（经济法学专业论文）不良个贷处置过程中疑难法律问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 二十世纪末，面对亚洲金融危机的侵袭和中国加入世贸组织后国内金融市场 必须如期开放的要求，为尽快解决长期积累在国有银行体系内的巨额不良贷款， 成立了资产管理公司。 资产管理公司在处置不良贷款时为了提高贷款的处置效率，规范资产公司处 置贷款的行为，将不良贷款分为不良企业贷款和不良个人贷款，采取不同的对策。 本文研究的重点在于不良个人贷款的处置。 金融不良贷款是社会金融运行深层次矛盾长期积累的产物，资产公司在处置 不良个贷案件过程中经常会遇到许多疑难的法律问题，比如：抵押物在拍卖时人 为增加的混乱；已过诉讼时效的个人贷款将如何收回；如何收回一房两卖形成的 不良贷款；对于种种不良个贷处置过程中的法律难题，文章参阅国内外的相关文 献资料，并结合作者的办案经验，对每个疑难的法律问题都进行了深度的理论与 实践剖析，提出了个人关于问题的解决方法。 现在，全球性的金融危机正威胁着世界各国，金融危机又会使得大量新的不 良贷款出现，其中包括大量的不良个人贷款，本文的研究更具有现实意义。 关键词：不良个贷；拍卖；他项权；一房两卖 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t a te n do ft h et w e n t i e t hc e n t u r y ，f a c e dw i t ht h ei n v a s i o no ft h ea s i a nf i n a n c i a l c r i s i s ，f a c e dw i t hc h i n a sa c c e s s i o nt ot h e 、胛o ，d o m e s t i cf m a n c i a lm a r k e t sm u s tb e o p e nt or e q u e s t s ，a ss o o na sp o s s i b l et or e s o l v et h el o n g t e r ma c c u m u l a t i o no f s t a t e 。o w n e db a n k i n gs y s t e mi nt h eh u g en o n - p e r f o r m i n g l o a n s ，a s s e tm a n a g e m e n t c o m p a n y s e tu p a tt h ed i s p o s a lo fn o n p e r f o r m i n gl o a n s ，i no r d e rt oi m p r o v et h ee f f i c i e n c yo ft h e d i s p o s a lo fl o a n sa n dr e g u l a t et h ed i s p o s a lo ft h ea s s e t so ft h ec o m p a n ya c t sl o a n s ， n o n 。p e r f o r m i n gl o a n sb ed i v i d e di n t on o n - - p e r f o r m i n gc o r p o r a t el o a n sa n dp e r s o n a l l o a n sb a d ，a s s e tm a n a g e m e n tc o m p a n ya d o p t e dd i f f e r e n tt a c t i c s f i n a n c i a ln o n p e r f o r m i n gl o a n sa r eap r o d u c t o ff i n a n c i a lo p e r a t i o no ft h e c o m m u n i t yl o n g - t e r m a c c u m u l a t i o no fd e e p s e a t e dc o n t r a d i c t i o n s i nc a s e so f n o n p e r f o r m i n gl o a nd i s p o s a lp r o c e s s ， a s s e tm a n a g e m e n tc o m p a n yo f t e ne n c o u n t e r e d m a n yp r o b l e m so ft h el e g a li s s u e s ， f o re x a m p l e ：w h e nt h ea u c t i o nc o l l a t e r a li n c r e a s e i nm a l l m a d ec h a o s ；s t a t u t eo fl i m i t a t i o n sh a se x p i r e do nh o wt h el o a nw i l lb e r e c o v e r e d ；h o wt or e c o v e rt h es a l eo far o o mf o r m e db yt h et w om o r t g a g e f o ra v a r i e t y o fl e g a ld i f f i c u l t i e si nt h ep r o c e s so fn o n p e r f o r m i n gl o a nd i s p o s a l e d ，s e e i n gt h er e l a t e d a r t i c l ea n dt h el i t e r a t u r ea th o m ea n da b r o a d ，c o m b i n e dw i t ht h ee x p e r i e n c eo ft h e a u t h o r sc a s e s ，w ea n a l y s i z ee a c ho ft h e l e g a li s s u e so ft h et h e o r ya n dp r a c t i c e i n - d e p t h ，ip r o p o s e ds o l u t i o nt ot h ep r o b l e m n o w ，t h eg l o b a lf i n a n c i a lc r i s i si st h r e a t e n i n gt h ew o r l d f i n a n c i a lc r i s i sw i l lm a k e al a r g en u m b e ro fn e we m e r g e n c eo fn o n p e r f o r m i n gl o a n s ，i n c l u d i n gal o to fb a d p e r s o n a ll o a n s ，t h i ss t u d ym o r ep r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e k e y w o r d s ：a d v e r s ep e r s o n a ll o a n s ； a u c t i o n ；m o r t g a g e s ；ah o u s et w om a s t e r s 独创性声明 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉选太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 绪论 绪诊 一、选题的背景与意义 中国经历了3 0 年的经济改革之后，经济实力明显增强，其发展速度和质量令 世界各国震惊。中国入世之后，广阔的市场机会加上金融市场准入条件越来越宽 松，加速了外资银行进入中国金融市场的速度和力度。国内金融游戏规则的国际 化趋势对商业银行的要求越来越严格，加快构建中国商业银行的核心竞争力，不 仅关系到银行自身的发展，而且事关我国经济社会发展全局。面对国有商业银行 没有能力处理本身不良贷款的现状，面对国有商业银行内外部机制亟待解决的问 题，面对1 9 9 7 年爆发的亚洲金融危机，我们认识到我国的金融业存在着严重的金 融风险，1 9 9 9 年，收购、处理、管理国有不良资产的四大金融资产管理公司成立。 基于当今世界经济金融的紧密联系及美国经济在全球的引领位置，美国的次 贷危机已经通过种种渠道演变成一场世界经济危机。中国再一次面对世界性的金 融危机，经济的全球化，使我们对身边的事物有新的认识。中国光大银行董事长 唐双宁在新浪网举办的一个论坛上发表演讲时总结此次金融危机对中国经济产生 或可能产生十大影响：第一是股市冲击第五是银行新不良资产，第六是经济 下滑，财政收入减少，第七是失业因为将有新的不良贷款产生，我们不得不 把视角再次拉回到还没有走开的不良贷款的处置。作者认为，这次产生的不良贷 款与以往相比，最明显的不同：每家每户的住房消费贷款产生的不良贷款将占据 很大的规模。因为大批失业人员没有经济来源，购房贷款无法偿还，形成新的不 良个人贷款。所以选取不良个贷案件处置的问题进行研究既有现实意义，又有长 远意义。 我们现在所进行的金融体制改革，其结果就是要使我们的规则与国际接轨， 这必然要在很多做法上借鉴国外的金融管理经验。就目前美国爆发的并影响全球 的经济危机就为我们敲响了警钟，如果中国个人贷款的金融事务处理不好，仍然 会有大量的严峻的不良贷款问题面临解决，所以我们现在所研究的不良个贷处置 黑龙江大学硕士学位论文 过程中的法律问题是具有前瞻性的。 通过对中国金融资产管理公司不良贷款回收情况的真实参与、研究发现，在 贷款的处理过程中有多种因素在制约着不良贷款的处置，如金融资产自身因素、 资产管理公司自身因素、债务人自身因素、法律因素等等，都严重影响着不良贷 款的回收。 作者本人从2 0 0 7 年4 月到2 0 0 9 年2 月这段时间里，以律师身份参与不良个 人贷款的处置工作，切身感受到不良的个人贷款在处置中的一些棘手的问题，比 如，作者在文章当中提到的，他项权与诉讼时效的冲突：“一房两卖 形成的不良 个贷处置难题；抵押权处置过程中拍卖活动的混乱；不良个贷案件处置过程中的 司法效率问题等问题都是在处置不良个贷中常发的和多见的疑难法律问题。 对于这些实践中存在的疑难法律问题的研究，既可以指导不良个人贷款的处 理实践，也能进一步完善不良贷款处置立法，丰富不良贷款处置理论，所以，研 究本课题具有重要的理论与实践意义。 二、研究现状与文献综述 1 9 9 4 年在北京举行的著名的“京伦会议”，最早提出我国银行不良贷款治理 问题和治理对策。针对当时对银行不良贷款不够重视的问题，与会的中外学者认 为，中国存在大规模的政策性不良贷款，加上历史包袱，中国国有银行迟早要面 临清理资产负债表问题。会议最早提出了不良贷款的三种处置方法，一是刘遵义 和钱颖一关于成立一家资产公司一重组基金专门处置坏账的方案；二是周d , ) l l 等 的债转股方案；三是吴晓灵、谢平的国有企业一银行一财政的综合债务重组方案。 1 9 9 7 年亚洲金融危机后，在全国金融工作会议上，银行不良贷款问题引起了 高度的重视，中共中央、国务院发出了关于深化金融改革、整顿金融秩序、 防 范金融风险的通知。由于党和国家的注意点已经落在不良贷款问题上，理 论上的研究也逐步深入：理论工作者首先是对中国国有银行不良资产的形成进行 。唐艳芳论降低银行不良资产的政府作为【d 】厦门大学博士学位论文，2 0 0 6 年第2 0 页 绪论 了全面的回顾和疏理，从制度层面分析了中国国有银行、企业、中央及地方政府 等各利益群体在既有制度安排下所做出的行为选择，指出：“国有银行不良资产 的形成是在转轨过程中既有制度安排下各利益群体博弈的结果”；理论工作者没 有满足基础的回顾与文件的梳理，更注重对不良贷款的深入研究，以探求解决问 题的出路，主要从民法的视角探讨了不良贷款的特点并结合国内外环境进行了综 合性研究；圆 在充分研究我国不良贷款的产生原因、综合分析内外环境因素、探寻解决巨 额不良贷款的途径的同时，理论工作者还充分借鉴国外的经验寻找解决我国不良 贷款的出路。比如：借鉴美国政府为处理不良贷款问题专门成立的重组信托公司 ( r e s o l u t i o nt r u s tc o r p o r a t i o n ) 。借鉴瑞典模式，运用“好银行坏银行”，创 造性的采取多个资产管理公司，两种所有权设置以及分散处理的方式解决不良贷 款问题。 不良贷款的处置工作我们国家已经进行了近十年，国外处置不良贷款时间更 长，经验也比较足，我们很多的不良贷款的处置经验都是从国外借鉴的。但是针 对不良贷款处置问题的研究多集中于具体的不良贷款处置实践的上游，如资产管 理公司不良贷款的转让，国外处理不良金融贷款的经验，不良贷款证券化、债转 股等等，很少有具体谈及不良贷款的现实处置实践，即使谈到了不良贷款的处理 实践，也多是在谈不良企业贷款的处置实践，很少有谈及不良的个人贷款的处置 实践。国外的同类课题的研究虽有存在，但是，没有以中国国情为基础进行论述， 对中国的实践指导意义甚微。本文的独特之处就在于本文源于中国处理不良个贷 的实践，以处理不良个贷为切入角，提出了处理不良个贷过程中不良个贷处理的 一般程序、拍卖抵押物过程中的混乱、诉讼时效过期如何收回不良贷款、抵押贷 款过程中一房两卖等有中国特色的法律实践，对这些问题进行了深入的剖析，提 。杨玉熹不良资产的形成与处置企业所有权安排与政府权力分配下的博弈与游戏【d 】中国政法大学博士 学位论文，2 0 0 3 年内容摘要第1 2 页 o 吴蓬生不良债权研究兼论金融债险规避法与资产管理公司【d 】中国政法大学博士学位论文，2 0 0 0 年 。唐艳芳论降低银行不良资产的政府作为【d 】厦门大学博士学位论文，2 0 0 6 年第2 l 页 黑龙江大学硕士学位论文 出解决方案或对策性建议，对日后处理不良个贷的实践具有启发意义。 三、研究方法与研究内容 ( 一) 研究方法 l 、实证分析的方法。在本文论述拍卖费用过高、拍卖活动混乱、一房两卖现 象严重等重点内容时，为使得文章更为生动，有理有据，选取了作者亲自处理的 一些案例，采取提出问题，分析问题，并解决问题的方法。使得不良个贷处理过 程中的疑难问题得以清晰和真实展示。 2 、历史分析的方法。不良个贷的产生有其历史原因，不良个贷的处理不是一 挥而就的，对于处理不良个贷过程中所遇到的疑难法律问题，我们必须清楚的知 道它的历史脉络，唯此，我们才能知道这些难题“是什么”，“为什么”是这样， 以及“怎么办”。 3 、比较的方法。有比较才有鉴别。文章在说明资产管理公司成立前到成立十 年来在处理不良资产方面所起到的作用、国内与国外处理不良个贷的经验、国内 处理不良个贷问题不同方法所取得的不同结果等方面都充分运用了比较的方法， 对不同的效用进行评价，避免单纯、片面、僵化。 ( - - ) 研究内容 第一，资产管理公司在处置不良贷款时为了提高贷款的处置效率，规范资产 公司处置贷款的行为，将不良贷款分为不良企业贷款和不良个人贷款，采取不同 的对策。不良个贷是指个人贷款的主体因主观或客观的原因，使得借款人不能按 原定的贷款协议按时偿还银行的贷款本息，或者已有迹象表明借款人不可能按原 定的贷款协议按时偿还商业银行的贷款本息而形成的贷款。 处置不良贷款一般采取：发出催款通知书一尽职调查一发律师函及上门催收一追 索保证人，处置抵押物品一诉讼手段催收等步骤，这些步骤都是笔者实践经验的总 结，源于实践又高于实践。 在采取拍卖方法处置贷款的抵押物时主要有两方面疑难问题，一方面是拍卖 活动所耗费的各种税费太多，即使不良贷款能全额回收，也将有一半的回款消耗 绪论 在各种税费上，国家相关部门已经给予资产公司一些优惠，减少资产公司税费的 消耗，但在执行中，各机关，各部门以本单位、部门利益为重，不彻底执行国家 有关政策，造成司法无效率，标准不一。笔者建议加强司法监督。另一方面，在 贷款抵押物拍卖活动中经常出现一些混乱的局面，所体现出的弊端并非是制度本 身的原因，主要是制度在具体执行上的不力，笔者建议加强对拍卖行业、拍卖企 业、委托人、拍卖师依据相关法律进行严格的监督，以恢复良好的拍卖秩序。 根据借款人与银行之间的借款合同是主合同，抵押合同是从合同，抵押权属 于主债权的从权利，具有附随性，随主债权的转移而转移。借款已过诉讼时效， 即使资产公司手中掌握着他项权证书也无法索回借款，无矛盾可言。但是在处置 不良个贷的实践中却真的产生了诉讼时效与他项权的矛盾和冲突。依据最高人 民法院关于超过诉讼时效借款人在催款通知单上签字或盖章的法律效力问题的批 复对于超过诉讼时效期间，贷款机构向借款人发出催收通知单，债务人在该通 知单上签字或者盖章的，应当视为对原债权的重新确认，该债权债务关系应受到 法律保护。笔者在实践中的许多不良个贷就是据此收回的，这样的情况是在理论 上无论怎么推理都出不来的。笔者认为，对待损害国家和人民的利益的“老赖 借款人，采取一些特别的方法，也许不能符合诚实信用的民法原则，但是值得的。 正如，温家宝总理在政府工作报告上指出，银行里的钱一分一厘都是人民的血汗。 不容侵犯。 不良个贷案件处置过程中经常会遇到“一房两卖”的现象。一房两卖严重干 扰了正常的房产交易秩序，也影响到不良个贷的清收。一房两卖的产生有开发商 受利益驱动的原因，也有法律上房产所有权的取得与合同生效要件不一致的原因， 这些都是与商品房预售的广泛开展分不开的。一房两卖情形下的不良贷款的清收， 资产公司要甄别假按揭，通过诉讼或其他手段给房产开发商施加压力，逼迫开发 商偿还贷款本息，避开一房两卖的房产纠纷漩涡。这样做是资产公司面对一房两 卖情形收回贷款本息的最简捷的方式。 第二，文章结构 本文除绪论和结论之外，四章内容主要如下。 s 黑龙江大学硕士学位论文 第一章为我国国有商业银行不良个贷概述。该章推出不良贷款的状况，并且 深度分析巨额不良贷款的成因，提出了不良贷款与不良个贷的不同涵义，并分析 了解决不良个贷的现实意义。第二章处置不良个贷的法律途径。不良个贷处置中 的疑难法律问题是本文研究的中心议题，该章首先介绍了不良个贷的处置机构一 一金融资产管理公司，然后介绍了不良个贷处置的原则，一般程序，提出了不良 个贷在处置上的制约因素，使读者对不良个贷有所了解，并在全文起到提出问题 的作用。第三章不良个贷处置过程中的实证考察( 一) 在采取拍卖这种方法处置 贷款的抵押物时主要有两方面疑难问题，一方面是拍卖活动所耗费的各种税费太 多，另一方面，在贷款抵押物拍卖活动中经常出现一些混乱的局面，笔者建议加 强对拍卖活动的监督。第四章不良个贷处置过程中的实证考察( - - ) 不良个贷案 件处置过程中经常会遇到“一房二卖”的现象。一房两卖严重干扰了正常的房产 交易秩序，也影响到不良个贷的清收。一房两卖情形下的不良贷款的清收，资产 公司要甄别假按揭，通过诉讼或其他手段给房产开发商施加压力，逼迫开发商偿 还贷款本息，避开一房两卖的房产纠纷漩涡。 第一章我国商业银行不良个贷概述 第一章我国商业银行不良个贷概述 一一- _ 一 j f = - i _ j l ，p 、ij-p 、- ；，i 7 0 o 按照现在国际通用的“五级分类法”，我国的不良贷款数额巨大，从未低于 过万亿元，产生如此巨大数额的不良贷款其原因是很复杂的，有内部原因，也有 外部原因，有体制原因，也有银行自身的原因。如此巨额的不良个人贷款和不良 企业贷款必须及时处理，才能化解银行的危机，有效地防止国有资产流失，恢复 信贷市场信心。 第一节我国国有商业银行不良贷款的状况 ( 一) 我国的银行体系 目前我国银行业主要由以下银行组成：中央银行、四大国有商业银行、十家 综合性商业银行、三家政策性银行、城市商业银行、在华外资银行。四大国有商 业银行分别是中国农业银行、中国银行、中国建设银行、中国工商银行；三家政 策性银行分别是中国进出口银行、国家开发银行、中国农业发展银行；十家综合 性商业银行分别是中国民生银行、交通银行、广东发展银行、中信实业银行、中 国光大银行、华夏银行、深圳发展银行、招商银行、福建兴业银行和上海浦东发 展银行。除中央银行和在华外资银行外，其他所有的银行都有着数量不同的不良 贷款，其中又以四家国有商业银行的情况最为严重。 ( 二) 国有商业银行不良贷款的数额 根据相关政策的安排，1 9 9 9 年，四大国有商业银行将1 9 9 6 年以前产生的政策 性不良贷款剥离给资产管理公司，其总数接近1 、4 万亿不良贷款。具体见下表： 四家金融资产管理公司接收的不良贷款的具体情况 ： o 参阅：魏建著论金融不良资产的清算以中国不良资产为例【m 】经济科学出版社2 0 0 1 年第7 1 7 页 o 资料来源：朱登山和汪兴益在 2 0 0 1 年不良资产处置国际论坛”上的讲话【j 】资本市场，2 0 0 1 年第1 2 期第8 页， 第9 页载于胡文涛资产管理公司不良资产转让的法律障碍以交易成本为视角【d 】中国政法大学博士学位论 文2 0 0 4 年第3 0 页 黑龙江大学硕士学位论文 金融资产管理公司对应的银行 转移的贷款( 亿元) 东方资产管理公司中国银行2 ，6 7 4 长城资产管理公司中国农业银行3 , 4 5 8 信达资产管理公司中国建设银行3 ，7 3 0 华融资产管理公司中国工商银行4 ，0 7 7 合计1 3 ，9 3 9 1 刍2 0 0 3 2 0 0 5 年，主要商业银行再次向资产管理公司剥离不良贷款7 3 0 0 亿元。 据银监会统计，2 0 0 5 年1 2 月末我国境内主要商业银行( 国有商业银行和股份制商业 银行) 不良贷款余额1 2 ，1 9 6 6 亿元，不良贷款率8 9 0 ， 截至2 0 0 6 年6 月末，中 国商业银行的总体不良贷款余额约1 3 0 0 0 亿元人民币( 约1 6 0 0 亿美元) 。 截至2 0 0 7 年9 月末，主要商业银行( 国有商业银行和股份制商业银行) 不良贷款余额11 ，7 4 1 8 亿元，不良贷款率6 6 。且不说隐藏的不良贷款，从上面我们能得到的数值得知， 我国国有商业银行的不良资产始终不下万亿元，其数额之巨大使得我国银行业存 在着巨大的金融风险。不良贷款从国有商业银行剥离，并不意味不良贷款变成了 良性的资金，而只是不良贷款存放部门的改变，由国有商业银行到资产管理公司， 只是银行的问题解决了。 第二节我国国有商业银行不良贷款的成因 我国国有商业银行存在巨额不良贷款，并非是一朝一夕形成的，是金融活动 长期以来缺乏监管，金融管理体制不科学，政策法律多变等多方原因长期综合作 用的结果。具体而言，我国不良金融贷款的形成，有以下几方面的原因： 一、新旧体制的磨擦和地方政府的行政干预。 改革过程中，为保证改革的效率，经常是采用多种方法，多种改制形式同时 。李岚赵东平：1 9 9 8 年情分之后【j 】金融时报，2 0 0 8 年1 2 月2 2 日第2 版 。唐艳芳论降低银行不良资产的政府作为【d 】厦门大学博士学位论文，2 0 0 6 年第2 9 页 顾列铭不良资产：从香饽饽到烫手山芋【j 】中m j , i , 资2 0 0 7 年第5 期 。俞靓商业银行不良贷款率降至6 2 1 n 1 中国证券报，2 0 0 7 年1 1 月1 日第a 0 2 版 第一章我国商业银行不良个贷概述 存在，配套的法律政策不能适应改革的需要。首先，大部分国有企业没有建立起 产权明晰的制度，激励约束机制也不完善，致使经营不善的恶果不可避免地转嫁 到银行；其次，企业改制中的“新官不理旧帐”也造成大量贷款的悬空，使不良 贷款增加；其三，地方政府作为当地利益的代表者，当银行利益与地方利益不能 同时兼顾时，往往首先维护地方利益，使银行利益受损。一方面地方政府从加快 经济发展的高度出发，要求企业上项目，增投资，逼迫当地银行配合贷款；另一 方面，当企业亏损时，地方政府又以保地方税收、企业职工工资和社会稳定为由， 把企业的损失转嫁给银行。 二、银行改革的滞后 银行体制与其他方面的体制尤其是企业体制的改革不同步、不配套，银行不 得不承担“后改之忧 ，这也是形成和累积大量不良贷款的重要原因。中国银行 业迄今为止尚是党政企一体的官办银行。直到近年，中央才要求将银行办成“现 代金融企业 ；在国有企业建立现代企业制度的股份制改革实行多年之后，国有 商业银行才提出“选择有条件的国有商业银行实行股份制改造，创造条件上市； 正是因为银行改革的滞后，使银行在中国向市场经济过渡的改革中，为国有企业 承担了相当大的财政负担和改革成本。圆 三、法律规范保护失衡 我国民法通则、合同法、担保法、破产法等等许多法律都 有很多关于银行贷款方面的条文，纵观这些条文银行贷款债权均处于不利地位。 比如，最高人民法院关于中华人民共和国民法通则若干问题的意见，企业 破产法都规定由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员组成清算组； 公司法规定由股东大会或人民法院确定清算组；这样的规定使得在企业解散、 分立、被撤销、被兼并、或被宣告破产时，银行不能参加清算或企业债务的划分， 使得银行在保护贷款债权方面处于极其被动的地位。各种债务的清偿顺序为：清 算工作所需的各项费用一所欠职工工资和劳动保险费用一所欠税款一银行贷款和 。鼓崇凌、王莉加快处置不良金融资产的对策研究【j 】2 0 0 3 年7 , 9 1 9 1 3 。银通资讯网 o 参阅：胡文涛资产管理公司不良资产转让的法律障碍以交易成本为视角【d 】中国政法大学博士学位论文。 2 0 0 4 年第2 8 、2 9 页， 黑龙江大学硕士学位论文 其他债务。这种清偿顺序的规定，银行贷款偿还处于最后顺序，破产清算组在破 产清理时高收费，企业微薄的变现收入早已消失在清理过程之中。还有些破产案 件，将企业职工工资和劳动保险费用数额做得畸高，使得可供分配的财产所剩无 几。商业银行法要求银行分业经营，使银行无法将债权转为股权，其次，商 业银行又不能在市场上为其债权打折扣，这些都使国有企业失去了很多挽救不良 贷款的机会，进一步扩大了不良贷款的数量。 四、经营管理不善 经营机制不健全，重放贷轻管理、重眼前轻长远，同业间盲目竞争，帐外经 营，没有建立有效的风险约束与激励机制，缺乏一套完整、规范的对不良贷款产 生、防范、管理、转化的管理与防范体系。所以，早期粗放经营与高风险运作酿 成的恶果，正成为各国有商业银行急需解决的重症。圆 第三节不良贷款与不良个贷的涵义 一、不良贷款 银行不良贷款是理论界和实务部门使用频率较高的词汇，但是在我们接触的 范围里，有三个概念同时存在即不良资产、不良债权、不良贷款，首先我们应该 知道三者之间的关系。 商业银行资产主要包括五大类：现金、证券投资、客户贷款、同业拆放和回 购协议下购买的证券、其他财产；银行债权包括对中央银行的债权、对企业和居 民的债权和对非银行金融机构的债权；而贷款仅指债权中以贷款形式表现出来的 一部分。由于我国资本市场不发达，更加之分业经营、分业管理，商业银行的资 产结构比较单一，主要集中在贷款项目上，所以，不良资产主要指不良贷款，两 者基本上是等价关系。 本文除引用原文外，一般统称不良贷款。 根据2 0 0 1 年1 2 月1 9 日人民银行发布的贷款风险分类指导原则的规定，我 。胡冰星著商业银行不良贷款管理的理论与实践【m 】复旦大学出版社1 9 9 9 年第8 3 9 6 页 o 参见：鼓崇凌、王莉加快处置不良金融资产的对策研究【j 】银通资讯网2 0 0 3 年7 7 11 9 日 赵毅主编中国国有商业银行不良资产的形成与处置资产管理公司经营的理论与实践【m 】中国物价出版 社，2 0 0 1 年第1 2 页 第一章我国商业银行不良个贷概述 国金融机构的贷款按风险程度划分为正常、关注、次级、可疑、损失五类。五类 贷款的定义分别为：正常：借款人能够履行合同，能够按时足额偿还。关注： 借款人存在不能及时足额偿还贷款本息的可能。次级：借款人的还款能力出现 明显问题，即使执行担保，也可能造成一定损失。可疑：借款人无法足额偿还 贷款本息，即使执行担保，也肯定要造成较大损失。损失：在采取所有可能的 措施之后，本息仍然无法收回，或只能收回极少部分。后三类合称为不良贷款。 我国自1 9 9 8 年开始实行贷款的五级分类后，不良贷款“一逾两呆法 逐步被 “五级分类法 取代。根据中国1 9 9 6 年颁行的贷款通则，不良贷款指银行贷 款中的呆账贷款、呆滞贷款和逾期贷款。被称为“一逾两呆 管理方法，“一逾 两呆”分类管理主要依据借款人的还款状况将贷款划分为正常、逾期、呆滞、呆 账四类，是一种事后监督的管理办法，曾发挥过积极地的作用，但是，随着改革 开放的深入，已经不能适应银行贷款风险管理的需要。2 0 0 3 年，银监会确定结束 “一逾两呆法 与“五级分类法 双轨制，正式实行“五级分类法 。国 二、不良个贷 个人贷款是与企业贷款相对应的一个概念，是银行、资产公司等金融机构为 了工作中能够区别不同的贷款对象，制定不同的贷款政策，创造出不同类型的金 融产品而使用的词汇。为了满足个人和家庭的资金需要，现代银行多种多样的个 人消费贷款业务蓬勃发展。我们最常见的个人贷款业务，同时也是容易出现不良 贷款的个贷业务有以下几种：个人住房按揭贷款个人汽车按揭贷款信用卡 贷款家庭财产贷款。 为了能够更好的进行个人贷款处置工作，提高个人贷款资产的处置效率，规 范资产公司处置个贷的行为，资产公司在处置个贷时要首先对个人贷款进行分类。 ( 一) 正常个贷。个人贷款的贷款主体应为具有完全民事行为能力的自然人， 借款人须有合法有效的身份证明、稳定的职业和偿还贷款本息的能力；贷款目的 。唐艳芳论降低银行不良资产的政府作为【d 】厦门大学博士学位论文，2 0 0 6 年第2 9 页 o 参阅：凌华薇贷款分类改革十年曲折【j 】财经，2 0 0 3 年第1 5 期第8 6 9 0 页 o 参阅：冯禄成编著商业银行贷款风险管理技术与实务【m 】中国金融出版社，2 0 0 6 第1 1 6 1 1 7 页 黑龙江大学硕士学位论文 是用于个人消费用途；贷款额度、程序、期限、利率等要素均在贷款合同中有明 确约定。借款人能按原定的贷款协议按时偿还银行的贷款本息。 ( 二) 不良个贷。这种贷款是指个人贷款的主体因主观或客观的原因，使得 借款人不能按原定的贷款协议按时偿还银行的贷款本息，或者已有迹象表明借款 人不可能按原定的贷款协议按时偿还商业银行的贷款本息而形成的贷款。这种贷 款是本文研究的核心内容。笔者习惯于把这种贷款分成两类： 首先，不良真实个贷 这种情况是指个贷主体符合贷款条件，贷款目的也是用于个人消费用途，但 在贷款合同明确约定的还款日到来之时，客观上有能力还款而拖延不还及恶意逃 避债务或因客观原因造成的还款不能形成的不良个贷。在这种不良个贷中，资产 公司提出了“特殊个贷的概念，并给与符合特殊个贷情况的不良个贷与其他不 良真实个贷相差异的处置政策。 根据资产公司的文件规定，特殊个贷是指因个贷主体发生某种事件导致部分 或全部丧失还款能力，使债权无法全额追索，或丧失追索权的个贷，包括但不限 于以下类型： 第一、个贷主体已经被确认为失踪或死亡； 第二、个贷主体被依法判刑入狱或被认定为无民事行为能力； 第三、丧失诉讼时效或超过申请执行期限的个贷。 其次，非真实个贷。非真实个贷是指以套取金融机构资金为目的，签订虚假的房屋买卖 或贷款合同，贷款被挪用导致开发房屋“烂尾”或房屋被转卖给第三方等情况的个贷，包括 但不限于下列类型：假按揭，即虚假个人住房贷款，实际为开发商或第三人用款，房屋尚 未出售或出售给贷款人以外的第三者( 含利用假证件诈骗贷款的个贷) ；以职工集资建房 的名义，进行单位融资贷款；或发放无抵押的职工集资建房款；或以职工名义贷款修建办公 楼，包括政府职能部门、学校等。圆 。关于加强个人贷款管理处置工作的意见( 试行) 中国东方资产管理公司文件中东发( 2 0 0 7 ) 7 4 号 o 关于加强个人贷款管理处置工作的意见( 试行) 中国东方资产管理公司文件中东发( 2 0 0 7 ) 7 4 号 第一章我国商业银行不良个贷概述 第四节解决不良个贷的现实意义 一、有效地防止国有资产流失 出现不良个贷的原因有很多，不乏有犯罪分子采取欺诈手段骗取国有银行资 金，也有银行业管理经营上的疏漏，一部分银行员工的责任心不强，但无论是什 么原因造成的不良贷款，进行积极的追偿资金，采取一切合法手段使欠款得以偿 还都是很有必要的。毕竟，国有银行中的每分钱都是劳动人民的血汗，国有资产 不容流失。 二、恢复信贷市场的信心 地方政府非正常的保护、随意剥夺贷款合同一方当事人的合法权益；金融诈 骗、恶意逃债、废债；全社会没有统一的信用制度，贷款人多头骗贷，同一抵押 物反复抵押贷款，诸如此类的种种情形已经使信贷市场乌烟瘴气，出现信贷违法 事件后，信贷市场执法不严，执法程序繁杂，执法费用高昂，个别司法人员存在 权力寻租现象，使很多人丧失了对信贷市场的信心，所以，必须切实有效的解决 不良个贷问题，恢复人们对信贷市场的信心，信心是最宝贵的。 三、化解银行危机 我国国有银行不良贷款的数额巨大，已经严重影响到我国国有银行的生存和 发展，更使得国有银行的改革陷入困境，银行自身经营困难，很难改善，靠银行 自身经营盈利冲减不良个贷的能力下降。我国已经加入了世界贸易组织，要按照 国际通行的规则进行市场运作，我国的银行发展缓慢，必须轻装上阵，这样，必 须尽快处理银行的不良个人贷款及不良企业贷款，才能使我国的银行在竞争中立 于不败之地。 黑龙江大学硕士学位论文 本章小结 不良贷款是指借款人未能按原定的贷款协议按时偿还商业银行的贷款本息， 或者已有迹象表明借款人不可能按原定的贷款协议按时偿还商业银行的贷款本息 而形成的贷款。我国新旧体制的磨擦和地方政府的行政干预，政策性贷款的失误， 经营机制和管理不善，法律的缺位保护，都是不良贷款产生的重要原因，但是最 根本原因是我国的银行没有建立成独立的现代金融企业。若要使我国的金融企业 能在入世后的国际金融市场上生存和发展，一个较好的出路就是将不良贷款与良 性贷款进行区分，组建资产管理公司处置不良贷款，而原有的银行抛开包袱，挺 进国际金融市场。 第二章处置不良个贷的法律途径 第二章处置不良个贷的法律途径 不良个贷是指个人贷款的主体因主观或客观的原因，使得借款人不能按原定 的贷款协议按时偿还银行的贷款本息，或者已有迹象表明借款人不可能按原定的 贷款协议按时偿还商业银行的贷款本息而形成的贷款。面对国有银行巨额的不良 贷款必须成立专门的处置机构，金融资产管理公司是面对亚洲金融危机和入世承 诺，防范和解决金融风险的历史选择。 本章第一节介绍了不良贷款的处置机构金融资产管理公司。第二节介绍 了不良个贷处置的一般原则，第三节介绍了不良个贷处置的法律程序，第四节提 出了不良个贷在处置上的瓶颈问题。不良个贷处置中的疑难问题有很多，不良个 贷处置中的疑难法律问题是本文研究的中心议题。 第一节解决国有商业银行不良个贷的机构设置 据中国长城资产管理公司总裁赵东平回忆，1 9 9 7 年1 1 月第一次全国金融会议 召开，随后中央下发了关于深化金融改革，整顿金融秩序，防范金融风险的通 知。根据这一文件精神，为了摸清我国银行业的家底，经国务院同意，人民银 行决定在全国银行业开展信贷资产清分工作，并首先在广东省进行试点。通过近 两万名工作人员，历时三个多月的清分试点工作，引入了国际上通行的贷款质量 “五级分类法”基本摸清了贷款的实际风险，揭示了银行业在体制、机制和信贷 管理方面存在的主要矛盾和问题。 当时，业内的共识是：面对亚洲金融危机的侵袭和中国加入世贸组织后国内 金融市场必须如期开放的要求，要尽快解决长期积累在国有银行体系内的巨额不 良贷款，推进国有银行引进战略投资者，实行股份制改造，显著提高国有银行的 资信等级和投资价值与竞争力，最简便、最可行的选择，就是成立资产公司，实 行“好银行 和“坏银行”的分离，这也是世界上所有国家解决银行业不良贷款， 应对金融危机的通行模式。“在当时的特定历史条件下，我们也没有时间、没有 黑龙江大学硕士学位论文 能力做其他选择”。 在比较了以美国为代表的自由市场经济国家，以印度、韩国为代表的发展中 国家，以克罗地亚、波兰、原东德为代表的东欧转轨经济国家，以泰国、印度尼 西亚和马来西亚为代表的亚洲新型工业国家，以及以日本为代表的政府主导经济 国家之后，我国选择了把不良金融贷款从银行体系内剥离出来成立特别金融资产 管理公司专门进行管理和处置的重组模式。这一模式的选择成就了中国四家资产 管理公司。其基本逻辑思路是：化解金融风险剥离不良金融资产成立资 产公司处置不良金融资产。 在此背景下，1 9 9 9 年4 月2 0 日成立了与中国人民 建设银行对应的信达资产管理公司，同年1 0 月又相继成立了与中国银行相对应的 东方资产管理公司，与中国农业银行相对应的长城资产管理公司，与中国工商银 行对应的华融资产管理公司。2 0 0 3 年7 月成立了海南联合资产管理公司，因其在接 收的资产类型、资本金来源等方面与东方等四大资产管理公司有较大差异。 因此， 本文只针对东方等四大资产管理公司进行分析。 一、金融资产管理公司的性质 金融资产管理公司，是指经国务院决定设立的收购国有银行不良贷款，管理 和处置因收购国有银行不良贷款形成的资产的国有独资非银行金融机构。依据其 概念，我国资产管理公司的性质是是按照公司法设立的国有独资公司，具有独立 法人资格的国有独资金融企业。 ( 一) 资产管理公司是企业 作为企业，资产管理公司具有企业的一般规定性：( 1 ) 资产管理公司是依法 设立的企业；( 2 ) 公司有追求利益的目标；( 3 ) 公司是享有民事权利和承担民事责 任的法人。 o 李岚赵东平：1 9 9 8 年情分”之后【m 金融时报2 0 0 8 年1 2 月2 2 日第2 版 o 丁化美不良金融资产重组：模式选择与绩效评价【m 】中国金融出版社，2 0 0 7 年 o 郑小兰联合资产管理公司低调挂牌 n 2 1 世纪经济报道2 0 0 3 年8 月4 日 。赵毅主编中国国有商业银行不良资产的形成与处置- 资产管理公司经营的理论与实践【m 】中国物价出版 社，2 0 0 1 年第1 6 9 页 第二章处置不良个贷的法律途径 ( 二) 资产管理公司是特殊企业 我国资产管理公司是有其独特个性的，名为公司却与公司法中所称的国有独 资公司不相同。 1 、在人事上，资产公司设立监事会，由人民银行、审计署、财政部、证监会、 银行、外部专业人士等组成。资产公司实行总裁制，总裁、副总裁均由国务院任 命。公司不设立董事会。o 2 、在资金投入上，我国四大资产管理公司的注册资本都是来自于财政部的拨 付，都是1 0 0 亿元人民币，这充分表明我国金融资产管理公司国有独资性质。我 国资产管理公司采取国有独资形式除了由国家注资解决银行不良资产问题是世界 各国普遍采取的形式外，赵毅教授认为还有其他原因：( 1 ) 我国四大国有商业银 行都是国有独资银行。国家是国有商业银行的唯一出资人。由国家出资成立资产 管理公司，收购处置国有商业银行不良贷款，在一定程度上是国家作为国有商业 银行出资人应承担责任的延续。( 2 ) 我国国有商业银行不良贷款形式的主要原因之 一就是受国家政策的影响。这些由于国家政策造成的不良贷款理应由国家承担。 ( 3 ) 我国资产管理公司采取国有独资形式的一个重要原因就是国家希望通过资产 管理公司处置不良贷款来推进国有企业的改革。固 3 、在公司任务、业务范围、处置手段上，我国资产管理公司主要任务是收购、 管理、处置国有商业银行的不良贷款。资产管理公司的经营范围包括：收购并经 营国有商业银行的不良资产，追偿债务；对所收购的不良贷款形成的资产进行租 赁或者其他形式转让、重组；投资咨询与顾问，资产及项目评估，财务及法律咨 询与顾问，企业审计与破产清算，直接投资，资产证券化。债权转股权，并对企 业阶段性持股；资产管理范围内公司的上市推荐及债券、股票承销：发行债券， o 参见：关于组建中国信达资产管理公司的意见( 国办发 1 9 9 9 1 3 3 号) o 金融资产管理公司条例( 2 0 0 0 ) 。参阅：赵毅主编中国国有商业银行不良资产的形成与处置一资产管理公司经营的理论与实践【m 】中国物价出 版社，2 0 0 1 年第1 6 9 1 7 4 页 1 7 黑龙江大学硕士学位论文 商业借款，向金融机构借款；向中央银行申请再贷款； 二、成立资产管理公司的目标 资产公司成立时，国家明确赋予了其三大使命，即“防范化解银行业风险， 支持国有企业改制脱困，最大限度地保全资产和减少损失。圆这样，资产公司就 具有了经济和政治两重目标。 ( 一) 资产管理公司的首要目标 获得经济利益是一切经济组织的首要目标，资产管理公司也不例外，以最小 的不良贷款处置成本，获得最大的不良贷款处置收益就是资产管理公司作为一个 经济组织的首要目标。 ( - - ) 资产管理公司的次首要目标 资产管理公司的政策目标是资产管理公司成立的另一个目标，这是由我国政 府创立该机构的目标所决定的。我国成立资产管理公司的政策目标有两个：1 、是 防范化解金融风险，实现国有商业银行由“坏银行”向“好银行”转变；2 、是促 进国企改革，实现国有企业扭亏为盈。 三、金融资产管理公司处置不良贷款的现实效果 对于金融资产管理公司的作用，我们必须采用辨证的方法去看待。一方面， 通过1 4 万亿不良贷款的剥离，国有银行不良贷款率迅速下降近1 0 个百分点，国有 商业银行的金融风险延后了1 0 年。另一方面，不良贷款从国有商业银行剥离，并 不意味不良贷款变成了良性的资金，而只是不良贷款存放部门的改变，由国有商 业银行到资产管理公司，只是银行的问题解决了。对于资产管理公司