（国际法学专业论文）网络环境下音乐著作权保护比较研究.pdf

论文独创性声明 张剑的学位论文 网络环境下音乐著作权保护比较研究 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名： 冰名心 日期：2 。1 牛l 弓 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名： ；长名j 导师签名：日期： 网络环境下音乐著作权保护比较研究 ( 硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 国际法学 国际经济法 张剑 司平平副教授 数字和网络通信技术的发展深刻地改变了音乐作品的传播模式，网络成为了 人们获得音乐作品的重要来源，在我国一条基于网络环境的在线音乐产业链已经 成型。但是由于数字和网络通讯技术的特性，使得在线音乐产业链相比传统音乐 产业链发生了巨大变化，以传统音乐产业链为基础建立的传统著作权保护制度已 经难以有效维护在线音乐产业链中版权人、传播者、使用者之间的利益的平衡。 在在线音乐产业链中版权入利益正遭受着严重侵害，这种危害甚至已经向现实世 界延伸，使得我国音乐版权人的创作积极性遭受了极大的打击。 如何通过对传统音乐著作权保护制度的合理调整。使之能够应对音乐产业链 的变化所带来的挑战，最终实现在线音乐产业链中各方利益平衡，已经成为了我 们研究网络时代的音乐著作权保护制度必须解决的首要课题，这也是写作本文所 要解决的问题。对该问题的解决，笔者以音乐产业链的变化为切入点，抓住个人 用户、p 2 p 软件网站、搜索引擎网站这三个在在线音乐产业链中新增的或者已经 发生了巨大变化的元素，从实现在线音乐产业链中版权人和使用者之间的利益平 衡以及版权人和传播者之间的利益平衡两方面出发，通过比较研究和对我国司 法、立法实践合理经验的总结分别提出自己的对策，两者相统一最终达到实现整 个在线音乐产业链中各方利益平衡的目标。 本论文除引言外共分四章，共约四万九千余字 第一章是本文的总纲，主要通过对网络环境下在线音乐产业链相对于传统音 乐产业链的变化的介绍，说明音乐产业链的这些变化给建立在传统音乐产业链上 的传统音乐著作权保护制度所带来的挑战，最终阐明本文写作的目的。7 第二章专门分析了网络环境下私人复制能力扩张引发的法律问题，对该问题 的论述可以分为三个部分：首先明确了网络环境下的私人复制行为仍旧属于版权 法意义上的复制。其次，分析了网络私人复制行为是否还能构成对版权音乐作品 的合理使用，由于我国著作权法所规定的判断合理使用的标准过分原则，笔者比 较分析了美国、欧盟、以及代表国际唱片业者利益的国际唱片业协会对这一问题 的三种不同立场。最后在比较研究的基础上结合我国国情，指出建立著作权补偿 金制度应成为我国应对网络环境下私人复制能力扩张所引发的法律问题理想选 择。笔者写作这一部分主要是为了对如何实现在线音乐产业链中版权人和使用者 之间利益的平衡提出自己的设想。 第三章分析了p 2 p 软件个人用户和f 2 p 软件网站引发的法律问题，本章的 论述分为以下三个部分：首先，笔者分析认定p 2 p 软件个人用户利用p 2 p 软件 进行私人网络公众传播行为侵权了音乐版权人的网络信息传播权，但指出起诉个 人用户并非解决问题的理想选择。其次，笔者结合美国相关案例分析了美国版权 法上的间接侵权规则的演化，及其对美国法院判断p 2 p 软件网站的法律责任的 影响。最后，笔者回到国内实践，分析了我国第一例p 2 p 软件网站侵权案 步升诉飞行网案及其对我国基于p 2 p 软件的音乐交换的影响，同时，对我国适 用于著作权侵杈领域的共同侵权规则进行了阐述。本章对侵权规则的分析也有利 第四章对搜索引擎网站法律闯题的理解。 第四章是本文的重点，这是由以百度m p 3 为代表的搜索引擎网站在我国当 前非法音乐文件传播渠道中所占据的垄断性地位决定的，在本章中笔者以与百度 m p 3 音乐搜索服务有关的最新诉讼一环球诉百度案为主线，结合c h i n a m p 3 案、 济宁之窗案等我国司法实践中具代表性的相关案例，对我国法院在此类案件中的 判决思路进行全面解析，指出我国法院对最高人民法院关于审理涉及计算机网 络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释( 法释( 2 0 0 6 ) 1 1 号) 第四条规定 的不同理解已经造成了司法实践中认定搜索引擎网站法律责任的混乱，但是这种 法律的不确定性却使得原、被告转变了思路，双方通过采用广告分享的业务模式 开始走上合作共赢的道路。广告分享的业务模式是对网络共享本质的回归，可以 在不改变最终用户免费下载音乐产品习惯的情况下使得最终用户、版权人、传播 者的行为都合法化，是实现在线音乐产业链中版权人与传播者之间利益均衡的理 想选择。在本文中笔者结合当前我国立法和司法实践存在的不足，对避风港原则 和著作权侵权通知和反通知制度这两套对实现版权人和传播者之间利益的平衡 有重大影响的法律制度进行了完善，以使著作权保护制度能更好得承担起引导和 促进版权人和传播者之间合作的重任。笔者写作第三、第四章主要是为了对如何 实现在线音乐产业链中版权人和传播者之间利益的平衡提出自己的设想。 关键词音乐著作权保护音乐产业链搜索引擎p 2 p 著作权 补偿金网络信息传播权复制权合理使用 4 c o n s t r u c t i v es t u d y0 9m u s i c c o p y r i g h t p r o t e c t i o ni nt h en e t w o r k e n v i r o n m e n t a b s t r a c t m a j o r ：i n t e r n a t i o n a ll a w s p e c i a l i z a t i o n ：i n t e r n a t i o n a le c o n o m i c l a w n a m e ：z h a n gj i a n t u t o r ：v i c ep r o f e s s o rs ip i n g p i n g t h ed e v e l o p m e n to fd i g i t a la n dn e t w o r kc o m m u n i c a t i o nt e c h n o l o g yh a sd e e p l y c h 柏g c dt h ew a yo fm u s i cw o r k st r a n s m i s s i o n ；i th a sm a d en e t w o r ka l li m p o r t a n t s o u r c eo fm u s i cw o r k sa n df o r m e dt h eo n l i n em u s i ci n d u s t r yc h a i n t h eo n l i n em u s i c i n d u s t r yc h a i ni st o t a l l yd i f f e r e n tf r o mt h et r a d i t i o n a lm u s i ci n d u s t r yc h a i nd u et ot h e c h a r a c t e r i s t i co ft h ed i g i t a la n dn e t w o r kc o m m u n i c a t i o nt e c h n o l o g y , f o rt h i sr e a s o n , t r a d i t i o n a lm u s i cc o p y r i g h ts y s t e mb a s e do nt h et r a d i t i o n a lm u s i ci n d u s t r yc h a i nc a l l n o ti 汜印t h eb a l a n c eb e t w e e nt h ei n t e r e s t so fc o p y r i g h to w n e r , p r o p a g a t o ra n d 1 ) e r s o n a lu s e r si nt h eo n l i n em u s i ci n d u s t r yc h a i n t h ec o p y r i g h to w n e r si n t e r e s t s h a v eb e e ns e r i o u s l yi n 伍n g c d ，a n dt h em u s i cc o p y r i g h to w n e r se n t h u s i a s mh a sb e e n d e e p l yf a d e d h o wt or e a d j u s tt h et r a d i t i o n a lm u s i cc o p y r i g h ts y s t e mt om e e tt h ec h a l l e n g ea r i s i n g f r o mt h ec h a n g eo fm u s i ci n d u s t r yc h a i n s ，a n dm a k et h em u s i cc o p y r i g h ts y s t e mt h e a b i l i t yt ok e e pt h eb a l a n c eb e t w e e na nt h ep a r t n e r s i n t e r e s ti nt h eo n l i n em u s i c 5 i n d u s t r yc h a i n ，h a sb d 2 0 m et h er a d i a lp r o b l e mo ft h es t u d yo nt h em u s i cc o p y r i g h t s y s t e mi nt h en e t w o r ke r a , a n di ti sa l s ot h ek e yp r o b l e mw h i c ht h i st h e s i sw a n t st o c o p ew i t h t h i st h e s i sc o m p r i s e s4c h a p t e r s ，i na d d i t i o nt oa l li n t r o d u c t i o n , a b o u t4 9 0 0 0w o r d s c h a p t e r1i st h eg e n e r a li n t r o d u c t i o no ft h i st h e s i s ht h i sc h a p t e r , if i r s t l yi n t r o d u c e t h ed i f f e r c n c eb e t w e e nt h eo n l i n em u s i ci n d u s t r yc h a i na n dt h et r a d i t i o n a lm u s i c i n d u s t r yc h a i n ，t h e ne x p l a i nt h ec h a l l e n g ew h i c ht h et r a d i t i o n a lm u s i cc o p y r i g h t p r o t e c t i o ns y s t e mf a c e sd u et ot h em u s i ci n d u s t r yc h a i n c h a n g e ，l a s t l yi n t r o d u c et h e a i mo ft h i st i l e s i s c h a p t e r2d e a l sw i t ht h el e g a lp r o b l e ma r i s i n gf r o mt h ee x p l o s i o no ft h ep e r s o n a l r e p l i c a t i o nc a p a c i t y m ys t u d y o nt h i sp r o b l e mc a nb ed i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ：f i r s t l y , ic o n f i mt h a tt h ep e r s o n a lr e p l i c a t i o ni nt h en e t w o r ki ss t i l lr e s t r i c t e db yt h ec o p y r i g h t l a w t h e nif o c u so nw h e t h e rt h ep e r s o n a lr e p l i c a t i o ni nt h en e t w o r k 啪b e , 1 7 d l m ef a i r u s eo ft h em u s i cw o r k s ，b e c a u s et h ep r o v i s i o n si nt h ec h i n e s ec o p y r i g h tl a wi sn o t v e r yc l e a ri nt h i si s s u e ，s ot h e nic o n s t r u c t i v e l ys t u d yt h ed i f f e r e n to p i n i o n so ft h e u s a , e ua n di f f i f i n a l l y , b a s eo nt h es t u d y , ia d v a n c ea n dp r o v i d eab l u e p r i n tf o r a ni d e at h a tit h i n kc a l lr e a l i z et h eb a l a n c eb e t w e e nt h ec o p y r i g h to w n c ra n dt h e p e r s o n a lu s e r s ：a l l o w i n gu m e s t r i c t e dn o n c o m m e r c i a lp e e r - t o p e e r ( p 2 p ) f i l es h a r i n gi n l r e t u r f lf o ri m p o s i n gal e v yo np e r s o n a lr e p l i c a t i o n c h a p t e r3d e a l sw i t ht h el e g a lp r o b l e ma r i s i n gf r o mt h ep e r s o n a lu s e ro ft h ep 2 p f i l e a n dt h ew e b s i t ew h i c ho f f e rt h ep 2 pf i l e m ys t u d yi nt h i sc h a p t e rc a nb ed i v i d e di n t o t h r e ep a r t s ：f i r s t l y , 1c o n f o r mt h a tt h ep e r s o nw h ou s e st h ep 2 pf i l et os h a r ea n d u p l o a dt h em u s i cw o r k si si l l e g a l ，t h e n ，ia n a l y z et h es e c o n d a r yc o p y r i g h tl i a b i l i t y r u l ei nt h eu sc o p y r i g h tl a ww h i c hc a l lb eu s e di nt h ep 2 pc a s e s f i n a l l y , is t u d yt h e p 2 pc a s ei nc h i n aa n di n t r o d u c et h ej o i n tt o r ti nc h i n e s ec o p y r i g h tl a w 6 c h a p t e r4 d e a l sw i t ht h el e g a lp r o b l e ma r i s i n gf r o ms e a r c he n g i n e , i nt h i sc h a p t e r t h r o u g hc a s es t u d y ，ia d v a n c ea n dp r o v i d eab l u e p r i n tf o ra l li d e at h a tit h i n kc a n r e a l i z et h eb a l a n c eb e t w e e nt h ec o p y r i g h to w n e ra n dt h ep r o p a g a t o r ：t h ec o p y r i g h t o w n e ra n dt h ep r o p a g a t o rs h a l lc o o p e r a t et o g e t h e ri nt h eo n l i n em u s i ci n d u s t r yc h a i n ， a n da d - s u p p o r t e dl e g a ld o w n l o a d si st h eb e s tc o o p e r a t ew a y s i n c ei nc h i n at h e c o p y r i g h to w n e r ( s u c h a se m oa n dt h ep r o p a g a t o r ( s u c ha s b a i d u t o m ) h a v ea l r e a d y s t a r t e dt h e i rc o o p e r a t i o nb a s e do nt h ea d - s u p p o r t e dl e g a ld o w n l o a d s ，5 0t h ec h i n e s e c o p y t - i g h ts y s t e ms h o u l dl e a da n da d v a n c et h e i rc o o p e r a t i o n ，a n do f f e rl e g a ls u p p o r t f o rt h i sc o o p e r a t i o n k e yw o r d s ： m u s i cc o p y r i g h tp r o t e c t i o n ：m u s i ci n d u s t r y c h a i n ；p 2 p ：s e a r c he n g i n e ；l e v y ；i n f o r m a t i o nn e t w o r k t r a n s m i s s i o nr i g h t ；r e p r o d u c t i o nr i g h t ：f a i ru s e 7 网络环境下音乐著作权保护比较研究 导言 数字和网络信息通讯技术的发展深刻地改变着人们的生活，一个基于互联网 环境的虚拟社会已经日渐成型，网络经济也迅速发展壮大，这其中不仅有搜索引 擎等新兴产业，同时，也包括各种传统产业在网络环境下的延伸，音乐产业就是 其中的代表。但是网络环境下的在线音乐产业链绝不是现实世界中传统音乐产业 链1 的简单复制，它已经被打上了数字和网络信息通讯技术的深刻烙印。 在传统音乐产业链中，音乐作品中所包含的文字、声音等信息必须被固定在 音乐录音带、c d 唱片等物质载体中形成有形音乐产品2 之后，才能借助机器或装 置被播放、复制或进一步传播，而在在线音乐产业链中，音乐作品的载体数 字音乐产品摆脱了有形物质载体的制约，实现了无形化：数字音乐产品本质上只 是被固定在计算机硬盘中的由二进制编码组成的计算机文件，3 可以直接借助个 人计算机被播放、复制，并可以经由互联网进行传播。数字音乐产品的无形化， 降低了音乐产品大规模生产、储存的成本和设备要求，简化了音乐产品的传播环 节，从而大大降低了在线音乐产业链中合法数字音乐产品的生产和交易成本。 但是技术是中立的，数字音乐产品的无形化，同样降低了在线音乐产业链中 盗版数字音乐产品的生产和交易成本，增强了网络音乐盗版者的侵权能力。而且 数字音乐产品无形化与网络技术相结合，还改变了传统音乐产品单向性的传播方 式，使得在网络环境下数字音乐产品的传播呈现出交互性的特征。 同时，在在线音乐产业链中又出现了提供搜索引擎服务的网站( 以下简称搜 1 传统音乐产业链事实上是由三条链条构成的( 以唱片业为例) ：除了唱片公司发行音乐产品这一条最直接 的产业链，中还存在唱片公司将音乐的版权卖给各种媒体，如电台、电视、电影，授权他们在节目中播出 和唱片公司通过与经纪公司的合作。安排歌手参与各种演出活动接拍广告，影视作品这两条衍生产业链 条。但由于后两条链条在在线音乐产业链中并没有发生太大的变化，出于本论文写作日的需要，笔者将只 集中研究第一条产业链。关于音乐产业链的更具体的分析可参见刘刚：中国音乐产业价值链问题研究 ， 中国地质大学硕士论文，2 0 0 6 年 2 本论文中音乐产品是音乐这种艺术品种进行社会传播的载体，具体可以划分为两类：传统音乐产业链中以 录音带、c d 唱片为代表的有形音乐产品，和在线音乐产业链中以卯3 数字音乐文件为代表的教字音乐产品， 但不包括u t y 等以类似摄制电影的方法创作的音乐产品 3 李祖明著：互联阿f 。的版权保护与限制经济i t 撤出版孛f + 如0 3 年6 月第一版，第3 8 贞， 索引擎网站) 、提供p 2 p 软件系统服务的网站( p 2 p 软件网站) 这两类新兴网络 服务提供商，它们虽然本身不提供盗版数字音乐产品，其所提供的服务却极大地 便利了盗版数字音乐产品的传播。 p 2 p 软件的出现和数字音乐产品无形化的特性相结合还使得普通个人用户 在网络环境下第一次拥有了大规模复制数字音乐产品和向不特定公众传播数字 音乐产品的能力，给在线音乐产业链注入了崭新的元素。 网络环境下，音乐产业链的上述变化已经对音乐版权人4 利益造成了巨大的 损害，也给网络时代的音乐著作权5 保护带来了新的挑战，集中体现在以下三大 方面： 第一，数字音乐产品网络传播环节的简化和网络传播行为交互性的特征使得 传统著作权法中所规定的著作权入的权能已经无法准确、全面得涵盖网络传播行 为，这就需要网络时代音乐著作权保护制度针对网络传播行为做出新的制度设 计 第二，应对网络环境下私人复制能力6 的扩张、私人传播行为的出现，给传 统音乐著作权保护制度中对于私人使用音乐作品行为构成合理使用的规定带来 的冲击，我国著作权保护制度该如何调整才能恢复在线音乐产业链中最终用户和 版权人之间利益的平衡。 第三，网络时代的音乐著作权保护制度该如何调整才能合理包容搜索引擎网 站、p 2 p 软件网站这两类新的音乐产业链的参与者，在依法对他们的行为进行规 制的同时，又不至于造成对技术进步和公众利益的过分妨害。 对于第一方面的挑战，目前已经通过网络信息传播权的立法较好得加以解 决。而对于后两大方面挑战，由于均涉及到版权人和公众利益之间的平衡，1 7 究 4 事实上在一部音乐作品中包含着三种著作权权利关系：词曲作者对其歌词、歌手对其表演、录音制品制作 者对其录音制品。根据我国著作权法) 中的规定，我们可以看出在我国著作权法 中的著作权人是专 指作品的作者的，并不包含录音制品制作者和表演者，这些都属于邻接权人但是为了行文的方便，在本 文中用音乐版权人( 为避免歧义不用音乐著作权人) 统指代词曲作者，音乐表演者和录音制品制作者 5 我国著作权法( 2 0 0 1 年l o 月2 7 日修订) 第五十六条所规定的：。本法所称的著作权即版权”，在 本文将著作权和版权视为同义词，而不作区分使用两者的区分可参见王瑜：著作权与版权， h t t p ：啊- 1 a w - l i b c 蚀l v 1 w _ v i e w a s p ? n o = 5 4 2 2 ，法律论文资料库，( 访问日期2 0 0 7 年3 月3 1 日) 6 本文中所指私人复制是指为非商业目的的、仅为个人或家庭内部学习、研究，欣赏而进行的，借助一定设 备以复印，录音、录像等模拟技术或者下载等数字技术的方式将作品制作一份或数份的行为。 7 俣持著作权人利益与公众利益之问的妒衡一直是著作权保护制度所追求的目标本文关于用著作权保护 制度实现在线音乐产业链中各方半衡的理念，主要是受到吴汉东，胡开忠等著：走向知识经济时代的知识 1 2 竞该如何解决目前司法界和学术界产生了诸多争论。本文试图从分析网络环境下 音乐产业链的变化入手，抓住个人用户、p 2 p 软件、搜索引擎这三个在在线音乐 产业链中新增的或者已经发生了巨大变化的元素，通过比较研究和对我国司法实 践中合理经验的总结，提出自己应对后两方面挑战的对策，通过这些对策分别实 现我国在线音乐产业链中版权人和使用者之间的利益平衡以及版权人和传播者 之间的利益平衡，从而达成本文写作的最终目标：通过对传统音乐著作权保护制 度的合理调整，使之能够应对网络时代音乐产业链的变化所带来的挑战，以实现 在线音乐产业链中各方利益平衡。 产权法 ，法律出版社2 0 0 2 年l o 月第一敝和冯晓青著：知识产权利益甲衡理论，中国政法大学出版社 2 0 0 6 年6 月第一敝的启发。 第一章网络环境下音乐产业链的变化及其对音乐版 权保护的影响 第一节音乐产业链变化的表现形式及其成因 传统音乐产业链8 8 基于奉论文注1 的腺嘲在制图时笔青只考虑r 发行音乐产品这一条最直接的价值链 1 4 在线音乐产业链 音乐版权人创作音乐作品 非法数字音乐产品 提供商未获得版权 人授权建立音乐网 站传播非法数字音 乐产品 合法数字音乐产品提供商获 得版权人授权建立音乐网站 或者版权人自己建立音乐网 站传播m p 3 音乐文件等音乐 作品的数字音乐产品 最终用户直 接下载非法 数字音乐产 品 经营搜索引擎的网站 最终用户通过 搜索引擎搜索 到提供数字音 乐产品的网站 下载合法或非 法数字音乐产 品 最终用户直 接下载合法 数字音乐产 个人用户共享和上 传自己所拥有的数 字音乐产品 经营p 2 p 软件系统的 网站 最终用户通 过f 2 p 软件 下载该p 2 p 网络上其他 个人用户共 享的音乐产 品 对比以上两幅图表，我们可以看出传统音乐产业链在网络环境下发生了以下 四方面的深刻变化： 一、音乐产品无形化及其对音乐产业链之影响 首先，在在线音乐产业链中数字音乐产品的制作商、发行商、销售商的角色 已经发生了重合，可以由音乐网站统一担当，其根源在于网络环境下，音乐作品 的载体( 音乐产品) 发生了改变。 ( 一) 传统音乐产业链中音乐产品物质性及其影响 在传统音乐产业链中，虽然音乐作品本身作为一种知识产权具有无形性，9 但 9 关于知识产权无形性的分析，请参见郑成恩著：知识产权论，法律出版社2 0 0 3 年l o 月第3 版，第6 4 页 1 5 是音乐作品必须被固定在音乐录音带、c d 唱片等物质载体中形成有形音乐产品 之后，才能借助机器或装置被播放、复制或进一步传播。 因此在传统音乐产业链中，音乐产品的复制也要受到物质条件的限制，如复 制盒录音歌曲，需要空白录音带和录音机等。而且，传统的模拟复制中，如果 没有专业的复制设备，每复制一次，音乐作品的音质就会降低一些，这些都构成 了私人大规模复制音乐产品的天然障碍，因此在传统音乐产业模式下只有那些拥 有专业复制设备的音乐产品生产商才有能力大规模复制音乐产品。 而在音乐产品被生产出来之后，由于受所掌握的销售渠道的限制，版权人也 不可能直接把音乐作品出售给最终用户，而是授权那些与音乐产品销售商建立了 广泛业务联系的音乐产品发行商发行该音乐产品。最终消费者只能从终端销售商 处购买音乐产品。传统音乐产业链中音乐产品的这种传播模式也使得音乐产品 的传播具有单向性：最终用户1 0 只是被动得接受音乐产品，并不参与音乐产品的 生产，同时，最终用户购买产品的时间、地点也受到严格限制。 ( - - ) 音乐产品无形化及其特性 而在在线音乐产业链中，不仅音乐作品本身具有无形性，音乐作品的载体一 一数字音乐产品也具有无形性。以目前最流行的数字音乐作品载体1 1 m p 3 音 乐文件为例：运用数字存储标准格式m p e g 3 技术1 2 ( 以下简称为m p 3 ) 可以在 不损失太多音乐品质的前提下将音乐作品中所包含的文字、声音等信息转换为计 算机可以识别和存储的由0 或1 组成的二进制数字编码，并以m p 3 音乐文件的 格式存储在电脑硬盘等电子媒介中。在目前的数字和网络技术条件下m p 3 音乐 文件具有以下特性： 首先，m p 3 音乐文件彻底脱离了空白光盘、磁带等有形载体的制约可以直 接被存储在电脑硬盘中，而每个m p 3 音乐文件一般只有几m 大小，这就使得即 便是一台普通的个人电脑也可以存储几万个m p 3 音乐文件( 以目前个人电脑普 遍的硬盘容量配置8 0 g ( 1 g = 1 0 2 4 m ) 计算) 。 1 0 最终用户并不限于个人用户，但是由于本文主要讨论的是私人复制的法律问题，所以在后文中，本文均 只最终用户中的个人用户的情况。 1 1 在目前喇络技术环境下，根据所使用的数字压缩技术的不同，数字音乐作品载体也有众多表现形式如： m p 3 文件、w m a 文件，w a v 文件等但是m p 3 文件是目前最流行的数字旨乐作品载体，所以在奉空中 将只分析m p 3 音乐文件这一类数字音乐产品。 1 2 对于m p 3 的介绍町参见艾声音频技术州文章：m p 3 发展史及技术介绍 h t t p ：w w w a s h i n c c n s h o w a s p ? i d = 8 7 4 ，( 访问| j 期2 0 0 7 3 3 1 ) 】6 其次，m p 3 音乐文件的复制件可以通过普通个人电脑直接制作，并且每一 次复制都不会降低m p 3 音乐文件的品质，每一次复制的时闻也只需要几秒钟。 最后，m p 3 音乐文件的复制件可以通过网络传送，在目前的宽带网络环境 下，通过网络传输复制一首m p 3 音乐文件的时间一般只需几分种。 ( 三) 音乐产品无形化对音乐产品传播之影响及其后果 数字音乐产品的无形化使得在网络环境下，数字音乐产品的制作、发行和销 售都可以由音乐网站统一完成。音乐网站的运营商要在线销售一首歌曲，事先无 须大量制作该歌曲的复制件，它只需制作一份该歌曲的m p 3 音乐文件并之将存 储( 一般称之为上传) 到服务器中，最终用户登录该网站并满足该网站设定的条 件后( 如支付一定价格) ，就可以在自己选定的时间和地点从该网站下载自己所 需要的m p 3 歌曲。而最终用户每一次下载m p 3 音乐文件的过程，同时就是通过 网络传输的方式制作一份和保存在该网站服务器中的m p 3 音乐文件原件完全相 同的永久复制件，并把它固定到该用户的个人电脑的硬盘上的过程。 这也使得与传统音乐产业链中音乐产品传播的单向性不同的是，在网络环境 下，数字音乐产品的传播具有交互性：音乐网站上传音乐产品的行为只是为个人 用户提供了制作该数字音乐产品复制件的可能性，真正产生数字音乐产品复制件 的是个人用户的下载行为，并且由于网络无限联网的特性，在音乐网站上传了音 乐产品之后，个人用户只需满足该网站事先设定的条件，完全可以在自己选定的 任何时间、地点登录该网站下载音乐产品。 在线音乐产业链的这一变化，一方面简化了合法数字音乐产品的传播环节， 降低了合法数字音乐产品的制作和交易成本，便利了合法数字音乐产品的流通， 另一方面也使得非法数字音乐产品的生产者和传播者的角色在网络环境下同样 发生了重合，简化了非法数字音乐产品的传播环节，降低了非法数字音乐产品的 制作和交易成本，增强了网络音乐盗版者的侵权能力。 二、搜索引擎网站运行模式及其对音乐产业链之影响 第二，在在线音乐产业链中出现了一个新的重要参与者搜索引擎网站。 搜索引擎网站是专门提供搜索引擎技术服务的网站的统称，搜索引擎技术服 务是互联网发展中出现的一项新技术，其服务宗旨是帮助互联网用户在浩如烟海 1 3 扬帆并：国际知识产权贸易法，岛等教育出版社，2 0 0 5 年7 月第版，第1 3 6 页 1 7 的网络信息中迅速地定位并显示其所需要的信息。按其工作方式不同，目前应用 于音乐搜索的引擎主要可分为两类： ( - - ) 关键词搜索引擎 第一类是关键词搜索引擎。该类型的搜索引擎通过自己的检索程序( i n d e x e r ) ( 俗称“蜘蛛”( s p i d e r ) 程序或“机器人”( r o b o t ) 程序) 定时自动提取互联网上 不采取技术措施禁止或限制搜索的各个网站的信息，建立信息数据库。搜索引擎 运营商对被收录于该数据库中的信息本身不进行任何的加工或处理，都是由程序 自动完成的，并且对被链接网站的内容，搜索引擎运营商也没有进行非技术性的 选择与控制，不进行任何的识别、筛选或整理。g o o g l e ( w w w g o o g l e c n ) 是这类 搜索引擎的最典型代表。1 4 ( 二) 目录索引式搜索引擎及其特性分析 另一类是目录索引式搜索引擎，该类型搜索引擎虽然也有搜索功能，但从严 格意义上讲并非真正的搜索引擎，仅仅是由网站编辑按一定的目录分类规则建立 的网站链接列表而已。对该类型搜索引擎，笔者将以国内目录索引式音乐搜索引 擎中最典型的代表音乐极限网( w w w c h i n a m p 3 c o r n ) 为模型进行具体分析。婚 和g o o g l e 自动生成数据库不同的是，该网站编辑首先通过网络搜索等方式 收集到能实际提供音乐内容下载服务的网站( 目标u r l ) ，并与这些网站建立连 接通道，这些目标u r l 都是网站编辑人为挑选的结果，对于被链接网站的内容 该网站的运营商是完全知情的。然后，网站编辑会对收集到的音乐网站中的信息 和资源，按照一定的规则如地区、歌手、排行榜等进行选择、编排、整理，建立 自己的信息数据库， 更具迷惑性的是，该网站与目标u r l 建立了深层链接1 6 的关系：虽然在网 站上标明了“本站只提供歌曲链接，不提供本站下载”。但在整个下载过程中用 1 4 对于关键词搜索引擎分析主要参考了。环球唱片有限公司诉北京百度网讯科技有跟公司侵犯信息网络传 播权纠纷案”的判决书加以分析。( 2 0 0 5 ) - - , 民初字第8 4 ”号， h t t p ：b j g y c h l n a c o u r t o r g i m b l i c d e t a i l p h p 咖堋0 3 k - n t l 仁百度& kc o n t e n t = i 度k _ 卸t h o 忙，北京法院髑， i 访问甘期2 呻7 年4 月1 日) 1 5 对于甘录索弓i 搜索引擎分析主要参考了北京世纪悦博科技有限公司与正东唱片有限公司侵犯录音制作者 权纠纷案- 二审民事判决书( 2 0 0 4 ) 商民终字第7 1 3 号，该案事实七由分别以新力、正东为原告的两份 判决构成，但是由于两案法律认定部分一致，因此。笔者只选取，其中一份判决进行分析 h t t p ：b j g y c h i n a c o u r t o r g p u b l i c y d e t a i l p h p ? i d = 1 6 3 2 7 & k _ t i t l e = 音乐极限k 一n 旧l t = 音乐擞限k - a u t h o l = ，北京 法院网，( 访问h 期2 0 0 7 年4 月1 1 ) 1 6 对于深层链接吏具体的定义请参见：徐家力著；知识产权在纠络及电子商务中的保护人民法院出版 社2 0 0 6 年1 月第一版，第8 9 贞 1 8 户看到的不是内容来源网站的网页，而仍然是该网站的网页，这就很容易使得用 户认为自己下载的内容是由该网站提供的。但该类型网站不能完全控制被链接网 站的资源，一旦被链接网站网址发生变化或者网站采取加密等限制访问措施，访 问要求就会被拒绝。因此从本质上讲，该类型网站承担的仍然是链接通道的功能。 ( 三) 搜索引擎网站对音乐产品传播带来的影响分析 在传统音乐产业链中，虽然也存在着独立于合法渠道之外的非法音乐产品的 传播渠道，但是由于音乐版权保护制度的存在和国家版权保护机构对盗版活动的 严厉打击，这些渠道都具有隐蔽性和地下性，这就使得个人消费者要接触这些非 法渠道存在一定的困难；而且在传统音乐产业模式下，每一个非法销售终端所能 提供的盗版音乐产品的种类都是有限的，同时这些销售终端在地域上又具有分散 性，这也客观上制约了消费者所能获得的盗版音乐产品的范围。 而在在线音乐产业链中，搜索引擎网站虽然本身不提供音乐产品，但是其提 供的搜索引擎技术服务，却大大提高了最终用户查找和获得数字音乐歌曲的范围 和能力，事实上个人用户只需要打入自己想要下载的数字音乐歌曲的名称，通过 搜索引擎所提供服务就可以迅速查找到几乎所有提供该歌曲的音乐网站的链接。 从另一方面讲，搜索引擎的存在也同时大幅度增加了非法音乐网站和最终用户接 触的几率，扩大了非法音乐网站音乐著作权侵权行为影响的范围。 三、私人复制能力的扩张及其表现形式 第三，在在线音乐产业链中私人用户的复制能力发生了扩张，主要表现为两 种形式：“ ( 一) 私人下载行为分析 私人复制能力的扩张首先表现为：在网络环境下个人用户复制行为客体范围 的扩张。在现实世界中，个人用户可以接触( 包括购买、租赁、朋友之间的转借 等方式) 到的音乐产品种类毕竟是有限，这也就导致了个人用户复制行为客体的 1 7 事实上，在髓络环境下还存在了一种新的对音乐产品的私人复制形式在线试斫音乐，用户在线试听 音乐的行为是指用户并不把音乐下载到碗盘上。而是通过州络即时传输以流媒体的形式一次性接听在线 音乐歌曲，个人用户在线试听音乐的行为构成了对音乐作品的临时复制，对于临时复制纳入受版权法保护 的复制权范围，世界范刚内曾经引发丁激烈的争论，最终敝权条约和表演和录音制品制作者条约 没肯对临时复制加以明确规定，我国目前法律对临时复制问题也没有明确规定，关于临时复制更具体的法 律问题请参见肖强、韩刚：试论嘲络环境下的复制收载卡法学2 0 0 3 年第6 期， 但足散音乐市场发腱的结果却使得个人用户已绎可以免费获得所有台法专业音乐两站的在线伞l f f i 试听服 务：2 0 0 7 年3 月1 5 日，我国署名嘲络运背商新浪网推出的新浪乐库以及九天音乐嘲、a 8 暂乐f 0 9 等合 法音乐州站也均已采用r 旮线音乐免费试听的业务模式因此在现实中个人用户在线试听音乐的行为已经 基奉小存在法律问题，所以奉文对该行为小再加以讨论 1 9 有限性。而在网络环境下，个人用户可以通过网络下载行为直接从互联网上复制 音乐网站所提供的数字音乐产品，而且搜索引擎的存在又大大增强了个人用户从 互联网上查找数字音乐产品的能力，因此从理论上讲在网络环境下个人用户复制 行为的客体的范围几乎可以说是无限制的。 ( 二) 私人制作数字音乐产品复制件分析 其次，私人复制能力的扩张表现为：数字音乐产品的特性使得私人用户无论 是下载音乐产品，还是通过个人电脑制作音乐产品复制件，其边际成本”都几乎 为零，而且不用担心音乐产品音质的下降，从而使得个人用户复制数字音乐产品 的能力大大扩张。 四、私人网络公众传播行为的出现及其对音乐产业链之影响 第四，在在线音乐产业链中个人用户成为了向公众传播数字音乐产品的主体 之一。 ( 一) 传统音乐产业链中私人传播渠道分析 在传统音乐产业链中，音乐产品的传播需要依靠专门的传播渠道，而普通个 人用户根本无法借助此类渠道来传播音乐产品的复制品，也可以说在传统传播模 式下，至少一个普通的个人用户和音乐产品的传播渠道之间是隔绝的，这就使得 私人用户在传统音乐产业模式下根本无从获得向公众大规模传播作品的能力。但 是在网络环境下，基于p 2 p 技术的音乐交换软件的出现( 以下简称p 2 p 软件) 却 使得私人个人用户也成为了向公众传播数字音乐产品主体。 ( 二) p 2 p 技术概述 p 2 p 技术是英文“p e e r - t o p e e r ”的缩写，中译为“点对点”技术， i n t e l 将 p 2 p 定义为“通过系统间的直接交换所达成的计算机资源与信息的共享”。i b m 则将p 2 p 定义为“对等系统由若干互联协作的计算机构成，且至少具有如下特 征之一：系统依存于边缘化( 非中央式服务器) 设备的主动协作，每个成员直接 从其他成员面不是从服务器的参与中受益；系统中成员同时扮演服务器与客户机 的角色；系统应用的用户能够意识到彼此的存在，构成一个虚拟或实际的群体”。 培边际成奉是指：生产者多生产一个单位产量所需支付的追加成奉，或者少生产一个单位产壁所节约的成 本。对于边际成本更具体的分析请参见：互动百科恻，边际成本 h t t p ：1 w w w h o o d o n f r c o m w i k i e 8