（经济法学专业论文）试论新《公司法》背景下的公司资本缴纳制度.pdf

试论新公司法背景下的公司资本缴纳制度 一以分期缴纳制度为中心 ( 硕士论文摘要) 专业：经济法学 研究方向：商法 作者姓名：周宇 指导教师：罗培新教授 公司资本的缴纳是采取实缴制还是认缴制，出资是否必须一次性缴清，这是 传统法定资本制与现代资本制的一个重要区别。新公司法已于2 0 0 6 年1 月 l 目全面付诸实旌。本次修订公司法，作为公司资本制度之一重要方面的公 司资本缴纳制度发生了重大变革，认缴制取代了实缴制，股东出资无需次全部 缴清所有出资，这为投资人设立公司提供了诸多便利。但与此同时，新公司法 中有关分期缴纳制度的规定尚不健全，如分期缴纳是否仅适用于公司设立阶段， 公司增资扩股时股东出资是否可以适用分期缴纳，衍生型一人公司股东出资是否 适用分期缴纳，尚未缴付出资的股权转让合同的效力如何，尚未缴清出资的股权 是否享有表决权等阀题均属尚不明晰的状态。本文以我国新公司法中有关公 司资本缴纳的规定为研究对象，综合运用比较研究方法、经济分析法律方法、法 解释学方法等方法，在运用法学知识的基础上吸收并利用了社会学等学科的信 息，阐释了三大资本制的内涵与立法价值的导向，论述了新公司法中资本缴 纳制度的变革，重点探讨了新公司法中分期缴纳制度衍生出的问题并提出了 完善的建议。本文共分四个部分约五万五千字。 第一章公司资本缴纳制度立法的基础解析本部分介绍了公司资本缴纳制 度立法的缘由，分别从合同的视角与利益平衡的视角阐释了公司资本缴纳制度立 法产生的源动力。依合同的视角，公司资本缴纳制度立法具有合同模本的作用与 合同漏洞补充的作用；依利益平衡的视角，资本缴纳制度立法产生的重要缘由在 于利益冲突的存在，在资本缴纳过程中存在公司债权人与公司股东的利益冲突以 及公司股东与股东之间的利益冲突，在此基础上进行利益选择与利益评价后资本 缴纳制度的立法即浮出水面。本部分的主要创新之处：从不同的视角审视公司资 本缴纳制度立法，将公司合同理论运用于资本缴纳制度的立法，作为标准合同的 公司资本缴纳制度立法具有降低各方交易成本、避免公司设立中的欺诈的功能， 作为合同漏洞补充作为的公司资本缴纳制度立法具有弥补公司投资人信息不全、 考虑不周全的不足等作用。此外，按照利益群体识别、利益冲突识别、利益评价 与利益选择的步骤对资本缴纳制度立法进行的利益平衡分析，也是资本缴纳制度 立法之一新视角。 第二章公司资本制的内涵及其立法的价值导向本部分厘清了法定资本制、 授权资本制、折衷资本制三大资本制的内涵、演变，从立法价值上探析三大资本 制产生的缘由，同时阐述了晚近各国公司资本缴纳制度之变迁。本部分的主要创 新之处在于：阐释三大资本制的内涵与其立法的价值导向之问的关系，且将晚近 各国公司资本制度模式的变化融入其中，为我国公司法公司资本制度模式的 论述奠定了基础。 第三章我国公司资本缴纳制度的变革本部分主要介绍了我国新公司法 与原公司法相比在资本缴纳制度方面的变革。新公司法改实缴制为认缴 制，允许公司股东分期缴纳出资。本部分主要从立法理念与具体内容二方面对掰 旧公司法的资本缴纳制度立法进行对比。本部分的主要创新之处在于：从宏观与 微观二方面论述我国新公司法资本缴纳制度的变革，将立法理念的变换贯穿 于具体制度变迁的全过程，此外，本部分对我国新公司法中公司资本缴纳制 度的模式进行定位，我国新公司法下的资本缴纳制度仍属于法定资本制，只 是采取了分期缴纳制度。 第四章法定资本制下分期缴纳立法的缺漏与填补本部分主要论述新公司 法中有关分期缴纳制度的规定在实践可能引发的问题以及如何填补的立法建 议。在具体内容上，本文主张在分期缴纳的适用时间上对于股份有限公司与有限 责任公司作出区分，对于有限责任公司，分期缴纳仅适用于设立阶段，对于股份 有限公司中分期缴纳制度适用的阶段，公司法第8 l 规定本身就难以自圆其说， 应由立法机关或司法机关通过立法、司法解释进行修正，笔者提出了些许参考见 2 解；由于衍生型一人公司是实际上的人公司，而在当下我国个人信用令人堪忧 的状况下，其资本缴纳应当具有特殊性，以防一入股东滥用其难一股东的地位， 本文主张衍生型一人公司的股东应当自成为一人公司之日起一次缴清其资本；股 权是一种可让与的权利，但对尚未缴付出资的股权转让的效力如何，公司法并无 明文规定，本文在借鉴其他文章的基础上，采用了两种不同的解说方法，得出了 两种截然不同的结论，且对此二种结论及其推演过程进行评述，得出了自已的见 解：对于尚未缴清出资股权的表决权问题，主张区分有限责任公司还是股份有限 公司对该问题进行认定；诚如耶林所言：“没有强制力的法律规则是一把不燃 烧的火，一缕不发亮的光”，责任的缺失难以使义务得到履行，本文指出了对未 按期缴纳出资股东的责任承担规定上的不足之处，并针对这些不足提出了增加催 缴程序与失权程序二项完善的措施，以确保股东分期缴纳时出资义务的履行。本 部分的主要创新之处在于：厘清有限责任公司与股份有限公司在资本缴纳制度上 的区别，综合运用各学科的知识，采用利益平衡分析、法解释学等多种方法，从 多个维度提出了完善现行公司法下由分期缴纳制度引发弊端的解决思路。 关键词 分期缴纳衍生型一人公司股权转让合同股东表决权 责任承担机制 3 t h es t u d yo fc a p i t a lc o n t r i b u t i o ni n s t i t u t i o nw i t h i nt h ec o n t e x t o f n e w l ya m e n d e dc o m p a n yl a w o f c h i n a 1 i mr e s p e c t i v eo fp a y i n gc a p i t a lb y s t a g e s a b s t r a c t m a j o r ：e c o n o m i cl a w r e s e a r c hf o e n s ：c o m m e r c i a ll a w a u t h o r ：z h o uy u m e n t o r ：p r o f e s s o rl u op e i x i l l ni sa ni m p o r t a n td i f f e r e n c eb e t w e e nt h et r a d i t i o n a lc a p i t a li n s t i t u t i o na n dt h e m o d e r no n et h a tw h e t h e rt h es h a r e h o l d e r sm u s tp a yo f fa l lt h ec a p i t a lo nt h es t a g eo f s t a r t i n gac o m p a n y t h en e wc o m p a n yl a wi nc h i n ah a sb e e nt a k i n ge f f e c ts i n c ej a n1 ， 2 0 0 6 a sa l li m p o r t a n tp a r to ft h ec a p i t a li n s t i t u t i o n ，t h er e g u l a t i o n so ft h ec a p i t a l c o n t r i b u t i o nh a v eb e e nc h a n g e dal o ti nt h en e wc o m p a n yl a w s h a r e h o l d e r sn e e d n t p a ya l lt h ec a p i t a la tat i m e t h i sc h a n g eg i v e se o a v e n i e n c ef o ri n v e s t o r st oi n v e s t b u tm e a n w h i l e , t h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o nh a v es o m el o o p h o l e s f o r e x a m p l e , w h e t h e r t h er e g u l a t i o n so f p a y n gc a p i t a lb y s t a g e sa r em e r e l ya p p l i e d0 1 1t h e s t a g eo ff o r m i n gac o m p a n y ? w h e t h e rt h er e g u l a t i o n so f p a y i n gc a p i t a lb ys t a g e sa l e a p p l i e dt od e r i v a t i v eo n e - m a nc o m p a n y ? i st h ec o n t r a c tt r a n s a c t i n gs h a r e sw h o s e c a p i t a lh a sn o tb e e np a i df u l l yi se f f e c t i v e ? d ot h es h a r e h o l d e r sw h oh a v e n t 删da l l t h ec a p i t a lh a v ev o t i n gr i g h tp r o p o r t i o nt oa l lt h ec a p i t a lt h a tt h e ys h o u l dp a y 2t h i s p a p e rf o c u s e s0 1 1t h er e g u l a t i o n so f t h ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n , u s i n gc o m p a r i n gm e t h o d ， e c o n o m i c - l a wr e s e a r c hm e t h o d , l a wi n t e r p r e t a t i o nm e t h o d , a b s o r b i n gk n o w l e d g eo f e c o n o m i e sa n ds o c i o l o g y t h i s p a p e rr e f e r st ot h ec o n n o t a t i o no f t h et h r e et y p e so f t h e c a p i t a li n s t i t u t i o n s , t h ed i r e c t i o no ft h er e g u l a t i o na n dt h ed i f f e r e n c ea b o u tt h e r e g u l a t i o n so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h i sp a p e rc o n s i s t so ff o u rp a r t s ，a b o u t5 5 ，0 0 0 4 w o r d s i t sa b s t r a c ti sa sf o l l o w s ： c h a p t e rie x p l o r e st h er e a s o n so ft h er e g u l a t i o n so fc a p i t a li n s t i t u t i o n s t l l i s c h a p t e rp r o b e si n t ot h er e a s o n so ft h er e g u l a t i o n so fc a p i t a l c o n t r i b u t i o nw i t l l c o n t r a c t u a lp e r s p e c t i v ea n db e n e f i tb a l a n c ep e r s p e c t i v e o nc o n t r a c t u a lp e r s p e c t i v e , t h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lh a v ef u n c t i o n so fb e i n gas t a n d a r dc o n t r a c ta n do fm a k i n g u pt h el o o p h o l e so fv a r i o u sc o r p o r a t ec o n t r a c t s w i t hb e n e f i tb a l a n c ep e r s p e c t i v e , t h e f u n d a m e n t a lb a s i so ft h er e g u l a t i o n si st ob a l a n c et h ec o n f l i c tb e t w e e nt h ec o m p a n y a n dt h es h a r e h o l d e r sa n dt h ec o n f l i c tb e t w e e nt h es h a r e h o l d e r sa n dt h ec r e d i t o r s t h e i n n o v a t i o no ft h i s c h a p t e ri s ：e x p l a i n s t h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lw i t ht w o p e r s p e c t i v e s - - - c o n t r a c t i v ep e r s p e c t i v ea n d b e n e f i tb a l a n c ep e r s p e c t i v e c h a p t e ri ii n t r o d u c e st h r e ec a p i t a lp a t t e r n sa n dm e i rl e g i s l a t i v ed i r e c t i o n t h j s c h a p t e rs k e t c h e st h ec o n n o t a t i o na n dt h ee v o l u t i o no ft h et h r e ec a p i t a lp a t t e r n s a l s o , t h i sc h a p t e ra n a l y z e st h ee v o l u t i o no f t h er e g u l a t i o n so f c a p i t a l t h ei n n o v a t i o no f t h i s c h a p t e ri s ：e x p l a i n st h er e l a t i o nb e t w e a nt h ec o n n o t a t i o na n dt h ed i r e c t i o no ft h e c a p i t a lp a t t e r n s ，i n s e r t i n gt h ee v o l u t i o no ft h ec a p i t a lp a t t e r n so ft h em a i nc o u n t r i e si n r e c e n td e c a d e s c h a p t e r a n a l y s e sr e f o r m a t i o n 0 1 1t h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lo fc h i n a s c o m p a n yl a w t 1 1 i sc h a p t e ra n a l y s e st h er e f o r m a t i o no nt h er e g u l a t i o n so fp a y i n g c a p i t a lo fc h i n a sc o m p a n y n en e wc o m p a n yl a w a l l o w st h es h a r e h o l d e r st op a y c a p i t a lb ys t a g e s t h ei n n o v a t i o no ft h i sc h a p t e ri s ：a n a l y s e st h ed i f f e r e n c eb e t w e e n t h en e wr e g u l a t i o n so nc a p i t a lc o n t r i b u t i o na n dt h eo l dr e g u l a t i o n so fc a p i t a l c o n t r i b u t i o nb o m0 1 1m a c r o s c o p i ca s p e c t sa n dm i e r o s c e p i ea s p e c t s a d d i t i o n a l l y , t h i s p a p e rl o c a t e st h ep a t t e r no f t h ec a p i t a li n s t i t u t i o no f t h en e wc o m p a n y l a w c h a p t e r1 v e l a b o r a t e sl o o p h o l e so ft h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o no f c h i n a sc o m p a n yl a wa n dg i v e ss u g g e s t i o n st oc h a n g ei t f i r s t l y , b e c a u s et h en a t u r e o ft h ep u b l i cc o m p a n yi sd i f f e r e n tf r o mt h a to ft h ep r i v a t ec o m p a n y , t h i sp a r ti n s i s t s t h a tt h er e g u l a t i o n so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o nb ys t a g e ss h o u l db ea p p l i e dt ot h ep r i v a t e c o m p a n ym e r e l y s e c o n d l y , f o rt h el o wl e v e lo ft h ec r e d i t so fc i t i z e n si no u rc o u n t r y , t h i sp a p e rs u g g e s t st h a tt h er e g u l a t i o n so fd e r i v a t i v eo n e - m a nc o m p a n ys h o u l db e e q u a l e dt ot h a to ft h ep r i m a r yo n e - m a nc o m p a n y t 1 l i sm e a n st h a tt h es h a r e h o l d e r so f 5 d e r i v a t i v eo n e m a nc o m p a n ys h o u l dp a ya l lt h e i rc a p i t a lo nt h es t a g eo f i n f o r m i n ga c o r p o r a t i o n t h i r d l y , 谢t l lt h ep r o b l e mo fd e t e r m i n i n gt h ee f f e c to ft h ec 0 i l 仃a c to n t r a n s f e r r i n gt h es h a r e sw h o s ec a p i t a lh a v e n tb e e np a i df u l l y , t h i sp a p e rp r o p o s e st w o m e t h o d so f i n t e r p r e t a t i o n s ，a n dc o m m e n t so nt h e mw i t hi t so v e ns u g g e s t i o n s f o u n l l l 弘 t h i sp a i ，e 】ra d v i s e st od i s t i n g u i s ht h ep u b l i cc o m p a n ya n dt h ep r i v a t ec o m p a n yw h e n d e c i d i n gt h ev o t i n gf i g h t so f t h es h a r e h o l d e r sw h oh a v e n tp a i da l lt h ec a p i t a lt h a th e s h o u mp a y l a s t l y , t h i sp a p e rp o i n t so u tt h a tt h e r ea r cp l e n t yo fd e f e c t s0 1 1t h e r e g u l a t i o n so ft h er e s p o n s i b i l i 锣w h e nt h es h a r e h o l d e r sd o n tf u l f i l l i n gt h ed u t yo f c a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h e r e a f t e r , t h i sp a p e rp r o p o s e st w om e a a - e st oi m p r o v et h e r e g u l a t i o n s o i lt h er e s p o n s i b i l i t y t h ei n n o v a t i o no ft h i s c h a p t e ri s ：f r o mm a n y p e r s p e c t i v e s , t h i sp a p e rp r o p o s e ss o m es u g g e s t i o n st oc o n s u m m a t et h er e g u l a t i o n so f c a p i t a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a sc o m p a n yl a w , u s i n gl a wi n t e r p r e t a t i o nm e t h o d ， b e n e f i tb a l a n g em e t h o d k e yw o r d s ：p a y m e n tb ys t a g e s d e r i v a t i v eo n e - m a nc o m p a n y c o n t r a c t t r a n s f e r r i n g s h a r e s v o t i n gr i g h tr e s p o n s i b i l i t y i n s t i t u t i o h 6 同、等 论文独创性声明 的学位论文谜鲨堑坠筌塑堕：塑墨玉鱼堡旦鳖! 缈铡k 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名 ! 塾童吼p 7 川 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：1 虱喟导师签名日期：抄97 一中扣 粤 辛 试论新公司法背景下的公司资本缴纳制度 一以分期缴纳制度为中心 导言 一、公司资本制度立法缘由回溯 缘何作为企业组织形式之一的公司与其他组织形式，如独资企业、合伙企 业相比，在资本要求上有着天壤之别? 各国法律通常不对独资企业和合伙企业 的注册资本作出限定；相反，多数国家对有限责任公司与股份有限公司有着相 对严苛的资本要求。究其根源，最重要的原因莫过于公司的股东对公司债务承 担有限责任，而独资企业主和合伙企业的合伙人则需要对企业的债务承担无限 责任。有限责任的出现对于股东而言是一利好消息，股东不必再为由正常的商 业风险导致超出公司财产之外的损失买单。但与此同时，公司债权人则失去了 直接追索股东个人责任的机会，从而大大增加了公司债权人的投资风险。由此， 围绕着公司形成了公司债权人与公司股东之间的利益冲突。此外，在公司内部， 由于各股东仅以其出资承担有限责任，股东与股东之问也由于丧失了追索的可 能产生了利益冲突。公司资本则成为平衡股东与债权人利益冲突以及股东之间 利益冲突的纽带。因此，各国公司法均规定了相应的资本制度以平衡公司参与 各方的利益。 公司资本缴纳方式是公司资本制度的一个重要方面，由于历史传统与立法 理念各不相同，各国公司法对于资本缴纳方式的规定也大不一样。认股人出资 是实缴还是认缴是两大法系国家公司法均关注但至今仍然争论不休的话题，各 国立法中资本缴纳规则的变动不居也反映了此一争议。按照常理而论，股东的 出资是一次缴清抑或分期缴纳属于公司董事会的商业判断，应由股东自行决定， 缘何需要由公司法作出统一规定? 笔者认为，回答此问题需要从不同的主体分别展开方能得出一个较为全面、 合理的解释。对于公司股东而言，可分期出资为其设立公司提供了便利，股东 可根据市场需求与公司的实际情况决定其出资是一次缴足出资还是分期缴纳， 这提高了注册资本的利用效率，避免资金闲置，促进了资源的优化配置。但与 此同时，由于可以分期缴纳出资，事实上存在着公司债权人由于股东未缴足出 资而无法获偿的情形，这无形当中增大了其投资风险，交易安全有可能难以得 到保障；此外，对于已按期缴足公司资本的股东而言，部分股东未按期缴足出 资不仅破坏了他们之间的“君子协定”，而且使得已按期缴纳出资的股东在负担 自己出资的同时还要为未按期出资股东未出资的部分“买单”。通常认为，资本 缴纳采实缴还是认缴反映了各国公司立法中对安全与效率两大立法主旋律的其 中一方的侧重，不同国家、地区或者同一国家在不同的历史阶段在其公司法中 可能采用不同的资本缴纳方式，以适应本国、本地区的经济与社会发展状况。 反过来，资本缴纳制度的不同对一国公司设立的影响也是不可忽略的，采用较 为宽松的资本缴纳制度，有利于鼓励投资，刺激投资人兴办公司，促进经济增 长。当然，凡事都有其两面性，在带来诸多益处的同时，宽松的资本缴纳制度 也可能会增大公司股东的道德风险，导致公司债权人的利益无法得到有效保护。 处于经济萧条期的国家或地区通常采用宽松的资本缴纳制度，以达到刺激投资、 兴办企业、恢复经济活力的目的。相反，采用较为严格的资本缴纳制度有利于 保护债权人利益、维护交易安全，但该种资本缴纳模式不可避免地牺牲了效率， 加大了公司设立的难度，极大地抑制了投资人的投资热情。处于经济高速发展 期但由于存在其他问题需要放缓经济发展速度的国家往往采用严格的资本缴纳 制度，以限制公司滥设，厄止投资过快增长的趋势，达到宏观调控的目的。 在我国，被喻为“市场基石”的公司法已于2 0 0 6 年1 1 月2 7 日以全新 的面貌粉墨登场，并于2 0 0 6 年1 月1 日全面付诸实施。在学界与业界的期许与 推动下，作为公司法支柱之一的公司资本制度发生了大换血。为鼓励投资、促 进交易，公司资本缴纳制度由实缴变为认缴，分期缴纳制度应运而生。分期缴 纳制度的引入为投资人设立公司提供了极大的便利，显著提高了资金的利用率， 刺激了投资人的创业热情。然而，正如亚里斯多德( a r i s t o t l e ) 指出，“法律始 终是一种一般性的陈述。”1 尽管我国公司法资本缴纳制度已作全面改革， 但其规定较为原则，难以适应司法实践中出现的五花八门的情形，司法权将成 为任意的权力。而“只要行使的是任意的权力，那么无论它同其所依据的东西 有多密切的关系，也不管它是否符合任何人为定义的语词，它都是与一般法律 1 转引自【美】博登海默：法理学一法律哲学与法律方法 ，邓正来译，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版第 2 4 8 页 2 观念相违背的”2 。因此，对现有规定加以细化，提出解决问题的方略，为司法 实践中出现的各种情形提供指南是大势所趋。诚如列宁所言：“忘记历史就意味 着背叛”，同样，研究现行公司法的资本缴纳制度之前，对其历史演变进行必要 论述并对相关理论进行阐释是不可或缺的。 二、公司资本缴纳制度在学界之“前生今世”研究文献综述 ( 一) 国内研究状况与文献综述 与中国的经济发展进程相似，我国的法制进程亦有渐趋“国际化”的趋势。 体现在公司资本缴纳制度上，与其他国家相类似，也是从管制色彩较为浓厚逐 渐转为较具适应性。具体到对公司资本缴纳制度的文献研究，即可见一斑。 在原公司法制定之时，由于饱受“姓资姓社”的观念形态的束缚，多 数研究公司资本制度的学者均认为法定资本制是保护债权人利益的尚方宝剑， 都不约而同的要求立法者采取严格的法定资本制。譬如，赵旭东教授的文章论 公司的财产责任形式( 载民法硕士论文集，群众出版社1 9 8 8 年版，第1 0 8 页) 指出：“在影响公司责任能力的许多因素中，没有比公司资本更为显要的 了公司资本的多少便成为判断该公司信用高低的基本外在标志”。江平教授 在其著作公司法教程( 法律出版社1 9 8 7 年版，第1 5 1 页) 中提出“股份有 限公司作为资合公司，其股东出资构成的公司资本是债权人利益的唯一担保，公 司的责任能力和范围直接取决于公司资本的大小。因此，依法确定公司的最低资 本额，就成为使公司责任能力达到一定底限的基本保证”。 然而，学者们寄托于公司法中的保护债权人的愿望似乎并未在现实中得以 灵光。相反，实践中频繁发生的有着高企注册资本的企业未经数年即陷入资不 抵债的现实，迫使学者们不得不反思原公司法的公司资本制度的弊端。在 此，赵旭东教授反思了公司资本制度理念上的束缚。其文从资本信用到资产 信用对公司以资本为核心所构筑的整个公司信用体系对保护公司债权人利益 和社会交易安全提出了质疑，并认为决定公司信用的并不只是公司的资本，公司 资产对此起着更重要的作用。在此基础上，赵旭东教授提出了从公司资本信用 过渡到公司资产信用的理念上的变革。其与其他学者合著的专著公司资本制 2 同上，第2 4 7 页。 度改革研究分专题探讨了原公司法在公司资本制度各方面存在的问题， 并提出了相应的修改建议。其中第五章专章探讨了资本缴纳制度，在综合考量 了其他国家立法并进行本土化的基础上提出了完善我国原公司法公司资本 缴纳制度的立法建议及其理由，为修改公司法提供了重要参考。 与此同时期不得不提的是傅穹博士的专著重思公司资本制原理，该专著 从比较法与法经济分析两个视角，对公司资本制度的基本原理、公司资本形成 规则、公司资本维持规则进行了重思。在比较域外公司资本制度不同模式安排 的利弊得失基础上，分析我国公司资本管制模式之弊端并提出解决方案。该专 著第二章中公司资本生成的立法动因与资本缴纳制度的生成原因是一般与特殊 的关系，在介绍公司资本缴纳制度产生的源动力时具有重要参考意义。第三章 第二节的股份履行、认购与出资规则主要是介绍资本缴纳制度，对于新公司 法中公司资本缴纳制度的构建起了先导性的作用。其文三大公司资本制度 模式的比较与我国公司资本制度模式的定位一文比较了法定资本制、授权资 本制、折衷资本制三大公司资本制度模式，并对我国原公司法的资本制模 式进行了定位，且提出了相应的改制模式。 在公司法修改之前，彭冰老师的文章股东分期缴付出资制度研究 载金 融法苑( 总第6 3 辑) 有针对性地对我国原公司法的公司资本缴纳制度发 难，提出了原公司法中有关公司资本缴纳的规定存在的不足之处，并提出 了分期缴纳的设想，这一设想在新公司法中得到了部分验证。然而，似乎修 改后的公司法中有关公司资本缴纳制度的规定离彭冰老师的设想尚有一定差 距，彭老师又撰文未完成的改革一以股东分期缴付出资制度为例，主张对新 公司法下的分期缴纳制度提进一步修正。该文主要围绕新增股东是否适用 分期缴付出资制度、未缴付出资之股权的行使、未缴付股权转让、未按期缴付 出资的处理四个问题展开，提出了其自己的见解与看法以期对司法解释有些许 帮助。 ( - - ) 国外研究状况与文献综述 由于公司资本制度模式的差异，美国当今公司法学界纯粹探究公司资本制 度的著作较少，更多的是散见于公司法的各个章节中。譬如，j e s s eh 4 c h o p e r 。j o h nc c o f f e e , r r o n a r d1 g i l s o n 在蕊蔫作c a s e ，a n d 酞口把n 口b 佣 c o r p o r a t i o n ( 5 de d 2 0 0 0 ，a s p e np u b l i s h e r s 。i n e g a i t h e r s b u r gn e wy o r k ) 中对法 定资本制在美国的理解作出解说。即其一，声明资本( n o m i n a lc a p i t a l ) 要求； 其二，限制资产分配给股东。美国各州公司法规范公司发行普通股的对价种类 和在何种情形公司可向股东分配资产，无论是以分配股利抑或回购股份方式进 行的一系列规则，统称为法定资本制。此外，罗伯特汉密尔顿著，李存捧译 的公司法概要中有一部分概览性地介绍了美国公司资本制度。 英国公司法方面，j a n e td i n e ，c o m p a n yl a w ( 4 t he d i t i o n ) m l a wp r e s s c h i n a ( 2 0 0 3 ) 中公司设立一章有一节专门论述设立公众公司的注册资本的限制， 其中有涉及公司资本缴纳制度。丹尼斯吉南著，朱羿锟等译的公司法也 有一部分论及公司资本缴纳制度，简要地介绍了英国公司法上的公司资本缴纳 制度。 在德国法方面，德国学者托马斯莱塞尔、吕迪格法伊尔著，高旭军、 单晓光、方晓敏译的德国资合公司法中的相关内容。德国公司法中的公司 资本缴纳制度晚近发生了大的变化，不再固守原来的严格法定资本制，对现金 出资可允许分期缴纳，但对现物出资则限制得比较严格，必须一次缴清。 日本公司法在2 0 0 5 年发生了重大变化，公司法从原来的商法中独立出来， 公司资本制度也发生了很大变化。在资本缴纳制度上，采取“选出式”立法， 股份有限公司发起人必须一次缴清所有出资，但全体发起人同意的除外。这方 面的文献主要有吴建斌的最新日本公司法，中国人民大学出版社2 0 0 3 年版， 于敏译：日本公司法现代化的发展动向，社会科学文献出版社2 0 0 4 年版。此 外，吴建斌译的日本公司法典全面的体现了日本公司法的变化。 三、通往罗马城的大道研究方法 ( _ ) 比较分析方法 在法律这门科学的理论和实践中，中国近代以来在不断地在学习、借鉴中 提高，在一定程度上可以说中国的法律是在“法律移植”的大厦上建立起来的。 尤其是在商法这个国际化程度较高的学科中相互比较、借鉴必不可少。当然， 由于各国的背景和社会历史经济以及法律传统等都有不同之处，本文在对照各 5 主要国家公司资本缴纳制度的差异的同时，注意辨其良莠，取其精华。与此同 时，本文着眼于我国的现行法律制度和我国的特殊司法情况，在注重本土资源 的情况下，吸收各国的先进法律制度和实践经验，提出符合我国的实际情况的 方案。 ( 二) 法解释学方法 法律是一门具有很强实践性的学科，对于法律的研究最终都要回来现行的 法律上来，探讨现行法合不合理，是否有不足和不明晰之处时，尤其要注意能 否正确指导司法实践中的审判工作。尽管新公司法对原公司法在公司 资本缴纳制度方面作出了较大变革，但不可否认的是，其规定仍较为粗陋，难 以适应实践中出现的五花k f l 的情形，为此，从不同角度对相关法律规定作出 解释是必不可少的。本文在研究新公司法的资本缴纳制度过程中，运用多 种方法进行解释和阐述，包括文义解释、目的解释、体系解释等等。譬如，在 论述股份有限公司股东是否适用分期缴纳制度的过程中不可避免地运用文义、 体系等多种解释方法。 ( 三) 历史分析方法 我国原公司法自1 9 9 3 年诞生至2 0 0 6 年已有十余载，这一阶段正是经 济发展与法治环境重大变迁的时期。新公司法对原公司法作出了重大 修订，其背景正是中国特有的经济与社会环境。欲准确认识公司资本缴纳制度 变迁的动因及其有关公司资本缴纳的规则之不足与完善措施，对制定、修改公 司法的背景进行研究是必不可少的。本文正是在这样的背景支撑下介入对我国 公司资本缴纳规则的分析。 在研习法律科学的过程中，“立法趣旨之探求，是阐释法律疑义之钥匙”。3 如严格依照民法理论的意思自治原则，在设立公司时，股东出资是实缴还是认 缴，是一次缴纳抑或是分期缴纳，首次缴纳出资数额、比例多少，首期出资后 需在多长时间内缴清全部出资等一系列问题均应由公司参与各方协商一致确 定，而不应由法律的强制性规定横插一“腿”。尤其是对于分期缴纳而言，其内 王泽鉴著：民法实例研习基础理论，个人自版1 9 8 1 年版，转引自粱慧星；民法解释学，中国政 法大学出版社1 9 9 5 年版，第2 2 7 页 6 含的“认足与缴纳”的时间分离机制，对公司而言，为便捷设立提供了可能。 对股东而言，为缓解提供资金给予了方便。对债权人而言，为其日后追索留下 了防护垫。对社会而言，可以达致资源配置的效率最大化。4 公司法规定公司资 本缴纳制度的目的与正当性究竟为何，缘何需要由公司法以强制性规则对公司 的资本缴纳作出相对严苛的规定? 对其作出规定是否是越俎代庖? 由此，即引 发对资本缴纳制度立法动因的探讨。 4 参见傅穹著：重思公司资本制原理 法律出版社2 0 0 4 年版。第1 0 3 页 7 第一章公司资本缴纳制度立法的基础解析 第一节公司合同理论的解说。 公司法的强行法还是任意法的属性历来是公司法学者争论不休的话题5 ，公 司法规则究竟该以何种姿态( 强行性抑或任意性) 呈现的论辩也同样不绝于耳。 就公司资本缴纳制度而言，本属当事人意思自治范畴的资本缴纳方式缘何批上 了公司法规则的外衣，并且其绝大多数是以强行性规则的姿态展现于世人面 前? 股东出资缴纳是认缴还是实缴，如实行分期缴纳其首次出资数额、比例的 多寡，股东在多长时间内缴清全部出资，股东出资不足是否要承担责任，如需 承担责任其责任范围多大等一系列问题为何需要由公司法规则规定，且其规则 属性为何多为强制性规则( m a n d a t o r yr u l e s ) 而非赋权性( e n a b l i n gr u l e s ) 、 补充性规则( s u p p l e m e n t a r yr u l e s ) 6 ，其正当性为何? 从公司合同的视角出发， 或许能够得到相对合乎逻辑的回答。 依据公司合同理论支持者对公司法的价值所作的分析，公司法规贝目存在的 正当性主要在于：其一，公司法作为公司合同的模本的作用；其二，公司法作 为公司合同漏洞补充机制的作用。当然，不可否认，由于法律与政治历来难以 分离，公司合同路径也可能出现微小偏离而追求非效率目标。7 笔者试图沿此路 径对公司法中公司资本缴纳制度的规定进行解说。 一、公司资本缴纳立法的公司合同模本价值 标准合同产生子十九世纪后半叶，十九世纪以后，随着科学技术的飞速发 展，商事交易的日益繁盛，特别是公用事业的大量出现并在社会经济生活中扮 演的角色越来越重要，使得标准合同得以兴起并被越来越广泛地应用。8 时至今 日，标准合同在社会生活中无处不见，譬如，购买保险过程中保险人提供的保 险合同即为标准合同；去银行贷款，双方通常都使用有统一规范的标准合同， 5 舆型的如汤欣：论公司法的性格一强行法抑或任意法，载中国法譬，2 0 0 1 年第1 期。 关于公司法规则的此种分类最早见诸于爱森伯格的文章m e l t i n a r o ne i e s n b e r g ，t h e s t r u c t u r e o f c o q 砌c a t i o a ，1 4 6 1 1 5 2 9 ，c o l u m b i a l a w r 枷c w 。1 9 8 9 ，转引自罗培新；公司法的合同解释，北京大 学出版社2 0 0 4 年版，第1 1 3 - - 1 1 4 页。 7 参见罗培新；公司法学研究的法律经济学古义一以公司表决权规则为中心 裴法学研究 2 0 0 6 年 第5 期。 参见刘凯湘：论标准合同的意义、缺陷与完善对策htw：artieleehina