（民商法学专业论文）遗失物拾得制度比较法研究.pdf

重庆人学硕士学位论文 中文摘要 摘要 大陆法系抑或英美法系，对遗失物拾得制度都有规定，这些规定的主旨体现 在古罗马法、意大利法、德国法、美国法等国家的相关法律文件中。在外国，关 于遗失物的所有权有拾得人不取得、拾得人可以取得、国家可以取得三种立法主 张；关于拾得人的报酬请求权，多数大陆法系的国家都予以承认并加以限制；关 于拾得人应承担的义务，主要有通知或揭示、服告及交付、保管、返还等。 我国法中的遗失物拾得制度在古代法律文件中就有体现，如晋律、唐律的相 关规定。我国现行的遗失物拾得制度主要规定在民法通则、最高人民法院关 于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见和物权法中。我 国学术界对遗失物的构成要件有多种学说，五要件说比较通行；遗失物与遗忘物 是有区别的，应加以区分；有关遗失物拾得法律关系的性质，理论界有不当得利、 无因管理、物上请求权、单独之债多种理解。 以外国法为参照，我国法中的遗失物拾得制度存在明显不足。从民法通则 来看，主要是片面强调拾得人之义务，而忽视其权利，法律的道德化倾向过于严 重，拾得物所有权主义与现代民法价值取向不适宜，对遗失物招领、认领的程序 性规定缺失较多。从物权法来看，主要是没有承认拾得人的报酬请求权，缺 乏对拾得人费用请求权落空时的法律救济，遗失物所有权归国家的制度设计不合 理。 我国应构建遗失物归还可获酬的法律制度。构建遗失物归还可获酬的法律制 度，有助于保护遗失人的财产权利，有助于我国遗失物立法制度的完善，有助于 我国公民权利范围的扩大。构建遗失物归还可获酬的法律制度，应在法律中确定 遗失物的概念和范围，规定报酬请求权，规定不适用报酬请求权的主体，设立拾 得人占有遗失物拒不返还时的责任，规定拾得人拾得遗失物后的通知期限。 我国应逐步确立拾得人可取得遗失物所有权的制度。确立拾得人可取得遗失 物所有权的制度，是我国现阶段社会发展的必然要求，符合权利义务一致原则，体 现了公平正义，有利于物尽其用，符合市场经济发展的要求，有助于实现立法目 的，符合国际立法潮流；拾得人取得遗失物的所有权应具备拾得人负担了法定义 务、拾得人无不法行为、法定期间届满、失主不认领遗失物四项条件。 关键词：遗失物，拾得，比较，立法，物权法 重庆大学硕+ 学位论文英文摘要 a b s t r a c t t h ec h i n e s eo rt h ee n g l i s ha m e r i c al a ws y s t e mh a v et h es t i p u l a t i o no nt h es y s t e m o f g e tt h el o s s t h e s es t i p u l a t i o n sp r i m a r yi n t e n t i o n sr e p r e s e n ti nr o m a nl a w , i t a l i a nl a w , g e r m a nl a wa n da m e r i c a nl a w sr e l a t e dl e g a ld o c u m e n t i nf o r e i g nc o u n t r y , t h e r et h r e e k i n d so fl e g i s l a t i o n so p i n i o n so nt h el o s sp r o p e r t y ：p i c k e rc a n n o tg e tl o s s p r o p e r t y ； p i c k e rc a ng e tl o s sp r o p e r t ya n dg o v e r n m e n tc a ng e tl o s sp r o p e r t y a b o u tp i c k e rr e q u e s t p o w e r ：t h em o s tc h i n e s el e g a ls y s t e mc o u n t r ya l lg i v e st oa c k n o w l e d g ea n dp e r f o r m s ； a b o u tp i c k e rt h ed u t yw h i c ht h ep e r s o ns h o u l du n d e r t a k e ，m a i n l yh a st h en o t i c eo r p r o m u l g a t e s ，t h ec l o t h i n gc o n s i d e r sa n dt h ep a y m e n t ，t h e s t o r a g e ，r e t u r n sa n ds oo n t h es y s t e mo fl o s sp r o p e r t yt op i c k e rh a v es h o w ni nt h ea n c i e n tt i m e s l e g a l d o c u m e n t s o u rc o u n t r ym a k ed e m a n d so n ”g e n e r a lp r o v i s i o n so ft h ee i v i ll a w ”t h e s u p r e m ep e o p l e sc o u r ta b o u tt oc a r r yo u t c e r t a i nq u e s t i o n so p i n i o n s ”a n d ”r e a l i t yo fl a w s ”o u r c o u n t r yh a st h em a n yk i n d so ft h e o r i e st ot h el o s i n gc o n s t i t u t i o n ，f i v ei m p o r t a n t d o c u m e n t si sb e t t e r ；i ti sd i f f e r e n tb e t w e e nl o s sa n do b l i v i o n st b i l l g ，i ts h o u l db e d i s t i n g u i s h e d ；w i t ht h ec h a r a c t e ro f t h es y s t e mo fl o s sp r o p e r t y sl a wr e l a t i o n s h i p ，t h e r e a r ei m p r o p e rg a i n ，n oe x c u s em a n a g e m e n t ，r e q u e s tf o rs u b s t a n c ep r o p e r t ya n ds o m e o t h e ru n d e r s t a n d i n g c o n s u l tt h ef o r e i g nc o u n t r i e s l a w , o u rl a wh a ss o m ed e f e c t s ”g e n e r a lp r o v i s i o n so f t h ec i v i ll a w ”t o oe m p h a s i z et h ed u t yo fp i c k e rt oi g n o r et h ep o w e r t h el e g a lm o r a l s t e n d e n c yt o os e r i o u s l y , l o s sp r o p e r t i s mi sn o ts u i tf o rt h em o d e mc i v i ll a w sv a l u et r o p i s m a c c o r d i n gt ot h e ”r e a l i t yo fl a w s ”m a i n l yi sd o e sn o th a v et h ea c k n o w l e d g e m e n tt op i c k e r p e r s o n sr e w a r dr e q u e s tp o w e r , l a c k st op i c k e rt h ep e r s o ne x p e n s et or e q u e s tt h ep o w e r f a i l st h et i m el e g a lr e l i e f , t h el o s i n gp r o p e r t yr i g h t st u l t i so v e rt on a t i o n a lt h es y s t e md e s i g n n o tt ob eu n r e a s o n a b l e o u rc o u n t r ys h o u l dc o n s t r u c tt h el e g a ls y s t e mo fr e t u r n i n gl o s sm a ya t t a i nt h e r e w a r d i ti sh e l p f u lt ot h ep r o t e c tt h ep o w e ro fo w n e ro ft h el o s s i ti sh e l p f u lt o i m p r o v eo u rc o u n t r yl o s i n gl e g i s l a t i o ns y s t e m ，i ti sh e l p f u lt oe x p l o r eo u rc o u n t r yr i g h t s o fc i t i z e n s t oe s t a b l i s hl a ws y s t e mo fr e t u r n i n gl o s sc a ng e tp a y m e n t ，t h el a ws y s t e m s h o u l ds e tt h ec o n c e p t i o na n dr a n g eo f t h el o s s ，r e q u e s tp a y m e n t sr i g h t ，i n d i v i d u a ln o t a p p l i c a b l ef o rr e q u e s t i n gp a y m e n t sr i g h t ，r e s p o n s i b i l i t yo fp i c k e rr e f u s er e t u r n i n gt h e l o s sa n da l s ol i m i ta n n o u n c e m e n tt i m eo f p i c k e rg a i nt h el o s s 重庆大学硕j ：学位论文英文摘要 o u rc o u n t r ys h o u l dg r a d u a l l ye s t a b l i s ht h es y s t e mo fp i c k e rc a ng e tt h el o s s s p r o p e r t y t oe s t a b l i s ht h er u l e so f p i c k e rc a ng e tt h el o s s sp r o p e r t y i ti st h ei n e v i t a b l y r e q u e s to f o u rc o u n t r yp r e s e n td e v e l o p s i ti sa l s oc o n f o r m st ot h er i g h td u t y c o n s i s t e n c y p r i n c i p l e i th a sm a n i f e s t e dt h ef a i rj u s t i c e i ti sa l s ou s e f u lt ou e i n g b e s i d e ，i ti s c o n f o r mt ot h em a r k e to t , o n o m y d e v e l o p m e n tr e q u i r e m e n t ，w h i c hi sh e l p f u lt ot h e r e a l i z a t i o nl e g i s l a t i o n g o a l ，c o n f o r m st ot h ei n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o nt i d a lc u r r e n t ；p i c k e r s h o u l da f f o r dt h el e g a lr e s p o n s i b i l i t y , d on o th a v ei l l e g a lb e h a v i o r , t h el e g a lt e r mi s e x p i r e da n dt h eo w n e rd on o tc l a i mt h el o s s t h e n ，p i c k e rc a ng e tt h el o s s sp r o p e r t y k e yw o r d ：l a s s ，p i c k , c o m p a r i s i o n , l e g i s l a t i o n , s u b s t a n c ep r o p e r t yl a w 1 1 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为 获得重麽太堂或其它教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我 一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说 明并表示谢意。 学位论文作者签名：签字日期：年月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重庆大学有关保留、使用学位论文的 规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘， 允许论文被查阅和借阅。本人授权重麽太堂可以将学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等 复制手段保存、汇编学位论文。 保密() ，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于 不保密( ) 。 ( 请只在上述一个括号内打“4 ”) 学位论文作者签名：导师签名 签字日期：年月日 重庆大学硕士学位论文 1 引言 遗失物拾得是一项既古老又有现实意义的法律问题。早在古代的罗马法，其 就规定遗失人丢失其物后，只要没有经过消灭时效，无论何时都可向拾得人提起 占有物取回之诉，拾得人在返还原物的同时可根据无因管理的规定，要求遗失人 返还费用。随后的日耳曼法依据“以手护手”的原则确定拾得人对遗失物有相对 的所有权，即拾得人可按法律规定的比例享有拾得物。我国古代唐律杂律规 定：“诸得一遗物，满五日不送还官者，各以亡失罪论。”可见，遗失物拾取的法 律制度由来已久。近现代大陆法系国家大多沿袭日耳曼法，依照各国国情创建关 于遗失物的法律制度并逐步完善。如1 9 5 8 年修订的日本遗失物法对有关遗失 物拾得制度做了较为详细的规定。 当前我国有关遗失物拾得的法律有民法通则和物权法的一些规定。民 法通则第7 9 条第2 款的规定：“拾得遗失物、漂流物和失散的饲养动物，应当 归还失主，因此而支付的费用由失主偿还。”最高人民法院关于贯彻执行 中华人 民共和国民法通则) 的若干问题的意见( 试行) 的第9 4 条规定：“拾得物灭失、毁 损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。拾得人将拾得物据为己有，拒不返还 而引起诉讼的，按照侵权之诉处理。”新近在全国人大十届五次会议上审议通过的 物权法第1 0 9 条至第1 1 3 条对我国的遗失物拾得制度进一步细化，大大推进 了我国遗失物拾得制度的建构。但是，从总体来看，这些规定还有点疏简，拾得 人和原物所有人之间的权利和义务的配置存在失衡和不合理之处，拾得人的权利 与义务不对等，遗失物拾得制度难以更好地发挥作用。外国法中的遗失物拾得制 度如何? 当前我国法中的遗失物拾得制度怎么定位? 如何弥补我国遗失物拾得制 度的不足? 这些问题有待我们进行深入探究。这些问题的探究必将推进我国遗失 物拾得制度的建构，有利于我国市场经济的完善和法治社会的建立。 本文对外国和我国法中的遗失物拾得制度进行比较研究，比较是本文的基本 研究思路和研究方法。首先对外国和我国法中的遗失物拾得制度分别进行介绍和 分析，然后以外国法为参照阐明我国法中遗失物拾得制度存在的不足，最后针对 这些不足提出相应的立法建议，这是对比较法的整体应用和贯彻。 文章分为四个部分。第一部分主要介绍和分析罗马法、意大利法、德国法， 美国法中的遗失物拾得制度。该部分还对外国法遗失物拾得制度的主要立法主张 进行了分析，阐释了外国法中的遗失物所有权问题、拾得人的报酬请求权问题和 拾得人应承担的义务问题。第二部分介绍和分析我国法中的遗失物拾得制度，对 我国法中的遗失物拾得制度进行了历史的追溯和现状的概括。同时，我国法遗失 重庆人学硕士学位论文 物拾得制度中的基础理论，比如遗失物的构成要件、遗失物与遗忘物的区别、遗 失物拾得法律关系的性质等问题也将有所涉及。第三部分是以外国法为参照审视 我国法中遗失物拾得制度的不足，这时本文以比较法做为研究的关键点。包括两 个方面：一是通过民法通则审视我国遗失物拾得制度的不足，二是从物权 法看我国遗失物拾得制度的不足。第四部分是本文研究的目的和归宿，将以前 三部分的论证为基础对我国的遗失物拾得制度提出立法建议。我国应构建遗失物 归还可获酬的法律制度，应逐步确立拾得人取得遗失物所有权的制度。为什么要 构建这些制度? 怎样构建这些制度? 本文将进行详细论述。 遗失物拾得制度不仅是一个制度问题、法律问题，更是一个伦理问题、道德 问题遗失物拾得制度是存在于法律与道德之间的一个多面性、多科性问题。 本文力图在广泛占有资料的基础上，在比较研究的框架内展开对我国遗失物拾得 制度的思索，本文的思索任重而道远。 2 重庆大学硕十学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 2 外国法中的遗失物拾得制度 2 1 外国法中遗失物拾得制度的国别考察 2 1 1 罗马法中的遗失物拾得制度 罗马法规定“拾得遗失物者，于有失主之请求前，负有保管遗失物之义务， 不能取得其所有权，而只能依无因管理，要求失主赔偿其费用，且无权请求报酬。” 。该有关返还占有权的规定表明古罗马法并不承认拾得遗失物为所有权之取得方 法。 这规定保护了所有权人对物之所有权，有利于促进民众养成良好的道德素 养，也有利于明确物的归属。但是，它与现代民法把实现物的效用价值作为其基 本功用的法理相比较，其强调物的归属的价值取向就不太适宜了。不给予拾得人 以报酬请求权，其立法本意在于维护和提倡高尚的社会风尚，但在一个高节奏、 高效率的社会里，由于对拾遗失物的保管和返还会耽误拾得人的时间，消耗拾得 人精力，故大多数情况下拾得人基于价值的权衡和比较将不会做出将遗失物返还 原物之所有人举动，直接不利于遗失物归还原物之所有人。基于以上分析，笔者 以为罗马法中关于遗失物拾得返还的立法模式已经不能适宜现代快节奏的、市场 化的、讲究效率的社会模式。 2 1 2 意大利法中的遗失物拾得制度 意大利民法典在该法典的所有权编对遗失物拾得法律关系规定得较为详细。 法典第9 2 7 条规定：拾得动产的人，应当将拾得物返还给物的所有人。不知物之 所有人的，应当立即将该物送交拾得物所在地的行政长官并且说明拾得该物的地 点。由该条可知，意大利民法吸收了罗马法一物一权的规定，但又不拘于该规定 一成不变，而是有了进步，规定拾得动产的人有将不知遗失人的拾得物送交当地 官署以及说明拾得物被拾得地点的义务。同时，法典第9 2 9 条规定：自公告期限 届满之日起一年内拾得物的所有人仍未出现的，拾得物必须出售，拾得物所得价 金归该拾得人所有；物品的所有人或拾得人，在取回物品或价金时应承担相应的 费用。该条规定了拾得人附条件取得遗失物所有权，这与罗马法中拾得人无权限 得所有权明显不同。拾得人附条件取得所有权，所附条件为遗失人在公告期限届 满一年内仍未出现或不认领和向遗失物保管机关交纳一定的保管费用。 笔者认为，该法如是规定明显优于罗马法规定，它明显符合了现代民法对物 效用价值的优先保护原则。罗马法既不承认拾得人的附条件取得遗失物所有权， 。丘汉平罗马法 m 】北京：中国方正出版社，2 0 0 41 6 5 。费安玲意大利民法典【m 】：l k 嚣t ：中国政法大学出版社，2 0 0 4 4 2 6 重庆大学硕士学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 也不承认拾得人的报酬请求权，而意大利民法典不但规定了拾得人附条件取得遗 失物所有权，而且规定了拾得人的报酬请求权。该法第9 3 0 条规定：物的拾得人 提出请求的，物的所有人应当给予其拾得物价值或者价款的1 1 0 作为奖金。拾得 物的价值或者价款超过5 0 次欧元的，超值部分的奖金为1 2 0 。拾得物不具有任何 经济价值的，奖金的数额由法官按照其谨慎估价做出决定。该规定明确拾得人报 酬请求权，有助于拾得人返还或者上缴的积极性。虽然我们提倡拾金不昧，但现 代社会快节奏的、市场化的、陌生人的社会生态使一般社会成员增强了等价有偿 观念。同时，该立法并没有强求拾得人一定要向遗失人要求报酬请求权，也有助 于提高社会的道德水平。 意大利民法不但规定了报酬请求权而且明确了报酬分额如何确定，它对遗失 物规定比罗马法更为全面，更为科学，拾得人、遗失人、遗失物管理机关相互之 间的权利义务关系更为明确。 2 1 3 德国法中的遗失物拾得制度 德国民法是大陆法系各国学习的典范。该法的物权法编详细规定了拾得遗失 物制度。德国民法典第9 6 5 条规定：拾得并占有遗失物者，应当立即通知遗失人， 不知其所在者，应立即将遗失物及有可能对查明有权受领人有关的重要的情事报 告给主管官署。遗失物的价值不足1 0 马克者，不须报告。该条规定了拾得人的 两个重要义务，即通知义务与报告义务。由该规定我们可以看出，德国民法典与 意大利民法典近乎相似，都明确了拾得者的两项义务。意大利民法典规定了返还 义务与送交义务，而德国法则规定了通知义务与报告义务。从其实质上讲德国民 法典规定通知义务与报告义务的目是为了尽最大可能的寻找到遗失人以便认领遗 失物。 该法典第9 6 6 条规定：人有保管遗失物的义务，如果遗失物有易于腐败的性 质或其保管费过巨者，拾得人将物交付公开拍卖。在拍卖前应报告主管官署，以 价金代替遗失物。这明显是对拾得人保管义务之规定，从保护物尽所用和保护资 源的合理角度出发，防止拾得人任意或恶意处理遗失物。 该法典第9 7 0 条规定：拾得人出于保管或保存遗失物的目的，或出于查找有 权受领人的目的而支出拾得人依当时情况认为必要的费用者，得向有权受领人请 求偿还之。这是对拾得人费用偿还请求权的规定。拾得人为保管或保存遗失物或 查找有权受领人而支出的费用理所当然应享有费用偿还请求权。因为这一切费用 均为遗失人的利益所消耗。 该法典第9 7 1 条规定：拾得人向有权受领人请求报酬，遗失物价值在1 0 0 0 马 克以下者，其报酬为5 ，超过此数部分，依价值3 ，如果遗失物仅对受领人有 。陈卫佐德国民法典 m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 43 0 1 4 重庆大学硕士学位论文2 外国法中的遗失物拾得制度 价值时，拾得人的报酬按公平原则衡量确定之。拾得人违反报告义务，或在询问 时隐瞒遗失物的，无此请求权。该条明确了拾得人报酬请求权与报酬份额如何确 定，清楚地规定了遗失物报酬请求中双方权利义务的大小，并且还明确规定了享 有报酬请求的例外，即拾得人未尽报告之义务或隐瞒拾得过遗失物情形的不享有 报酬请求权。 该法典第9 7 2 条规定：拾得人可以基于费用偿还请求权与报酬请求权对遗失 物实施留置。如果遗失物人不偿还拾得人因返还遗失物而支付的费用和不给予拾 得人以法定报酬时，那么拾得人有权留置该遗失物，并经催告仍不履行以上义务 时，拾得人可能以该遗失物变价得以清偿。 该法典第9 7 3 条规定：向主管官署报告后6 个月，拾得人对遗失物取得所有 权，但事前已知有权受领人或已向主管官署报告权利者，不在此限该条是对拾 得人取得遗失物所有权的规定。该条既规定了拾得人何时取得遗失物所有权，又 规定了在拾得人隐瞒遗失物时不能取得所有权。 德国民法典对遗失物拾得制度详细而合理的规定，成为后世立法的榜样。概 而言之，意大利民法和德国民法都具有以下共同特征：在遗失物立法上都明确 规定了遗失物保管机关，明确了保管机关作为中间主体的法律地位和在处理遗失 物拾得时的权利义务，都较重视保管机关的地位和作用。都明确规定了拾得人 的报酬请求权，都认为如果不赋予拾得人以报酬请求权很难使遗失人的权利归于 原始状态。德国民法明确了拾得人留置遗失物的权利，以确立留置权来保证拾 得人报酬请求权的顺利行使，即拾得人未能享受报酬和费用时有暂扣遗失物品之 权利。 2 1 4 美国法中的遗失物拾得制度 英美法系的相关规定与大陆法系的规定所体现的理念和贯彻的精神是基本相 同的，无太大的分歧。美国将遗失物定义为丢失物，并将丢失定义为：物主非自 愿和无意识地丢掉其财产，且不知是在何处丢失的。此定义基本上与大陆法系国 家对遗失及遗失物的界定相同，但似乎该规定更多地强调了物主丢失时的主观非 自愿性。 美国对遗失物的归属问题，基本与罗马法上所谓不取得所有权的规定相同。 美国联邦法律规定，财产的拾得者不能成为该财产的主人，应该返还物主。物主 虽然曾丧失了对物的占有，但却并不丧失所有权。但是，美国很多州的立法却与 之有所不同，规定了拾得人可以附条件取得遗失物的所有权，即发现者向有关政 府官员报告，政府官员负责寻找真正的物主，如果在一段的时间内未找到真正的 物主，发现者便成为财物的绝对所有者。此规定基本与前面所介绍的大陆法系国 家的规定相同。这种现象也体现了英美法系国家法律规定的特点，体现了美国法 重庆大学硕士学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 官较大的自由裁量权，即在不违背基本原则的前提之下，对法律所进行的选择适 用。 美国联邦政府的法律，尽管规定了遗失物的所有权仍归物主所有，但却也强 化了对拾得人占有的保护。具体来讲，拾得人可以占有遗失财产，除真正的物主 外，任何他人不得提出异议。在菲恩特诉警察处的判例中我们可以深刻的感受到 这一点。菲恩特是一个小孩，他在家门前玩时拾得一卷付给持票人的证券，没有 所有主的名字。他将证券交给了警察，但无人来领取。菲恩特之后从警察处索要 证券。判例认为：菲恩特有权获得这证券，即当没有人能证明自己是这证券的主 人时，拾得者有权据为己有。警察必须将证券归还给菲恩特。o 2 2 外国遗失物拾得制度的立法主张分析 2 2 1 有关遗失物的所有权问题 关于遗失物的所有权问题，外国主要有三种立法主张。第一种，拾得人不取 得遗失物的所有权，即拾得人无论在什么条件下均不取得遗失物的所有权。罗马 法是最早规定不取得所有权主义的立法。依罗马法，“无论经过多长时间，拾得人 对遗失物不仅不能取得其所有权，而且遗失人在拾得人不予返还时，将保有对拾 得人提起诉讼，以收回遗失物之永久性权利。且拾得人须交付其所拾之原物，以 他物代替或变价作赔均不得允许”。此种立法主张是基于所有权绝对原则，充分 保护了失主的利益，却完全忽视了拾得人的合法权益，以及拾得人对遗失物的事 实占有关系。这是与物神圣、经济交易不发达、物资流通缓慢的社会现实相联系 的。这种绝对保护失主利益的立法主张，虽被后世许多国家立法所借鉴，如德 国民法典第9 8 5 条规定遗失物所有人得向占有人请求返还其物，但大都做了些 限制。 第二种，拾得人可以取得遗失物的所有权。这种主张在充分肯定遗失人对遗 失物具有所有权的前提下，也承认拾得人对遗失物的事实占有关系，认为在法定 条件下拾得人可以取得遗失物的所有权。日尔曼法是最早规定遗失人对遗失物有 相对的所有权，规定拾得人拾得遗失物后应当归还给失主，但经过一定期限，如 果遗失人不去认领，则拾得人可以按照法律规定的比例享有拾得物的所有权。后 世大多承袭日尔曼法的精神并加以完善，规定拾得人可以取得拾得物的所有权。 例如德国民法9 7 3 条，瑞士民法7 2 1 条，日本民法2 4 0 条，法国特另i j 法等都规定了拾得人可以取得拾得物的所有权。英美法中虽无相似规定，但由 于设置了优先占有权制度，拾得人基于优先占有权的规定，遗失物经过一定公告 。罗俊明美国民商法与冲突法【m 】北京：人民出版社，1 9 9 92 5 4 。陈华彬遗失物拾得的若十问题明法学研究，1 9 9 7 ，( 3 ) ：9 2 6 重庆大学硕士学位论文2 外国法中的遗失物拾得制度 期间失主如不认领，拾得人即取得对遗失物的所有权。这种优先占有就转化为绝 对的权利，由拾得人享有拾得物的所有权。 第三种，国家可以取得遗失物的所有权。日尔曼法规定，经过一定期限失主 不去认领遗失物的，国家可按比例分享遗失物；法国特别法规定，海上和湖川上 遗失物归国库所有；德国民法典、日本遗失物法典等对此亦有明确规定。但 是国家取得遗失物的所有权往往受到严格限制，一般是在失主、拾得人均放弃遗 失物的所有权时，为了结束遗失物归属的不确定状态，充分发挥物的效用，维护 社会经济秩序及交易安全，保护善意相对人利益而采取的一种补救措施，是立法 政策上为结束财产的不确定状态而做的终极安排。我国现行民事立法虽然没有明 文规定国家可以取得遗失物的所有权，但在司法实践中，一个不争的事实是：在 法定期间届满失主不认领时，上交有关机关，视为无主物，收交国库，实质是国 家取得遗失物的所有权，并且是国家绝对优先于拾得人取得拾得物的所有权。 其实，在拾得人能否取得遗失物的所有权问题上，多数的大陆法系国家都附 条件地允许拾得人取得拾得物的所有权。德国民法典第9 7 3 条明确规定：拾 得人向主管行政机关报告拾得物后六个月期满，即取得所有权，但事前拾得人已 知有受领权利人，或者受领权利人已向主管行政机关申请其权利的除外。一经取 得所有权，物上设定的其他权利即告消灭。拾得物的价值不超过十德国马克的， 六个月期限自拾得时起开始。拾得人在接受询问时隐瞒拾得物的，不取得所有权。 向主管行政机关申报权利不影响取得所有权。我国台湾民法典第8 0 7 条规定： 遗失物拾得后六个月所有人未认领者，警署或自治机关应将其物或其拍卖所得之 价金，交给拾得人归其所有。另外，对于失散的饲养动物这种特殊遗失物的所有 权取得问题，俄罗斯民法典第2 3 1 条给出了相关的规定。即：如果自报告抓 获无人照管的家养动物之时起的6 个月内尚未发现其所有人，或者也无人提出自 己对动物的权利，则饲养和使用该动物的人可取得该动物的所有权。在该人拒绝 取得所饲养动物的所有权时，则动物依照地方自治机关的规定收归自治地方所有 和使用。在将动物交给他人所有之后原来的所有人又出现时，如果有情况证明 这些动物仍保留着对他的依恋，或者有情况说明新的所有人虐待动物或以其他不 适当的方式对待动物，原来的所有人有权要求将动物返还给他，返还的条件由他 与新的所有人协商决定，如果达不成协议，则由法院决定返还的条件。 针对上述国家的有关规定，比较德国和我国台湾地区的立法不难发现，德国 的做法减少了公权利的介入，无须自治机关的拍卖等活动。拾得人只需在期限届 满的情况下进行报告即可取得所有权，更好地体现了意思自治的原则。除此之外， 某些国家和地区还就拾得人在所附条件并取得该遗失物的所有权以后，却不到相 关的机构进行领取的情况进行了相关的规定。例如台湾物权法修正草案关于遗失 7 重庆大学硕士学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 物拾得的规定，在对第8 0 7 条修正时就补充加入了“拾得人在警署或自治机关通知 或公告后2 个月内未领取者，其物或买得之价金归属于保管地方自治团体”的规定， 进而将此问题予以解决，体现了立法的实用性和灵活性。 纵观当今国际立法潮流，在遗失物归属上均非单纯采取一种立法主张。而是 基于保护失主的合法权益及所有权的绝对原则，主张拾得遗失物后应归还给失主； 同时也重视拾得人对遗失物的事实占有关系对所有权神圣原则所做的限制，规定 拾得人可以取得遗失物的所有权；也承认国家在具备条件时，也可以取得遗失物的 所有权。这有助于保护失主、拾得人及善意第三人的合法权益及交易安全，促进 社会经济的健康发展。 2 2 2 有关拾得人的报酬请求权问题 大陆法系的国家几乎都规定应给予拾得人相应的报酬，应充分考虑拾得人的 利益，借此平衡拾得人与失主之间的关系。关于报酬的金额比例的规定存在两种 立法主义。第一种是分别立法主义，即区别遗失物的价值、种类，分别规定不同 的报酬比例。这种主义以德国为代表。按照德国民法典第9 7 1 条的规定“拾得 人可以要求受领权利人支付拾得人报酬。拾得物的价值在一千马克以下者，其报 酬为该价值的百分之五，超过此数的，超过部分按百分之三计算，动物为其价值 的百分之三。拾得物仅对受领权利人有价值的，拾得人的报酬应按公平原贝j j j n 以 确定。第二种是统一立法主义，即不分遗失物的价值、种类规定一个统一的报酬 比例，以日本及我国台湾地区为代表。按照日本遗失物法第4 条的规定：“受 物品返还的人，应向拾得者给付不少于物品价格5 ，不多于物品价格2 0 的酬 金”。另外，我国台湾地区的民法第8 0 5 条也进行了类似的规定，该条款的内容是： “拾得人对于所有人，得请求其物的3 1 0 之报酬”，同时，还在物权法修正草案 中进一步规定：“其不具有财产上价值者，拾得人亦得请求相当之报酬”。德国的 有关规定在具体操作上由于涉及对超出部分的计算问题，所以比较繁琐。而日本 和台湾地区的规定体例比较简洁，但是由于未考虑到拾得人和失主之间可能会因 为法律规定的报酬金额过大而显失公平的问题，所以也有一定的弊端。 除此之外，大陆法系的各代表国家都确立了拾得人的报酬请求权的限制制度。 借此排除对特定的拾得人的适用。德国在德国民法典第9 7 8 条规定：“在公共 行政机关或者为公共交通服务的交通机构的事务所或者运输工具中拾得或者占有 某物的人，应立即将拾得物交付行政机关或者交通机构或职员；拾得人为该行政 机关或交通机构的公务员，或者拾得人违反交付义务的，无请求权。”日本遗失 物法第4 条亦规定：“国库或其他公法人不得请求酬金”。这些规定几乎都考虑 到了特定拾得人本身的职责和使命，从而充分体现了各大陆法系国家在立法方面 的周到性和合理性。当然，与日本立法相比较，德国法的规定更多的是以列举方 8 重庆大学硕士学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 式展开，适用性更强。 2 2 - 3 有关拾得人应承担的义务问题 对于拾得人的义务，外国各主要国家的民法典都给予了较为详细的规范，概 括起来主要有以下几项： 通知或揭示义务。拾得遗失物者，如知道所有人，应通知其所有人。所有人 或所有人所在不明者，应履行揭示义务，或报告有关机关。各国对此均有立法例， 如德国民法典第9 6 5 条规定，拾得并占有遗失物者，应立即通知遗失人或其 他有受领权人。瑞士民法典第7 2 0 条规定，拾得遗失物的人应通知失主，如失 主不明应将遗失物交付警署或自行采取适宜的招领方法。拾得人以何种方式通知 或揭示于有受领权的人，各国法律并没有明确规定，通说认为拾得人据诚实信用 的原则以适当的方式告示招领。 服告及交付义务。依德国民法典第9 6 7 条，瑞士民法典第7 2 0 条，在 下列两种情况下拾得人应向警署或自治机关报告，并交存其物：不知所有人或 所有人不明，且不欲为招领之揭示；拾得物经揭示后，所有人不于相当期间内 认领。拾得人在履行了报告义务及交存义务以后，其他义务一概免除，由接受报 告及交存的机关承受。应特别注意的是，上述两种情况下拾得人的报告及交存义 务一般是强制性的，但也有例外，如德国民法典规定“遗失物价值不超过1 0 马克 者，不需要报告。”瑞士民法典规定“拾得遗失物不超过l o 法郎的可以不上交。” 至于报告机关，大多数国家规定官署或警署或自治机关。同时规定报告时应将遗 失物一并交存。 保管义务。为了防止遗失物毁损、灭失，拾得人在拾得遗失物后，返还或交 付保存机关前应尽善良管理人的义务，要妥善保管遗失物。此时拾得人处于无因 受理人之地位。对此瑞士民法典第7 2 1 条及德国民法典第9 6 6 条均有规 定。若遗失物在拾得人保管期间毁损、灭失，拾得人应就故意或重大过失负赔偿 责任。如果遗失物易于腐烂或容易毁损，或者保管费用大大超过其自身的价值， 不宜保存的，应当予以拍卖或变卖。但通常拍卖或变卖的进行不是由拾得人自主 决定的，必须经主管机关批准或交付保存机关后，由保存机关拍卖或变卖。拍卖 所得的价金，应作为遗失物的代替物，可交于保存机关保管，于拾得人认领时返 还。 返还义务。遗失物拾得后的一定时问内有人认领的，拾得人应将遗失物返还。 至于期间长短，各国规定不一。依德国民法典第9 3 7 条，日本民法典第2 4 0 条的规定，为遗失物拾得后六个月内；依瑞士民法典第7 2 2 条的规定，为拾得 后五年内，所有人认领，拾得人应予以返还。如果遗失物已交存官署、警署或自 治机关，则由该机关返还。拾得人在返还遗失物时，应尽善良管理人之注意，负 9 重庆大学硕十学位论文 2 外国法中的遗失物拾得制度 审查认领人是否有权领取拾得物之义务。如询问其物品的品质、数量、颜色、款 式等以证明其是否是遗失人。如果拾得人已尽注意义务，即使受领人无权受领， 例如将物品交还盗窃犯，仍应免除其返还义务。反之，拾得人因重大过失，将遗 失物返还于无权受领人，应对物主承担赔偿责任。如果对认领人有疑问时，应报 告警署或自治机关决定，以免除赔偿之责。 对于盗赃或法律禁止私人持有的物品，拾得人不应返还，而应在定时期内 交付有关机关保存。如日本遗失物法第一条规定：”但依法令的规定禁止私人 所有或持有的物品，不在返还的范围。”法令禁止私人持有的物品，主要为禁止流 通物，如枪支、毒品等。 1 0 重庆大学硕士学位论文 3 我国法中的遗失物拾得制度 3 我国法中的遗失物拾得制度 3 1 我国法中遗失物拾得制度的古今考察 3 1 1 我国古代法中的遗失物拾得制度 据易经可知，早在西周初期，凡得到遗失的牛、马、羊、奴隶或遗失的 其他财物，应呈报有关机关，负有返还义务，同时可从失主处领补偿金。尚书费 誓日：“马牛其风，臣妾捕逃，无敢越逐，诋复之，我商赉汝。乃越逐不复，汝 则有常刑”。即捕到遗失的马牛和逃跑的奴隶，不能拒为己有，要如数归还失主， 如此可得到酬金，否则要受到处罚。周朝秋官：“凡得获货贿、人民六畜者，委于 朝，告于士，旬而举之，大者公之，小者庶民私之”。郑司农注日：“大者公之， 没入公家也；小者私之，小物自畀也。”秦汉时有关遗失物归属的法律条文已经遗 失，但据汉儒对周礼秋官朝士的论注可知，汉代对于遗失物归属的法律规定 与西周相似。在儒家礼教的影响下，汉代一些地方官员竭力推行“教化”，而这种教 化卓有成效的标志之一，就是当地能做到路不拾遗。拾得人占有遗失物要受到道 德谴责，一些地方官还自订“条教”，劝告百姓路不拾遗。这一倾向虽未直接影响 法律制度对于遗失物归属的规定，但却在执法过程中得到认可。汉代执法活动中 对于遗失物不得占为己有精神的强调，对后世立法产生了很大的影响。 晋律关于遗失物的规定也已遗失，但从张斐法律表“若得遗物，强取、强乞 之类，无还赃法，随例畀之文”，可推知拾得遗失物，强取、强乞虽在法条中没有 规定，但按照律首法例篇的规定也应还赃。可见，晋律也规定遗失物须归还 原主，尽管在找不到物主的情况下不知应如何处理，但可以肯定，拾得遗失物者 如不将遗失物送官就构成犯罪。与秦汉时相比，法律对遗失物拾得的规定已经有 了较大的变化，限制拾得人对遗失物“小物私之”。 唐律对此有所继承。唐律称遗失物为阑遗物，于杂律中规定：“诸得阑遗物， 满五日不送官者，各以亡失罪论，赃重者坐赃论，私物坐赃减二等。”疏仪曰：“得 阑遗之物者，谓得宝印符节及杂物之类，即须送官，满五日不送者，各得亡失之 罪；赃重者谓计赃重于亡失者；坐赃论，罪止徙二年，其物各还官主。”另外，唐 朝开元二十五年捕亡令中规定：“诸得阑遗物皆送随近县，在市得者送市司， 其金吾各在两京，巡察得者，送金吾衙，所得之物，皆悬于门外，有主认识者， 检验记责保还之，虽未有案记，但证据灼然可验者，亦准此，其经三十日，无主 识认者收掌，仍余物色自，膀村坊门，经一周年，无人认者余帐申省听候处分， 没入之后，物犹见在，主来认，证据分明者还之”。对于遗失的牲畜，唐厩牧令 规定：在牧场、两京地区的阑遗畜公告1 年后，无人认领则没官，但原主仍可随 重庆大学硕士学位论文 3 我国法中的遗失物拾得制度 时认领。地方州、县在当地公告半年后无人认领则出卖，原主仍可认领获得卖价。 与其他财物的拾得一样，拾得阑遗畜人也没有任何权利。可见，唐朝对失主的所 有权采取了绝对保护主义。 宋元二朝关于遗失物的规定对唐律多有延袭，所作规定也更为详尽。但是， 到了明朝，由于朝庭发现秦汉之后的遗失物规定不注重保护拾得人的利益，所作 规定收效甚微，因此与西周及秦汉的做法有了很大的不同。据明律户律钱债 规定：“凡得遗失物，限五日内送官，官物还官，私物召人识认，于内一半给与得 物人充赏，一半给还失物人。如三十日内无人识认者全给。限外不送官者，官物 坐赃论，私物减二等。其物一半入官，一半给主。”可见，明朝法律赋予拾得人以 遗失物的5 0 作为报酬，拾得人可附条件地取得遗失物所有权。清朝的做法与明 朝类似。即便到了清末的大清民律草案也未例外，该草案第1 0 3 3 条规定：“拾得 遗失物人依特别法令所定，取得其所有权。”1 9 2 5 年北洋政府民国民律草案直接援 用了大清民律草案关于遗失物的规定。1 9 2 9 年公布的