（民商法学专业论文）论《公司法》人力资本出资的缺失.pdf

内容摘要 内容摘要 我国的公司法至今未确立人力资本出资制度，2 0 0 5 年修改后的公司法虽然 扩大了知识产权出资的范围和比例，但是对于表现为科技创新和管理创新能力而 缺乏物质表现形态的人力资本并未给予必要的关注。究其原因既有资本制度设计 的缺陷与不足，也有人力资本自身特性带来的不便。在新经济条件下，随着现代 企业由以物力资本占主导，向以物力资本和人力资本共同协力，并且人力资本日 益占主导地位的过程的嬗变，承认并确立人力资本所有者的产权收益已成为必然 趋势，完善人力资本出资制是发展新经济的必然要求。加入w t o 以后，我国企 业将面临包括人才竞争等多方面的竞争。因此，借鉴先进的人力资本出资制度， 规范现有政策规定，通过比较健全的公司治理结构和完整的法律制度框架来尊重 人力资本的价值是一个亟待解决的问题。完善人力资本出资的法律制度也是实践 的迫切要求。目前，国内法学界对人力资本出资的系统研究还不多，本文通过对 人力资本的概念、理论、特点的论述，出资经济学和法理学依据的阐述，认为人 力资本具备物质资本的属性和功能，可以成为公司法意义上的股本；对其存在的 障碍进行理性分析，并提出一系列建立和完善人力资本出资制度的建议。 全文共分引言、正文、结语三部分，其中正文包括五章。第一章从概念、特 征等方面阐述人力资本的基本理论，分析其本质特征；第二章介绍国内外人力资 本出资立法和实践操作状况，分析我国公司法人力资本出资缺失的原因；第三章 着重阐述人力资本出资的依据，论述其可行性和必要性；第四章具体详细分析了 人力资本出资的障碍；第五章提出一系列建立和完善相关制度的设想。 全文遵循理论联系实际的原则，经济和法律并重，兼顾国际发展动向，立足 中国实际国情，研究人力资本出资这个在公司法领域中的重要论题。 关键词：人力资本：出资：公司法 a b s t r a c t a b s t r a c t u pt on o w ，o u rc o u n t r y sc o m p a n yl a ws t i l lh a sn o te s t a b l i s h e das y s t e mf o r h u m a nc a p i t a li n v e s t m e n t w h i l et h ec o m p a n yl a wa sa m e n d e di n2 0 0 5h a s e x p a n d e dt h es c o p ea n dr a t i oo ft h ei n v e s t m e n tf o ri n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ，t h e n e c e s s a r yf o c u s o nh u m a nc a p i t a l ( i nt h ef o r mo ft e c h n i c a la n dm a n a g e r i a l i n v e n t i v e n e s s ，b u ts h o r to ft a n g i b l ef o r m ) i ss t i l ll a c k i n g t h ef u n d a m e n t a lr e a s o ni s t h es h o r t c o m i n ga n di n s u f f i c i e n c yo ft h ed e s i g no fc a p i t a ls y s t e m , a n da l s ot h e i n c o n v e n i e n c eb r o u g h tu p o nb yt h eu n i q u en a t u r eo fh u m a nc a p i t a li t s e l f u n d e rt h e n e we c o n o m i cc o n d i t i o n s ，a sm o d e r ne n t e r p r i s ep r o g r e s s e sf r o mh a v i n gm a t e r i a l c a p i t a la st h em a i nf o r mo fc a p i t a lt ot h em u t u a lc o o p e r a t i o no fm a t e r i a lc a p i t a la n d h u m a nc a p i t a l a sh u m a nc a p i t a lc o n t i n u e sb e c o m i n gm o r ca n dm m i m p o r t a n t , r e c o g n i z i n ga n de s t a b l i s h i n gt h ep r o p e r t yo w n e r s h i pi n t e r e s ti si n e v i t a b l e ，a n dt h e i m p r o v e m e n to ft h es y s t e mf o rh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n ti st h en e c e s s a r yr e q u i r e m e n t f o rt h ed e v e l o p m e n to ft h en e w e c o n o m y a f t e re n t e r i n gi n t ot h ew t o , e n t e r p r i s e si n o u rc o u n l r yf a c e sc o m p e t i t i o no nm u l 卸l ef r o n t s ( i n c l u d i n gt h ec o m p e t i t i o nf o rt h e t a l e n t e dp e r s o n s ) ：s o ，l e a r n i n gf r o mt h ea d v a n c e ds y s t e mo fh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n t , s t a n d a r d i z i n gt h ec u r r e n tr u l e sa n dr e g u l a t i o n s ，a n dr e s p e c t i n gt h ev a l u eo fh u m a n c a p i t a lt h r o u g ht h ef r a m e w o r ko fr e l a t i v e l yc o m p l e t ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e a n dc o m p r e h e n s i v el e g a ls y s t e mi sa p r o b l e mw h i c hn e e dt ob er e s o l v e df i g h tn o w i m p r o v i n gt h el e g a ls y s t e mf o rh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n ti sa nu r g e n tn e e di np r a c t i c e ， t o o c m r e n f l y , t h el e g a lc o m m t m i t yw i t h i nt h ec o t m l r yh a sn o td o n em u c hr e s e a r c ho n t h et o p i co fh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n t t h r o u g ht h ed i s c u s s i o no ft h ec o n c e p lt h e o r y ， c h a r a c t e r i s t i c so fh u m a nc a p i t a l ，t h ea n a l y s i so fe c o n o m i ca n dj u r i s p r u d e n c eo ft h e i n v e s t m e n t , t h i sa r t i c l ed e t e r m i n a t e st h a th u m a nc a p i t a lh a st h en a t l l r ea n dc a p a b i l i t y o fm a t e r i a lc a p i t a l ，a n dt h u sc o u l db e c o m ec a p i t a ls t o c ka c c o r d i n gt ot h ec o m p a n y l a w t h i sa r t i c l ea l s om a k e sl o g i c a la n a l y s i sr e g a r d i n gt h ei m p e d i m e n t sf o rh u m a n c a p i t a l ， a n dh a sm a d eas e r i e so fr e c o m m e n d a t i o n sf o re s t a b l i s h m e n ta n d c o n s u m m a t i o no ft h eh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n ts y s t e m t h ew h o l ea r t i c l ec o n s i s t so ft h r e ep a r t s ：i n t r o d u c t i o n , m a i np a r ta n dc o n c l u s i o n s e c t i o n t h em a i np a r th a sf i v ec h a p t e r s c h a p t e rid i s c u s s e st h eb a s i cp r i n c i p l eo f 论公司法人力资本出资的缺失 h u m a nc a p i t a lf r o mi t s c o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i c s ，a n da n a l y z e s i t se s s e n t i a l c h a r a c t e r i s t i c s c h a p t e ri i i n t r o d u c e st h el e g i s l a t i o nc o n d i t i o na n dp r a c t i c eo fh u m a n c a p i t a li n v e s t m e n tb o l l ld o m e s t i c a l l ya n da b r o a d ，a n da n a l y z e st h es h o r t a g eo ft h e h u m a nc a p i t a li n v e s t m e n ti no u rc o u n t r y sc o m p a n yl a w c h a p t e r d i s c u s s e si n d e t a i lt h eb a s i sf o rh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n t , a n da l s od i s c u s s e si t sf e a s i b i l i t ya n d i n e v i t a b i l i t y c h a p t e r i v a n a l y s e si n d e t a i lt h ei m p e d i m e n t st oh u m a nc a p i t a l i n v e s t m e n t c h a p t e rvp u t sf o r t hd e s i g n sf o rb u i l d i n ga n di m p r o v i n gt h er e l e v a n t s y s t e m t h i sa r t i c l ef o l l o w st h ep r i n c i p l eo ft h e o r yi nc o n n e c t i o nw i t hp r a c t i c e ，f o c u s i n g o nb o t l le c o n o m ya n dl a w a n df o c u s i n gi nt h ed o m e s t i cc i r c u m s t a n c e so fc h i n am a d a tt h es a m et i m ea l s od i s c u s s e si n t e r n a ld e v e l o p m e n t a lt r e n d si no r d e rt or e s e a r c ht h i s i m p o r t a n tt o p i ci nt h ec o m p a n yl a wr e g a r d i n gh u m a nc a p i t a li n v e s t m e n t k e yw o r d s ：h u m a nc a p i t a l ；i n v e s t m e n t ；c o m p a n yl a w 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：1 夹芰确 2 0 0 ( 年舻月2 莎日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电 子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学 校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索， 有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适 用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) ( 请在以上相应括号内打“4 ”) 作者签名： 导师签名： 日期：z d 0 6 年占月加 日期：年月日 盎h 7 ，f _ 诵够 支托附 农。 引言 引言 我国原有公司法于1 9 9 3 年1 2 月2 9 日由第八届全国人大常委会第5 次会议 通过，1 9 9 9 年全国人大常委会做出了“关于修改中华人民共和国公司法( 以 下简称公司法) 的决定”，增设了国有独资公司监事会，放松了高新技术股份 有限公司发行新股和申请股票上市的条件。可以说，公司法的颁布和修改有着重 要的现实意义。随着社会和经济的迸一步发展，原有公司法的局限性和对公司发 展的束缚越来越明显，社会各界修改公司法的呼吁越来越高。2 0 0 5 年，第十届 全国人大常委会表决通过了公司法修订案，并于2 0 0 6 年1 月1 日起正式实施。 公司法这次修改的幅度非常之大，修改、增加的内容达4 0 0 余处。修改后的 公司法完善了公司设立和公司资本制度方面的规定，包括较大幅度下调了公司注 册资本的最低限额，降低了公司设立的门槛；扩大了股东可以向公司出资的财产 范围：增加了股份有限公司的定向募集设立方式；健全了对股东尤其是中小股东 利益的保护机制，包括保证股东的知情权、有限责任公司股东查阅公司财务会计 账簿权、累积投票权、股东代表诉讼权等，同时增加了“公司法人人格否认”或称 为“解开公司面纱”制度的规定。 不可否认，这些修改是我国资本市场走向法治的需要，是为高效协调好公司、 股东、董事、监事、经理、雇员、供应商、债权人、竞争者、政府、社会中介机 构等诸多当事人之间利益关系的需要，是健全主体制度、行为制度、权力制度和 责任制度，落实各方当事人之间权利义务关系的需要。然而，笔者发现，公司法 此次修改并非面面俱到，在股东出资财产范围上仍显狭窄，特别是没有为人力资 本出资留下空间。人力资本是指劳动者投入到企业中的知识、技术、创新概念和 管理方法等因素的整合，并能够物化于商品和服务，提高商品和服务产出效应的 价值。它是人们通过长期的投资而形成的，并能以此获得收益，它是一个总体上 的概念。由于出资制度设计的缺陷与不足：简单化的防弊、出资运作死板划一、 偏重资本担保功能而忽视其经营功能，公司法对人力资本出资未作出规定。我国 的学者们在论及人力资本时，也常常自觉不自觉地将人力资本与其他相关概念相 混淆。这些状况都有待改善。人力资本出资是现代知识经济发展的需要，优化公 2论公司法人力资本出资的缺失 司法人治理结构的需要，也是发展新经济、建立企业激励制度的需要。因此，建 立人力资本出资制度，完善人力资本出资制度是一亟待解决的问题。 第一章人力资本概述 3 第一章人力资本概述 第一节人力资本的概念 上世纪6 0 年代，众多经济学家发现物质资本的增长只能够解释大多数国家 收入增长的一个相对小部分，于是经济学家便将目光转向技术变革和人力资本 上。“人力资本”的概念最早由美国经济学家雅各布明塞尔于1 9 5 7 年提出，它揭 示了劳动和资本的同质性( 逐利性) ，即追求最大的收益，使劳动和资本这一对 矛盾走向统一，求得平衡融合。美国芝加哥大学教授西奥多舒尔茨也提出了人 力资本的相关理论并对经济发展动力作出了全新的解释。他在长期的农业经济研 究中发现，促使美国农业产量迅速增长的重要原因已不是土地、劳力或资本存量 的增加，而是人的技能与知识水平的提高。同时，他发现工人工资大幅度增长中 有一部分尚未得到解释，他将这一部分归功于人力投资的结果。于是，舒尔茨在 1 9 6 0 年提出人力资本学说，其中心论点就是：人力资本的提高对经济增长的作 用远比物质资本的增加重要得多。舒尔茨从宏观经济的角度论述了国家和社会对 人力的投资，认为这些投资会提高一个国家和社会人力资源的质量，形成能提高 生产能力意义上的“人力资本”。 人力资本其实只是一个总体上的概念。 它没有统一的定义，比较流行的定 义有两个：一是新帕尔格雷夫经济学大辞典的定义：“所谓人力资本，指的是蕴 涵于人自身中的各种生产知识与技能的存量总和。”。二是流行教科书的定义：“人 力资本表示以教育和训练的形式，为改进工作者的质量而作的时间和货币投 资。” 舒尔茨在论人力资本投资一书中这样论述到：“人力资本是指凝结在 人体内的能够使价值迅速增值的知识、技能及其表现出来的能力。国内有学者 将人力资本界定为：凝结在人体内的具有经济价值的知识、技术、能力和体力的 温丽韫知识经济背景下对人力资本出资问题的探讨【j 】科技广场，2 0 0 5 ，( 4 ) ：3 0 j o h n ，e a t w e l l m u r r a y , m i l g a t e p e t e i t , n e w m a n t h en e wp a l g r a v e ：ad i c t i o n m yo f e e o n o m i e s ( 2 ) z l o n d o n ：t h em a c m i l l a np r e s sl i m i t e d 1 9 8 7 6 8 2 【美】保罗萨缪尔森，威廉诺德豪斯经济学 m i 胡代光等译，北京：北京经济学院出版社，1 9 9 6 6 6 6 【美】西奥多w 舒尔茨论人力资本投资【m 】吴珠华等译。北京；中国经济出版社，1 9 8 7 1 2 4论公司法人力资本出资的缺失 总和。 从经济学的角度分析，人力资本的基本观点认为，人力资本是蕴含于人体内 的知识、技术和能力，不是先天得来的，而是人们通过长期的投资而形成的，并 能以此获得收益，因而构成此种资本。在步入知识经济的今天，相比传统的机器、 土地等生产要素对经济成长的贡献，人力资本对经济增长的影响更大。当今社会 必然会从对货币、土地、厂房、机器、设备等物质要素的倚重转向对科技知识、 管理技能等人力资本的倚重。可以说，在最近三十年，人力资本理论是经济学的 一项重要理论武器。 综上所述，笔者认为：所谓人力资本，指的是劳动者投入到企业中的知识、 技术、创新概念和管理方法等因素的整合，并能够物化于商品和服务，提高商品 和服务产出效应的价值。“人力资本是资本，因为它是未来满足或未来收入的源 泉或者两者的源泉。” 人力资本天然属于个人，可以交易。人力资本和实物资本 都是通过投资得以形成，二者之间在一定程度上又可以互s h l 充或互为替代，但 人力资本又不同于实物资本，人力资本的所有权不可能被转让或继承。人力资本 体现在劳动者身上，劳动者是人力资本的所有者，人力资本对应于人力资产，代 表了劳动者投入企业形成的“资金来源”。而企业，就是财务资本和人力资本的 一种契约关系。 值得注意的是，我国有些学者在论及人力资本时，常常自觉不自觉地将人力 资本与人力资源、劳动力和劳务混为一谈。事实上，他们是四个不同的概念。 第一，人力资本与人力资源的关系。人力资源的概念是著名管理学家彼得德 鲁克于1 9 5 4 年提出的。他指出，人力资源和其他所有管理资源相比较而言，唯 一的区别就是它是人，并且是经理们必须考虑的具有特殊资产性质的资源，拥有 其他资源所没有的素质，即协调能力、融合能力、判断力和想象力。人力资源并 不等同于人力资本。人力资源作为一种经济资源，具有稀有性和有用性，是经过 开发而形成的具有一定体力、智力和技能的生产要素资源形式，强调人力作为生 产要素在生产过程中的创造能力。而人力资本首先是一种资本，是通过投资形成 的以一定人力存量存在人体中的资本形式，强调的是以某种代价所获得能力或技 李友根人力资本出资问题研究【m 】北京：中国人民大学出版社，2 0 0 4 1 2 8 【美】西奥多t w 舒尔茨论入力资本投资【m 】吴珠华等译北京：中国经济出版社。1 9 8 7 9 2 第一章人力资本概述5 能的价值，投资的代价可在提高生产力过程中以更大的收益收回。当然，人力资 源是人力资本的前提和基础，人力资本则是人力资源的资本化运作。 第二，人力资本与劳动力的关系。众所周知，劳动力是指人的身体即有生命 的人身中存在的，人生产有用物时必须使用的体力和智力的总和。劳动力具有天 赋性，即它往往被理解为瞬间可得的天赋资源，不需要成本的商品形态的物化概 念。劳动力还具有同质性，即个人所拥有的劳动力并没有质的差别。而人力资本 则是一种资本，是人们有意识地进行投资的产物，它可以带来价值的增值，是不 同质的。 第三，人力资本与劳务的关系。有的学者认为劳务出资必然转化为出资人的 某种行为，当人力资本同样作为出资标的物用于出资时，它的价值所在往往也会 体现为动态的行为，如提供某种智力活动。由此认为人力资本出资等同于劳务出 资，实际上这种观点有失偏颇。人力资本从根本上而言，它更侧重于对人力的投 资而形成的以人的高智能、高技能为表现形态的资本，它的外延要小于劳务，因 为劳务既包括简单的体力劳动，也包括复杂、高级的脑力劳动以及技术性、管理 性强的劳动。所以人力资本出资不同于劳务出资。 第二节人力资本的特点和法律属性 一、人力资本的特点 “人力”之所以能成为资本，是因为它同物质资本一样具有稀缺性，具有能够 使价值增值的能力。同物质资本相比，人力资本又具有自身的特点。 ( 一) 不可分离性 人力资本体现、凝结、贮存在特定的人身上，与作为其载体或天然所有者的 个人须臾不可分离，并须经由此人形成、支配和使用才能发挥职能，其他任何组 织和个人要想对其旌加影响并从中获益，都不能无视或超越这个人。 ( 二) 特定性 从自然属性来讲，物质资本是“被生产出来的生产手段” ，可以相互代替或 李宝元人力资本运营叫】北京：企业管理出版社。2 0 0 1 6 同上。 6 论公司法人力资本出资的缺失 经过一定加工处理后相互代替，具有同质性；而人力资本却不可采取上述手段， 不同的人之间具有不同的特质、能力等，它既不能被模仿，也不能被代替，它是 独一无二的存在。 ( 三) 无形性 虽然人力资本的载体是有形的，但人力资本本身是知识、技能、素质、能力 等无形要素的凝结综合，它无法被人的感官所直接接触，因此它是无形的。 ( 四) 动态性 由于人力资本的构成要素( 知识、技能、体力) 不是凝固不变的，因此人力 资本本身也处于动态发展过程中。 人力资本会随着知识、技能、能力等变化而 变化，因此人力资本是动态的，它是在不停的运动之中的。 ( 五) 自利性 自亚当斯密以来，经济学就把人看作是“理性的经济人，即人的行为目 的在于追求个人财富和利益的最大化。人力资本的“自利性”越得到满足，其“利 他性”的特点就会发挥的越充分，就越容易促进企业经济效益的提高。反之，则 人力资本的所有者就会发生“产权的残缺”。他们会通过采取投机取巧、短期行为、 挪用资金等“损他性行为”来谋取其“自利性”的满足。 ( 六) 高成本性 人力资本的形成与转化具有一定的风险性。人力资本的价值生成需要一个长 期的积累过程，特别是在现代社会对人才素质、质量要求越来越高的情况下，需 要投入大量的人力、物力及时间来完成人力资本的积累。 二、人力资本的法律属性 人力资本能否成为法律关系的客体以及属于客体中何种范畴，笔者认为主要 应从以下两方面进行分析。 ( 一) 人力资本能够成为法律关系的客体 人力资本能否成为法律关系的客体，在理论界有不同的主张。有的学者认为 人力资本不能成为法律关系的客体，他们认为人在民法上只能是绝对受保护的权 利主体，而不是人自己的法律行为或其他人的法律行为支配的对象，更不是公共 管荣弄论人力资本股 e b o l h 逝；，血曼里也啦亟蚀血盐蝤曼五丝立q 型丝! ! 至：趣i 2 0 0 6 0 4 1 1 蒋太兴公司法的展开与评判( 方法- 判倒制度) 唧】北京：法律出版社，2 0 0 1 1 0 9 第一章人力资本概述 7 权力的支配对象。笔者不赞同这种观点，这种观点的缺陷来自于将人力资本与人 的概念等同化，混淆了两者之间的本质区别。人力资本虽然依附于人身载体而存 在，但它有自己独特的内容和使用功能，就如著作权中美术作品的著作权依附于 作品原件而有区别于原件一样。人力资本是区别于人身载体的一种客观现象。对 这个问题，笔者认为人力资本能否成为法律关系的客体，着重从两个方面来看： 一方面看人力资本的存在是否是一种客观现象，即是否具有客观性。它能独立于 人的意识之外并能被人的意识所感知即可以认为具有客观性，人力资本所包含的 知识、技能、素质等能通过语言、行为、策划、决策等方式客观的表达出来，从 而为外界所认知。另一方面，要看人力资本能否满足主体的物质和精神需要，并 得到法律的认可和保护。 人力资本以其自身所包含的知识、技能及劳务等要素 通过人身载体为主体创造出大量的物质财富、文化、知识产权等精神财富，满足 了经济主体的需要和发展，这些财富是受到法律的认可和保护的。因此人力资本 可以成为法律关系的客体。 ( 二) 人力资本属于法律关系客体中的物 人力资本应属法律关系客体中的物，而非人身权益。众所周知，法律关系的 客体基本上可以分为四类：第一类是物，包括自然物，创造物；第二类是行为， 包括作为和不作为；第三类是智力成果，包括著作、专利，商标等；第四类是人 身权益，包括人格权，身份权。人力资本所具有的专属性特点决定其同载体或 天然所有者不可分离，因而具有人身属性；人力资本的其他特点决定了它又是人 们在保健、教育、培训等方面进行投资形成的，能被人感知和支配，并可为其主 体带来利润收益，因而又具有财产内容和物的属性；但由于人身权概念的内涵与 外延非常明确，即是民事主体基于其人格或身份而依法享有的人格权和身份权的 合称， 它不具有财产内容，体现的是没有商品货币价值的人的精神利益， 因此 从严格的概念界定来说，人力资本不能归入人身权而应归于物，是物化了的个人 所具有的知识、体力和技能等。 周旺生主编法理学【m 】北京：法律出版社，2 0 0 0 1 0 5 张中秋，杨春福，陈金钊编著法理学一法的历史、理论与运行【m 】南京；南京大学出版社，2 0 0 1 3 6 9 余能斌，马俊驹主编现代民法学【m 】武汉：武汉大学出版社，2 0 0 2 3 4 2 同上，第3 4 3 页。 8 论公司法人力资本出资的缺失 第三节人力资本股的特征和人力资本产权的概念 一、人力资本股的特征 人力资本股是人力资本股权化的表现形式，具有不同于物质资本股的自身 特点。 ( 一) 难以分离性 由于人力资本具有与其载体或天然所有者密不可分的特性，其投入除了履行 评估、交付等物质资本应履行的手续外，其载体或天然所有者还需与公司签订劳 动合同成为公司的职工，或者其载体或天然所有者已经是公司的职工。总之，人 力资本股股东身份与公司职工身份同时存在于人力资本的载体或天然所有者的 身上。 ( 二) 动态性 人力资本的价值会随着人力资本载体自身的知识、技能、能力、社会影响、 健康等因素的变化而变化，它不是一成不变的。 ( 三) 无需支付对价性 人力资本出资者取得公司股份无需向公司交付对价，股份随着出资者个人知 识、能力、社会影响、健康等的贬值而贬值、丧失而丧失，也会随着劳动者的离 开而丧失。 ( 四) 难以自由转让性 由于人力资本与其天然载体紧密结合密不可分，具有不可处分性，因此它难 以在个人之间进行自由转让。 ( 五) 综合性 人力资本股由于人力资本本身所包含内容、要素的丰富性和多样化而呈现出 股份内容的综合性，因此无法将其简单的归类为实物股、无形资产股等，它自成 一体，具有自己独特的内涵。 二、人力资本产权的概念 西方经济学意义上的产权，是基于公共财产产生的外部性引起各个所有者的 矛盾而产生的。德姆塞茨认为产权是一种社会工具，其重要性在于它能帮助一个 第一章人力资本概述9 人形成与其他人进行交易的合理预期。中国社会科学院法学所研究员刘俊海认为 “产权”一词具有广、中、狭三种含义，狭义的产权仅指所有权，所有权又称“自 物权”，包含了占有、使用、处分和收益等四大权能；中义的产权指物权，既包 括所有权，也包括“他物权”；广义的产权泛指具有财产内容的各项民事权利，既 包括物权，也包括债权、股东权和知识产权( 含专利权、注册商标专用权、著作 权、商业秘密和商誉权) 等。回 法学意义上的产权，笔者认为是指民事权利主体所享有的权利，是与所有权 有关的各种权利的总和，包括但不限于所有权、使用权、收益权、处分权。人力 资本的所有权，应表现为对人力资本价值自身的补偿。它指在特定历史条件下， 获得劳动力生产和再生产所必需的生产资料的权利工资收入，它属于人力资 本价值补偿的范畴。人力资本的使用权，表现为劳动者自愿在某一行业工作的自 主择业权，人力资本的使用权是人力资本所有权的派生形式，它将会贯穿于整个 经济体制改革的全部进程。人力资本的收益权，表现为劳动者不仅要求得到人力 资本自身价值的补偿即工资收入，而且还应该得到剩余价值部分的分配权利 润分配，人力资本的收益权，源于人力资本的产权，它属于收益性分配范畴，它 是知识经济时代遵循人本管理规律的具体体现。人力资本的处分权，表现为劳动 者是否自愿继续工作的自主支配权。在知识经济时代，对人力资本的拥有是企业 竞争成败的关键，劳动者为了最大限度地发挥自己的潜能，必然要寻求最能发挥 自己作用的工作空间。人力资本的流动和重组，是知识经济时代遵循“人本管理” 规律的客观要求。 聂北茵从产权清晰到健全产权制度【b b o l h t t p ：i n e w s t o m , c o m 1 0 0 2 2 0 0 3 1 2 1 4 - 5 1 9 3 0 2 h t m l2 0 0 6 - 0 7 - 0 7 张友棠知识经济时代人力资本的产权特征及核算方式创新【j 】会计研究，1 9 9 9 ，( 8 ) ；1 1 - - 1 5 1 0论公司法人力资本出资的缺失 第二章人力资本出资的状况 第一节我国人力资本出资状况 2 0 0 5 年修改后的公司法极大地扩充了股东出资的财产的范围，除了已 经列举的货币、实物、知识产权、土地使用权外，股权、债权等财产性权利都是 可以用来出资的。对于劳务、人力资本等依附于自然人身上的要素，能否作为公 司、企业的出资形式，公司法及其他相关法律未置可否。但在中华人民共 和国合伙企业法中有“劳务出资”的规定，该法第十一条第三款明确规定“经全 体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资”。 在地方性法规、规章上，我国人力资本出资规定有了很大的突破。近年来， 随着大批高新技术企业尤其是人工智能产业的异军突起，很多地方对人力资本出 资方面做了有益的探索。比如上海市人民政府出台的关于促进本市小企业发展 的若干政策意见就有这样的规定。它规定：允许人力资本、智力成果作为注册 资本。组建多元投资主体企业时，具有创造能力的人力资本( 管理才能、技术专 长) 、有转化潜能的智力成果( 专利发明、技术成果) 等要素可视作物化资本， 作为无形资产参与投资。无形资产可占注册资本的2 0 。以高新技术成果入股的， 可占注册资本的3 5 ，全体股东另有约定的，从其约定。该意见在未突破现行公 司法的架构下，将人力资本物化，视同无形资产。北京的中关村科技园区 条例，该条例的第十二条规定：中关村园区的企业和其他市场主体，可以实行 股份期权、利润分享、年薪制和技术、管理以及其他智力要素参与收益分配的制 度。也就是说，技术、管理及其他智力要素( 即人力资本) 可以成为出资参与企业 分配。这一制度的确立，是对国外经验的借鉴，也是对国内市场经济实践经验的 总结和法律升华。同时，在中关村科技园区条例中还首次体现了“法无明文 不禁止”、“不抵触上位立法不为违法”的新理念。天津市关于鼓励支持和引导 私营等非公有制经济发展若干问题的意见也有类似的规定：放宽出资方式，以 上海市人民政府关于促进本市小企业发展的若干政策意见 e b o l h t t p ：w w w 1 a w - c h i n a c o m z h u a n t i n e w s d a s p ? i d = 3 0 6 0 , 2 0 0 6 - 0 6 2 1 周旺生论中关村立法的创新性品格中国法学，2 0 0 1 ，( 4 ) ：6 1 第二章人力资本出资的状况 1 1 股权、可转换优先股、可转换债以及人力资本、智力成果等作为股东出资组建公 司，所占公司注册资本比例可放宽至7 0 。此外，海南、南京等省市也有相类似 的行政立法。 实务中，也存在着人力资本出资的情形。例如1 9 9 4 年柳传志向中科院提出 3 5 的分红权。张江高科技园区外由上海汇纳网络信息科技有限公司和4 个自然 人共同投资1 0 0 万元组建的公司，其中人力资本出资3 5 万元，3 5 万元人力资本 分别由2 个自然人股东以硕士学位各按1 0 万元和1 个股东以博士学位1 5 万元的 价格出资。另外还有民间许多的民营企业、合伙企业等都在不同程度上采取了此 种出资方式。这些都说明了人力资本入股成功的案例在国内并非新鲜事，人力资 本出资有现实的需要，也有生存发展的土壤和市场。这些规定、实例为今后的立 法提供了借鉴。 当人的智力、技能作为一种资本出资时，就应给予出资人必要的权利和利益， 使其成为企业真正的主人。在知识市场经济的条件下，人的智力是最为宝贵的资 源，是推动历史发展的最强大的生产力。因此确立人力资本出资并非立法禁区， 相反，它还是今后立法的趋势。 第二节国外人力资本出资状况 大陆法系国家的公司立法，大多只允许无限公司的股东以其个人劳务出资。 鉴于以劳务出资具有与信用出资相似的弊端，各国公司法也都对劳务出资规定了 若干限制。但也有例外，如法国商法典、法国公司法规定，公司资本的构 成不包括技艺形式的出资，但此种出资计作有权参加分享利润和净资产并承担损 失的股份，仅以技艺形式出资的股东，其分享利润及承担损失的比例，与出资额 最少的股东的比例相同。有限责任公司原则上不允许以技艺形式出资，但若该技 艺出资与公司的宗旨相符时，也允许存在；股份有限公司的股份不得以技艺形 式出资。在日本仅允许无限公司股东可以以劳务出资，台湾地区亦同。与大 陆法系不同，英美法系国家对股东出资方式规定得更为灵活，在其公司立法中没 有禁止以劳务出资的限制性规定。在美国，示范公司法有允许股东以完成了的劳 吴强股东出资形式的研究 e b o l i h t t p ：l l w w w x b l a w c o n d n e w s a s p ? n i d = 3 6 2 8 , 2 0 0 6 - 0 6 0 6 1 2论公司法人力资本出资的缺失 务或劳务合同出资的规定。该法第6 2 1 条第5 款规定：支付股票的价金可以是 一切有形或无形财产，或是能使公司享受的利益，包括现金、付款证书、已提供 的劳务、提供劳务的合同或其他证券。但鉴于未来劳务出资潜在的弊病，为了 避免未来劳务不可预期性所招致的不履行，该法对于以未来劳务作为对价而发行 的股份，提供了三种救济机制：可设置托管帐户或进行其他限制股份转让的安排、 可根据支付的股份购买价格，将分配利益贷记。若该劳务未能履行，托管股份、 受限制的股份以及贷记的分配利益，可能全部或部分被销除。美国商事公司示 范法规定，已履行的劳务、劳务合同可以作为取得股份的对价。英国对劳务出 资的态度最为宽松。英国通过判例法确认，向公司提供劳务换取股权的协议是可 以接受的。r ee d d y s t o n em a r i n ei n s u r a n c ec o ( 1 8 9 3 ) 一案所确立的原则一直沿用 至今。该原则认为公司提供劳务以换取股权的协议是可以接受的，可作为公司股 权的约因。圆 从以上内容可以看出，大陆法系国家和英美法系国家对资本出资采取了比较 灵活、自由的方式，劳务作为人力资本的上位概念并没有被禁止，说明人力资本 作为出资是允许的。 在实务中，西方国家高科技企业没有出资( 这里指没有货币出资) 的人力资本 掌握了公司产权的三分之一以上，并且有逐步扩大的趋势。西方主要发达国家都 对人力资本在理论构建与制度设计上进行了可贵的探索。它们将人力资本作为重 要的分配要素并且利用期权、期股等分配形式实现人力资本的产权制度安排，比 如美国的“职工持股计划”，西欧的“参与制”，西班牙的“蒙德拉贡管理”等。在西 方国家，人力资本出资是受法律和制度严格保护的。 第三节我国公司法人力资本出资缺失的原因 我国原有的公司资本制度是一种保守的法定资本制度，严格遵守资本确定、 维持和不变原则，出资形式单一，倾向于现物出资。作为公司资本制度一个组成 雷兴虎论我国公司出资制度的完善 e b o l 】 h t t p ：w w w v r i v a t e l a w c r d n e w 2 0 0 4 s h t m l 2 0 0 5 0 4 1 0 - 2 0 0 4 1 2 h t m , 2 0 0 6 - 0 5 - 0 6 薄燕娜股东出资形式多元化趋势下的劳务出资 e b o l 】 h t t p ：w w w , p r i v a t e l a w e o m c n n e w 2 0 0 4 s h l m l 2 0 0 5 1 1 1 0 - 1 3 4 7 5 5 h t m , 2 0 0 6 - 0 5 - 0 6 第二章人力资本出资的状况1 3 部分的股东出资制度，主要是针对股东出资形式、股东出资义务、出资的比例结 构和出资的履行方式所制定的法律规则。我国出资形式必须严格遵照法律规定， 股东在设立公司时应以货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术出资， 并规定了工业产权等无形资产出资的最高比例限制，排除了劳务、信用、股权、 债权、人力资本等其他经营要素和条件的出资，不允许当事人对出资形式作另外 的约定。 2 0 0 5 年修改后的公司法第二十七条第一款规定：股东可以用货币出资，也 可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币 财产作价出资：但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。与原有出 资范围相比，将“知识产权”取代了“工业产权”和“非专利技术”，出资种类列举式 与概括式取代了列举式，这说明修改后公司法一定程度上扩大了出资范围。知识 产权作为无形资产会随着经济和社会的发展在公司资本中占据着越来越重要的 地位，它的价值在某种程度上会大大超过实物资本，它和其他无形资产一起会越 来越成为公司资本的核心，会呈现出一种极力膨胀的趋势，也会为其他智力成果 等非货币资产纳入公司出资范围提供依据。这一规定体现了对知识产权的尊重和 其他非货币财产出资的认可，降低了公司设立不必要的物资投入，是另一种降低 公司设立门槛的方式，能更好地刺激国内外投资者的积极性。然而，笔者也看到 了修订后的公司法在出资制度上并没有作出根本性的变动，而是在坚持原有公司 出资制度的前提下对出资范围有所扩大，这种扩大并未根本解决出资制度所面临 的问题，也未明确规定其他有价值的经营要素和条件如商誉、劳务、人力资本等 是否可以出资入股。 公司法未将人力资本纳入出资范围进行规范调整，笔者认为主要有以下两方 面的原因。 一、人力资本自身的原因 人力资本这一经营要素本身价值确定性、稳定性和可移转性的欠缺和不足： 第一，人力资本的价值难以确定、量化。货币出资直接表现为价值金额非常明显， 实物、土地使用权的财产价值也容易量化，工业产权和非专利技术也可以借助现 有资产