旋条例第二十条的规定，“合营 一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意 ，因此股权收购 可能会受制于目标公司其他股东。而资产收购中，影响最大的是对该资产享有某 种权利的人，如担保人、抵押权人、商标权人、专利权人、租赁权人。对于这些 财产的转让，必须得到相关权利人的同意，或者必须履行对相关权利人的义务。 综上所述，从税法角度来看，资产收购中，目标公司作为资产的转让者，如 果从转让资产中获得收入，可能需要缴纳企业所得税；股权收购中，如果被收购 公司的股东从股权转让中获得收入，也可能产生个人所得税的纳税义务，但享有 延期纳税的利益；收购中的收购方虽然不从收购交易本身产生任何所得，但是其 能否结转目标公司的经营损失，如何将从收购中所获资产计价入账、采用何种融 资方式进行收购等问题都会影响其收购后各纳税年度的纳税义务，进而影响公司 收购交易活动。 第二节税法规范公司收购的法学理论分析 一、公司收购在税法上的可税性 公司收购是一种产权交易，是一种转移被收购公司资产所有权或股份的交 易。在现代市场经济环境中，企业可以通过收购进行战略重组，达到多样化经营 和控制其他公司的经营管理权的目标，使企业取得更大的竞争优势。 税法是利益的分割利器，本质上体现了国家与纳税主体之间的利益分配关 系，通过对不同收购主体、不同收购交易行为征收不同的税收可以实现对收购双 方利益的平衡，实现对公司收购的有效规制。而公司收购作为市场经济运行过程 中社会经济资源最优配置得以实现的有效途径，涉及到诸多利益的调整，是一个 复杂的过程，同样需要税法的规制以平衡各方利益，并规范各利益主体的行为。 6 第一章税法规范公司收购的法理分析 因此，本文有必要对公司收购的可税性进行研究，以使税法对公司收购行为规范 更为科学。 某种对象是否能够成为税收客体，不同的学科可以提供不同的研究角度和研 究方法，从而得出不同的答案。从经济学角度看，如果某种对象能够成为税收客 体，那么征税主体对其征税，纳税主体就其纳税，都应当具备经济上的可能性与 可行性，这可称之为“经济上的可税性 。而法学视野中的可税性是指征税所具 有的“法律上的合理性与合法性，即“征税是否合理，不应仅看经济上的承受 力，还应看征税是否平等，是否普遍等方面；征税是否合法，不应仅看是否符合 狭义上的制定法，而且更应看是否合宪，是否符合民意，是否符合公平正义的法 律精神刀回。本文则从税法对公司收购进行规制的合理性与合法性两个方面来看 公司收购在税法上的可税性问题。 ( 一) 合理性 传统经济学理论认为，公司通过收购来扩大生产经营规模，生产经营规模的 扩大又可以降低平均成本，从而提高利润；科斯的交易费用理论认为，公司收购 不仅能给交易双方带来收益，而且其最大的功效之一是交易费用的节约，公司收 购是一种能产生交易费用效应的公司组织创新。并且收购公司、目标公司和目标 公司股东在收购过程中可得到一定的收益，因此无论是投资收入还是资本利得， 无论是公司收益还是个人收益都是有征税的必要性的。 这是法律的普遍性和平等性的要求，对待收购双方都应当要依照法律的公平 正义精神征收合理的税赋。其次，税法是国家对公司收购进行宏观调控的重要手 段之一，通过税法的规制，对不同收购主体、收购不同地区、不同行业的公司、 不同的收购交易方式给予不同的税收待遇，可以促进或抑制公司收购的方向，从 而顺利调整我国的经济结构，促进我国市场经济的发展，因此税法对公司收购进 行规制是有其合理性和必然性的。 公司收购是否具有可税性，还可以从量能课税方面得以证实。量能课税原则 是由宪法上一般平等原则而在税法中导出的基本原则，“量能课税原则在税捐法 制上，相当于私法自治原则在民事法制上的地位。该原则包含双重意义，“一为 回张守文论税法上的。可税性”e j 法学家，2 0 0 0 ，( 5 ) ：6 5 。刘剑文，熊伟二十年来中国税法学研究的回顾与前瞻 a 刘剑文财税法论丛( 1 ) c 】北京：法 律出版社，2 0 0 2 2 7 7 我国公司收购所得税法律问题研究 容许国家按人民负担税捐之能力依法课征税捐，一为禁止国家超出人民负担税捐 之能力课征税捐。一前者意在强调于税收法定主义前提下，为国家课征税收提供 正当依据，又可包含两层含义：一是有负担税收能力者，国家得对之课征税收； 二是其负担税收能力不同者，国家亦得课征不同程度的税收。后者则着眼于防止 税收不当侵入人民的财产权，从而与税法上最低生活费不课税原则、生存权保障 原则、净所得课税原则等相联系。故有学者认为：“量能课税原则不仅是国家之 介入的原则，而且也是人民之保护的原则。一圆 所谓“量能课税 原则( t h e p r i n c i p l e o f a b i l i t y - t o p a y o r t a x a b l e c a p a c i t y ) ， 顾名思义，即根据经济能力来决定税收的负担，因此，前提是经济能力问题。经 济能力的大小，直接决定了税收负担的有无以及轻重。有经济能力并不等于就可 以对之课税，经济能力必须达到一定程度，即超出税法上的生存权保障原则适用 范围之外，才具有可税性。根据国内外的立法实践及税法原理，在国家确定征税 范围时，主要考虑的是两个基本的因素：即收益性和公益性，是这两个因素决定 了国家对某个主体及其某个行为是否应当征税，即他们决定了某个课征对象是否 具有可税性。从各国税法在确定征税范围的共性方面，不难抽象出一个共同点， 这就是收益性( 它在很多情况下与“营利 性密切相关) 。只有当存在收益时， 才能存在收益的分配问题，同时，也只有存在收益，在理论上才可能有纳税能力， 而只有向有纳税能力的人课税时，这种课税才是合理的，同时，也才是合法的， 从而也是可税的。这也是量能课税原则在国家制定税法上的反映。 同样在公司收购的税法中，也是根据收购交易方不同的经济能力来决定不同 税收的负担的。对此，笔者认为，可以从以下两个方面进行论证： 1 应税收购与免税收购的划分方面：应税股权收购( 例如，以现金为对价 的收购) 中将目标公司股票变现的目标公司股东在经济上实现了目标公司股票的 资本利得和利亏，而免税收购中，目标公司股票交换为收购公司股票的目标公司 股东并未在经济上实现目标公司股票的资本利得或利亏，两者的实际纳税能力显 然不同，因此，在征税时根据量能课税的原则来区分应税收购与免税收购，是合 理的。又如，在应税资产收购中，目标公司将资产出售给收购公司时在经济上实 。黄茂荣税法总论一法学方法与现代税法( 第一册增订二版) m 台湾：台湾植根法学丛书编辑室， 2 0 0 5 1 4 5 。t i p k e a a n g , s t c u c r r c c h t , 1 7 a u f l ，2 0 0 2 ，4r z 8 4 转引自黄茂荣税法总论法学方法与现代税法( 第一 册增订二版) m 台湾：台湾植根法学丛书编辑室，2 0 0 5 3 7 9 第一章税法规范公司收购的法理分析 现了资产的收益或亏损，而在免税资产收购中，目标公司将资产转移给收购公司 以换取收购公司股票时，并未在经济上实现或仅实现了少量的资产的收益或亏 损，两者的实际纳税能力也不相同，则其税负也应有所不同。 2 亏损结转方面：亏损结转弥补是指收购公司在收购亏损的目标企业时， 税法允许收购公司利用亏损的目标公司累计未弥补的亏损来冲减自己的应税利 润，从而使收购公司少缴了企业所得税。在亏损结转方面，各国税法都规定公司 的亏损可以结转，公司的亏损结转是公司收购税法考量的一个重要因素。因为只 有允许亏损结转才是公平的，如果公司所得税只考虑一个公司盈利的年度，而不 考虑其亏损的年度是不公平的；而且公司收购过程中，收购公司在收购亏损目标 公司的开始税收年度很少有收益甚至还可能增加负担。因此，根据量能课税的税 法理论，如果不允许收购企业亏损结转的弥补，显属不合理。量能课税原则是税 法的重要原则，该原则最重要的一点就是要求国家征税要使纳税人承受的负担与。 其经济状况相适应，其目的是在社会的全体人民之间比较公平地分配社会的收入 与财富，因此如果不允许收购公司亏损结转弥补，既不符合税法原则，也不符合 税法目的。 ( 二) 合法性 法律是国家的上层建筑，税法是国家制定的法律规范，体现统治阶级的意志， 是国家治理的手段之一，根据经济的发展制定相应的税法规范，并对经济进行相 应的调整是国家的职能。经济发展的深度和广度决定税法的发展。 公司收购是 市场经济发展到一定程度的产物，是一项较为复杂的资本运作行为。这项活动既 有利于公司实现规模经济，在市场中获得竞争优势；又有利于国家产业结构的调 整、促进国民经济的发展。随着我国市场经济的建立，作为公司外延扩大再生产 主要方式的公司收购逐渐成为我国公司提高规模效益、扩大市场势力、实现企业 低成本扩张等主要方式，尤其是最近几年我国公司收购案例日渐增加，我国已成 为亚洲最大的公司收购市场之一。鉴于此，我国逐渐制定了规制公司收购包括税 法在内的法律规范，如企业改组改制中若干所得税义务问题的暂行规定( 国 国根据国税发 2 0 0 0 号文，如果企业整体资产转让交易的接受企业支付的交易额中，除接受企业股权以外 的现金、有价证券、其他资产不高于所支付的股权的票面价值的2 0 的，经税务机关确认，转让企业可暂 不计算确认资产转让所得或损失如果企业整体资产置换中，作为资产置换的交易补价的货币性资产换入 总资产的公允价值不高于2 5 的，经税务机关确认，资产置换双方不确认资产转让的所得和损失 国王立元外资并购税法问题研究( 硕士学位论文) d 北京：北京大学，2 0 0 5 8 9 我国公司收购所得税法律问题研究 税发 1 9 9 8 - 1 9 7 号) 、关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知( 国税发 2 0 0 0 1 1 8 号) 、l ：关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知( 国税发 2 0 0 0 1 1 9 号) 、外国投资者并购境内企业暂行规定和关于向外商转让上市 公司国有股和法人股有关问题的通知等规范的相继颁布实施，使我国对公司收 购进行税法规制已经有法可依。但这些法律规范还不甚完善，实践中仍存在税收 法定主义欠缺的现象，如税收立法法律级次较低，立法体制混乱，立法权限划分 不清，缺乏规范，甚至存在一些相互冲突的地方，需要在实践中随着公司收购的 发展不断完善。 二、公司收购的税法调节动机 现代税收作为一种市场经济下的行为，在背后必然有着深刻的经济动机和驱 动力，马克思的资本集中理论和科斯的交易费用理论对此有着精辟的分析。由于 公司收购具备税法上的可税性，无论是收购交易行为还是收购所得收益都要依法 进行课税，作为重要成本的税收在公司收购的决策和实施中成为不可忽视的重要 因素，即使为了其他目的而进行的收购，人们也会在遵守税法的前提下，尽可能 地增加税收优惠和减少税收负担，因此达到税收协同效应也成为公司收购的动机 之一。例如，在杠杆收购中，杠杆收购的公司债务资本往往占公司全部资本的 9 0 - - 9 5 。由于支付债务资本的利息可以在计算收益前扣除，故相当于收购 间接地获得政府给予的补贴。再者，目标公司在被收购前若有亏损，这部分亏损 亦可以递延，冲抵被收购后各年份产生的盈利，从而减少税基。 税收协同效应是指收购公司在税收方面的种种效益，它是由于税法、会计处 理惯例以及证券交易等内在规律的作用而产生的一种金钱效益，即通过收购达到 避税目的。实现的方式主要有以下几种： ( 一) 利用亏损递延条款。在公司收购过程中，收购方收购了一家亏损企业 后，如果企业在一年内出现亏损，该企业不但可以免付当年的所得税，其亏损还 可以向后递延，以抵销以后几年的盈余，企业则根据抵销后的盈余缴纳所得税。 为此，那些盈利能力高的，进入企业所得税税率高档次的企业就可能会选择拥有 相当累计亏损额但市场前景较好的企业为其收购对象，从而冲抵收购后企业的利 。曹永刚，主编并购策略一国际企业兼并收购大案透析 m 大连：东北财经大学出版社，1 9 9 8 1 7 5 1 0 第一章税法规范公司收购的法理分析 润，大大减少了其税基和税负 ( 二) 利用资产原值的增大。在应税资产收购交易中，收购公司主要以现金 为收购对价向目标公司购买资产，目标公司一般在1 2 个月内清盘并将其全部剩 余资产及其股权的收购对价分配给股东。收购后，收购公司对所收购资产的原值 小于收购公司支付的收购对价时，应税资产收购交易将使目标公司资产的原值获 得增大，收购方将按照新的增大原值对可折旧或可损耗的目标公司原资产计提折 1 日或分期摊销扣除，由此导致收购公司取得更高的现金流量，同时还可能降低这 些资产处置时实现的收益。 ( 三) 利用特殊的收购方式，即利用杠杆收购而获得融资方面的税收利益。 杠杆收购是以少量的自有资金，以被收购企业的资产和将来的收益能力作抵押， 筹集部分资金用于收购的一种收购活动。买方不必拥有巨额资金，只需支付少量 现金在杠杆收购中，收购企业购入目标企业后，以目标公司的营运所得或出售 部分资产等方式来偿还债务。这种大量举债的收购方式，会因利息支出可以在应 税所得前扣除，从而实现税负的减少。 ( 四) 利用资本利得代替一般所得。避税动机理论认为，内部投资机会较少 的成熟公司可通过收购成长型公司，以资本利得税来代替普通企业所得税，使税 负最小化。成长型公司没有或只有少量的股利支出，但要求有持续的资本性或非 资本性开支。收购公司可以为目标公司提供必要的资金，否则收购公司应将这些 资金以股利形式派发给股东且必须缴纳企业所得税。收购之后，收购公司出售目 标公司时将实现适用优惠税率的资本利得。同样地，当一家公司成长速度趋缓， 而其收益的留存将被国税局视为缺乏正当理由时，将诱发目标公司将自身营业企 业出售给收购公司的动机，以使未来收益资本化。这时，收购公司应是一家出于 投资目的而希望增加内部资金流量的公司。这种收购交易通常采取免税收购方 式，目标公司股东在将目标公司股票交换为收购公司股票时由于没有直接的现金 收益，则可以不纳税。通过这种方式安排，目标公司股东及收购公司股东实现的 是资本利得，而他们还可以选择实现资本利得的时机。 ( 五) 企业利用不同的收购支付方式取得避税效果。例如某上市公司收购另 家企业，如果该公司当时的股票价格被高估( 即大于其实际价值) ，则可以采 。 美 j 费雷德威斯通，s 郑光，苏珊e 候格兼并、重组与公司控制 m 唐旭等译，北京。 经济科学出版社，1 9 9 s 1 8 9 1 9 0 1 1 我国公司收购所得税法律问题研究 用股票支付的方式；如果该公司股票价格被低估，公司考虑到股票价格上升的预 期，就可采用现金支付方式。同样，对目标企业而言，当从收购方收取现金时， 会立即发生纳税义务；当收取股票时，便可等到股票出售后再按规定纳税，目标 企业同样可以获得延迟纳税的好处，其协同效应一目了然。 1 2 第二章国外公司收购所得税法律制度 第二章国外公司收购所得税法律制度 纵观公司收购历史，公司收购行为最早出现在老牌的工业国家英国，此后在 美国、西欧、日本相继出现。收购活动从登上历史舞台至今，已经经历了五次收 购浪潮，每次收购浪潮都促进了垄断资本的发展，给各国经济带来了新的变化和 特征。由于世界各国和地区政治、经济、法律制度不尽相同，因此，在所得税法 律制度上也存在着一定的差异。本章主要介绍一些发达国家公司收购所得税法律 制度，以总结国外先进经验。大多数西方国家税法依据税收效应将公司收购活动 分为两种：一种是应税收购，一种是免税收购。例如，美国国税局通过目标企业 股东收益的确认方法将公司收购分为应税和免税的收购交易。 第一节国外免税收购所得税法律制度 根据美国国内税收法典( i n t e r n a lr e v e n u ec o d e ，坨) ，免税收购的显著 特点是收购方用自己的有投票权的股票支付目标公司的资产或有投票权的股票。 所谓免税收购其实并非真正意义上的“免税 ，只是目标企业的股东不需要立即 出售其获得的收购企业的股票而形成资本利得，从而实现避税。但这种避税是暂 时的，一旦股票卖出，资本利得确认，就必须纳税。这意味着对收购之时发生的 未实现收益延迟课税，并非不课税。圆 一、美国