（国际法学专业论文）期货公司的风险控制法律制度研究.pdf

- - 一 l i i ii i it i ii iii i iii ii ii y 1715 4 8 6 l e g a lr e s e a r c h o nr i s kc o n t r o l s y s t e m o ff in a n c i a lf u t u r e s c o m p a n i e s 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名： l 弧 沙卜年q 月如e l 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 圳。年c 月言d 日 沙卜年午月；口e l 摘要 金融期货是近代金融市场产生的一种衍生工具。与商品期货相比，它具有更 高的回报率和风险性。但是，这种高风险性也造成了金融市场的动荡，包括巴林 银行、长期资本管理基金、中国万国证券公司、日本大和银行、法国兴业银行等 在内的著名金融机构的惨痛经历，暴露出金融期货风险控制制度的缺陷和不足。 在现代市场经济条件下，金融期货的特点使得期货公司完善其风险控制制度尤为 必要。 本文主题的确定一是受到国际国内系列金融期货风险事件的启发，二是基于 我国己上市股指期货这一大背景，本文的中心主题是探讨在法律层面如何构建我 国期货公司的风险控制制度，旨在研讨期货公司的风险控制法律机制。通过对期 货公司的经营现状、风险控制情况，风险控制法律监管等问题的研究，提出完善 期货公司风险控制法律制度的构建。 。在经济全球化和金融自由化的趋势下，各国竞相上市金融期货，以争夺会融 资产定价权，维护国家金融安全，增强在国际金融市场的竞争力。中国资本市场 的发展，需要完善的金融期货市场配套。直到今天，我国金融期货市场仍然存在 着严重的问题。希望本文的研究对于期货公司的经营发展有所裨益。由此，为我 国金融期货市场运作创造一个稳定运作、健康发展的制度环境提供一条新思路。 关键词：金融期货，期货公司，风险控制，法律监管 a b s t r a c t f i n a n c i a lf u t u r e si sam o d e md e r i v a t i v eo ff i n a n c i a lm a r k e t c o m p a r e dw i t h c o m m o d i t yf u t u r e s ，i th a sam u c hh i g h e rr a t eo fr e t u r na n dr i s k b u t ，t h i sh i 曲r i s k c a u s e dt h ei n s t a b i l i t yo ff i n a n c i a lm a r k e t s f a i l u r eo fs e v e r a lf a m o u sf i n a n c i a l i n s t i t u t i o n si nt h i sa r e ai n c l u d i n gb a h r a i nb a n k , l o n gt e r mc a p i t a lm a n a g e m e n tf u n d ， c h i n e s ew a n g u os e c u r i t i e sc o m p a n y , d a i w ab a n ka n ds o c i e r eg e n e r a l eb a n k u n c o v e r e dl i m i t a t i o na n dd e f i c i e n c yi n r e l a t i o nt os u p e r v i s i o na n dm a n a g e m e n t s y s t e mo ff i n a n c i a lf u t u r e sm a r k e t i nt h em o d e mm a r k e te c o n o m y , i ti sp a r t i c u l a d v n e c e s s a r yt or e g u l a t et h ef i n a n c i a lf u t u r e sl e g a l l ya n dp e r f e c tt h er i s kc o n t r o ls y s t e m o ff u t u r e sc o m p a n y t h es u b j e c to ft h i st h e s i si se n l i g h t e n e db ys e r i e so ff i n a n c i a lf u t u r e sr i s ke v e n t s o c c u r r i n gd o m e s t i c a l l ya n da l lo v e rt h ew o r l d a n di ti sa l s os e ta g a i n s tt h eb a c k g r o u n d t h a ts t o c ki n d e xf u t u r e sw e r ei n t r o d u c e di n t oc h i n ai nm a r c h , 2 010 t l l i st h e s i sw i l l f o c u so nh o wt oe s t a b l i s hs u p e r v i s i o na n dr i s kc o n t r o ls y s t e r ni nt h ec h i n e s ef i n a n c i a l f u t u r e sc o m p a n yf r o mt h el e g a lp e r s p e c t i v e a c c o r d i n gt ot h er e s e a r c ho fo p e r a t i o n s i t u a t i o n , 1 5 s kc o n t r o l l i n gs i t u a t i o n , r i s kc o n t r o l l i n gs i r e a t i o na n dl e g a lr e g u l a t i o n , it r y t op e r f e c tt h el e g a ls y s t e mo nr i s kc o n t r o lo ff i n a n c i a lf u t u r e sc o m p a n i e s w i mt h et r e n do fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o na n df i n a n c i a ll i b e r a l i z a t i o n , m a n y c o u n t r i e sa r et a k i n gg r e a te f f o r t st od e v e l o pf i n a n c i a l f u t u r e s i no r d e rt oo b t a i n f i n a n c i a la s s e tp r i c i n ga u t h o r i t y , s a f e g u a r dn a t i o n a lf i n a n c i a ls a f e t ya n ds t r e n g t h e n t h e i rc o m p e t i t i v e n e s si n t h e i n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t t h ed e v e l o p m e n to f c h i n e s ec a p i t a lm a r k e ta l s on e e daf u l l yi m p r o v e df i n a n c i a lf u t u r e sm a r k e t b u te v e n t o d a y , c h i n a sf i n a n c i a lf u t u r e sm a r k e ts t i l lh a ss e r i o u sp r o b l e m s s i n c e r e l yh o p et h e r e s e a r c ho ft h i sp a p e rc o u l db eh e l p f u lt oo p e r a t i o na n dd e v e l o p m e n to ff u t u r e s c o m p a n i e s t h u s p r o v i d ean e wi d e ao fs t d b l ea n dh e a l t h yd e v e l o p m e n tf o rt h e o p e r a t i o no fc h i n a sf i n a n c i a lf u t u r e sm a r k e t k e yw o r d s ：f i n a n c i a lf u t u r e s ，f i n a n c i a lf u t u r e sc o m p a n y , 慰s kc o n 缸_ o l ，l e g a lr e g u l a t i o n 2 2 2 业务形式单一，经营手段雷同5 2 2 3 市场趋向集中，盈利能力分化5 2 3 我国期货公司发展面临的问题”6 2 3 1 国有、家族股东限制了期货公司现代企业制度改革6 2 3 2 期货市场的发展朱受到政府足够重视7 2 3 3 相关法制体系尚需完善7 2 3 4 风险度量、评估技术和方法落后7 第3 章期货公司的风险控制制度8 3 1 期货公司经营中面临的风险”8 3 1 1 不可抗的系统风险8 3 1 2 可回避的非系统风险8 3 2 期货市场的风险监管原则1 1 3 2 1 价值选择上遵循可持续发展原则一1 l 3 2 2 实行分类监管1 2 3 2 3 保护投资者合法权益原则“1 2 3 2 4 公开、公平、公正原则1 3 3 2 5 效率原则1 4 3 3 期货公司风险控制制度运行中产生的问题1 4 3 3 1 法人治理结构有待完善，“一股独大”现象普遍存在1 4 ， 3 3 2 风险控制组织职能行使不到位”1 4 3 3 3 风险管理手段单一，容易引发风险1 5 3 3 4 期货公司独立董事制度尚未完全建立1 5 3 4 期货公司风险控制近年来发展的成果1 6 3 4 1 期货公司外部监管法律日益完善、期货市场法规与监管体系初步建立1 6 3 4 2 中国证监会强化期货从业人员管理1 7 3 4 3 交易所风险管理制度和手段日趋规范、完善和稳定1 7 3 5 加强期货公司风险控制的意义一1 7 第4 章我国期货公司风险控制法律制度的完善1 9 4 1 外部制度一1 9 4 1 1 建立起一套金融期货合约法律制度及其他相关法律制度1 9 4 1 2 完善信息披露制度2 0 4 1 3 保障基金制度2 1 4 2 内部制度2 2 4 2 1 事前风险控制一2 2 4 。2 2 事中风险控制2 4 4 2 3 事后风险补救2 7 第5 章结论”2 9 参考文献”3 0 致谢一3 2 个人简历在读期间发表的学术论文与研究成果3 3 1 1 研究背景 第1 章绪论 在美国次贷危机引发的金融危机尚未解决之际，2 0 0 8 年1 月2 4 日法国兴业 银行又爆出因金融衍生品交易而导致巨额亏损的丑闻。一直以来，该银行扮演的 都是全世界衍生品交易领导者的角色，被金融界认为是世界上风险控制最出色的 银行，然而，悲剧还是发生在了这家老牌银行的身上。因金融衍生品出事，法国 兴业银行不是第一家，也不会是最后一家。历史上，“巴林银行破产案”、“日本 大和银行纽约分行案 、“日本住友公司案”、美国加州奥兰治县政府破产事件无 一不是金融风险导致的血淋淋的案例，而1 9 9 7 年亚洲金融风暴等金融事件也与 金融期货有关。这些事件往往会对一个地区甚至一个国家的经济带来毁灭性打 击，因此，加强对金融期货市场的监管以及加强对期货公司的风险控制管理越来 越受到各国政府的重视。期货交易在我国仍然是实践经验较少，相关的监管制度 与西方成熟期货市场相比还有一定差距。研究如何完善期货公司的风险控制管 理，对于建立市场经济体制下的金融期货市场，保证其高效、规范运行，最大程 度地降低市场风险，加快我国金融市场国际化的步伐，具有十分重要的现实意义。 因此，期货公司作为经营高风险、高投机性的期货产品的专门金融机构，其风险 控制和制度的完善成为许多国人提高警惕、深入思考研究的问题。 在我国，期货机制始于1 9 9 0 年1 0 月，当时中国郑州粮食批发市场经过国务 院批准以现货为基础引入期货机制，作为我国第一个商品期货市场正式开业。“在 挫折中前进”，是形容我国期货交易发展的最恰当描述。我国资本市场在上个世 纪年代曾经在上海和海南尝试过汇率期货、国债期货和股指期货，不过由于市场 条件不成熟等原因，这些尝试全部以失败告终。也因此，长时间内，我国期货公 司更多的承担着经纪类业务，作为中介活跃在期货市场上。但是简单的商品期货 已经不能满足市场发展的需求，二十年来，中国经济金融环境发生了深刻变化： 市场法制环境不断改进，法制体系日益完善，期货交易管理条例和期货公 司管理办法等相关法律法规的正式通过为期货公司的发展奠定了良好的法律基 础；基础制度建设大大加强；期货保证金制度应用顺畅；建立保障基金制度；以 净资本为核心的期货公司财务安全指标体系正在逐步推行；市场监管手段更加完 善，监管能力明显提高。这些都为股指期货等金融期货的推出创造了条件。终于， 在2 0 1 0 年年初，我国正式推出股指期货，我国期货公司不再只是从事简单经纪 业务，而是面临新的发展机遇与挑战。期货公司的风险监管问题，也再次走入人 的视野，引起高度重视。 2 研究目的和意义 过去人们因为惧怕风险、恐惧损失，而对期货交易的认识存在误区。现在人 越来越认识到，风险只是意味着带来损失的可能性，而真正造成期货交易风险 失的重要原因，则源于对其监管的严重滞后。这种滞后除了表现为一个健全的 融市场体系的缺失，在法律上则表现为尚未形成一个公认有效的风险控制体 。一个良好的风险控制体系，既应包括政府管理当局的强制性机制，也应包括 货公司的内控风险管理体系，二者不可偏废。因此，要为中国建立良好的期货 场秩序，首先应当慎重考虑对期货公司的风险控制监管制度问题。本文目标主 为保护期货投资者、交易安全和公平交易。意图从我国期货公司的概念，现状， 题入手，通过对他国的先进经验与法规体系的比较研究，运用多种研究方法对 货公司的风险控制法律制度进行构建，为加强我国金融期货的法律监管提供一 新思路。 选题本身具有学术上的意义，是笔者学术研究的一部分。而且，在实践中它 对于期货公司内部控制及合规管理具有重要的意义。 期货市场是高投机、高风险的市场，行情瞬息万变，盈亏起伏巨大，期货市 中时刻变动的价格因素使得期货市场的风险永远存在，价格变化的连续性及期 市场的保证金交易机制，特别是经济转轨时期金融市场发育的幼稚性决定了期 市场风险高于其他市场。如果风险管理不当，就会严重损害期货市场运作的健 性和安全性，从而不仅影响期货市场功能的发挥，而且也会影响到国家经济稳 。1 期货市场的风险是价格变动风险、信用风险和结算风险的统一。若不能控 这些风险，将会酿成更大的金融风险，甚至引发全球性金融危机。因此，期货 管部门应当建立风险管理制度和风险监控信息系统，通过信息监控防范风险， 制度管理风险。期货公司自身应加强对风险控制的重视、树立控制风险的理念 企业文化，严格按照法律法规办事。否则，后果不堪想象。 3 本文的主要研究内容与方法 本文运用的研究方法主要有以下几种： 法解释学方法。法学研究本就属于文本研究，而文本研究不可能不采用解释 1 廖英敏：中国期货市场 ，湖北人民出版社，1 9 9 9 年第一版，第2 6 4 页 2 学方法。论文中多涉及期货公司，风险控制的相关概念、规定，分析、应用这些 内容时就采用了法解释学方法。 比较分析研究方法。比较出真知。在期货市场领域，有许多不同的风险监管 制度，只有通过比较分析才能更好的把握它们的本质内涵，才能将与其相近概念 区分开来，才能更好的去粗取精，选择最适合我国借鉴的制度以利于我国期货市 场的发展。 历史研究方法。研究一事物的历史可以更好的理解其起源、发展及演变轨迹， 以进一步分析其内涵及预测其发展方向。论文的某些部分运用的历史研究方法。 法经济学研究方法。由于期货属于金融领域，可以说当前最新、最重要的研 究成果主要就是在经济学、金融学领域内取得的，故研究期货公司的风险控制制 度不可能不运用经济学、金融学方面的知识。因此，论文某些部分也采用了法经 济学研究方法。 一 3 第2 章期货公司的概念、现状及目前存在的问题 2 1 概念 期货经纪公司是指依法设立的、接受客户委托、按照客户的指令、以自己的 名义为客户进行期货交易并收取交易手续费的中介组织，其交易结果由客户承 担。期货交易者是期货市场的主体，正是因为期货交易者具有套期保值或投机盈 利的需求，才促进了期货市场的产生和发展。尽管每一个交易者都希望直接进入 期货市场进行交易，但是由于期货交易的高风险性，决定了期货交易所必须制定 严格的会员交易制度，非会员不得入场交易，于是就发生了严格的会员交易制度 与吸引更多交易者、扩大市场规模之间的矛盾。解决这一矛盾的办法就是要容许 一部分具备条件的会员接受客户的委托，代理客户进行期货交易。这样，作为期 货市场中介组织的期货经纪公可便应运而生。期货公司的职能是根据客户指令代 理买卖期货合约、办理结算和交割手续；对客户账户进行管理，控制客户交易风 险；为客户提供期货市场信息，进行期货交易咨询，充当客户的交易顾问等。 2 0 0 7 年3 月1 6 日颁布的期货交易管理条例第1 5 条规定：期货公司是 依照中华人民共和国公司法和本条例规定设立的经营期货业务的金融机构。 这是我国对期货公司的定位、业务范围等做出的新调整，将原期货交易管理暂 行条例规定的“期货经纪公司 中的“经纪 两字被删去，改为“期货公司 ， 且认定期货公司是依照中华人民共和国公司法和条例规定设立的经营期货业 务的金融机构。期货公司的业务实行许可制度，由国务院期货监督管理机构按照 其商品期货、金融期货业务的不同种类颁发许可证。期货公司除申请经营境内期 货经纪业务外，还可以申请经营包括境外期货经纪、期货投资咨询以及国务院期 货监督管理机构规定的其他期货业务。目前的期货公司主要从事国内商品期货的 经纪业务，但从2 0 1 0 年开始，随着国务院批准股指期货的推出，期货公司未来 的金融股指期货的经纪业务将会迎来爆发式的增长。 截止2 0 1 0 年1 月份，中国正式营业的期货公司1 6 7 家。未来随着期货行业 的发展，合并、收购等将会越来越多，期货公司面临洗牌局面，届时期货公司会 越来越少。 4 2 2 我国期货公司发展的现状 2 2 1 数量多，竞争激烈 我国现有的1 6 7 家期货公司，数量过多，交易品种数量小、少、散，处于低 水平、低层次的竞争状态。以我国目前期货公司的状况，无法应对加入w t o 后 国外期货经纪机构对客户资源的竞争，也无法满足市场对期货交易多层次、全方 位的需求。期货公司的业务经营范围相对狭窄，公司收入限于手续费和保证金利 息收入，无法对外投资，且由于行业内部恶性竞争，导致期货公司经营受到局限。 2 2 2 业务形式单一，经营手段雷同 在中国的期货市场上，所有的期货公司既是交易会员又是结算会员，且各期 货公司只能代理终极客户交易，不可自营，更不能代理其他期货经纪机构。这种 状况致使期货公司无法实现规模经营和个性化专业发展，整体水平提高较慢，发 展后劲不足。 中国期货公司服务同质性强，提供服务基本相同，在这种情况下，各期货公 司未对期货市场作进一步细分，并没有满足客户的多样化服务需求，服务专业化 程度低，含金量低。为客户透支，挪用客户保证金等违规行为也时有发生，没有 注重核心竞争力的提升。 2 2 3 市场趋向集中，盈利能力分化 占据大部分市场份额的只是少数期货公司，市场越来越集中到排名在前的期 货公司，这些公司的盈利能力大大超过其他期货公司，排名靠后的期货公司只能 在激烈的市场竞争中瓜分极少的市场份额。 2 0 0 7 年我国期货公司代理量排名前2 0 的公司总代理量占到整个市场的 4 8 1 7 ，代理额占比4 8 5 8 。2 0 0 6 年代理量排名前2 0 的公司代理总量与代理 总额占到整个市场的4 5 9 1 与4 7 8 8 ；2 0 0 5 年分别为4 7 1 9 和4 5 9 0 。2 对于单 个期货公司，手续费收入占比重位于前5 位的期货公司的手续费收入增长迅猛， 2 0 0 6 年的占比较2 0 0 5 年增长1 1 1 3 ，2 0 0 7 年的占比增速提升到4 3 1 7 ，而位 于最后2 0 的期货公司手续费收入则是严重萎缩，手续费收入占比的这种变化说 明排名顶端的期货公司发展的更加强大，但对于处于末位的期货公司，其生存空 2 中国期货业协会：中国期货业发展报告2 0 0 8 ，中国财政经济出版社，2 0 0 8 年1 1 月第一版，第1 5 6 页 5 间将面临越来越大的威胁，期货公司手续费收入优胜劣汰现象更加明显。 表1 ：2 0 0 5 年2 0 0 7 年期货公司手续费收入区间排名市场占比情况 ( 中国期货业发展报告1 6 5 页) 排名 2 0 0 5 2 0 0 62 0 0 72 0 0 62 0 0 7 年 区间年年年年增长率增长率 前51 5 6 2 1 7 3 6 2 4 8 6 1 1 1 3 4 3 1 7 名占比 2 1 5 0 2 8 1 5 2 7 2 3 2 5 3 3 3 2 9 6 9 6 名占比 后2 0o 9 0 0 8 1o 5 6 1 0 1 9 3 0 6 7 名占比一 2 3 我国期货公司发展面临的问题 2 3 1 国有、家族股东限制了期货公司现代企业制度改革 在我国，大多数的期货公司的控股股东是国有企业，另外的控股股东是民营 企业。不论控股股东是国有企业还是民营企业，自身都还未建立起现代企业制度。 控股股东法人治理结构的停滞不前阻碍了所控制的期货公司治理结构的改革步 伐。另外，由于期货公司股权结构过于集中，股东自身的法人治理不健全，控股 股东直接任命公司董事长、董事、监事、经理，股东会、董事会在公司治理中的 丧失了对公司的管理作用，监事会没有发挥对董事会、总经理和重大投资项目的 监督作用，致使经营决策随意化、风险控制形式化，容易导致风险发生。例如， 中期公司、浙江永安、中粮期货这几家国内规模较大的期货公司，其控股股东分 别是衮煤集团、浙江经建、中粮集团。而小期货公司由于融资限制问题，往往以 家族形式为主。作为控股方，企业长期的国有企业体制、政府式、家族性经营思 维方式仍在短期内无法消除。因无为而治、问责制度欠缺，他们往往缺乏督促和 监督机制，没有动力去引进现代企业管理经验的职业经理人。使得公司治理结构、 企业文化、人员素质均无法得到改善和提高。 6 2 3 2 期货市场的发展未受到政府足够重视 相对于证券市场、房地产市场，受经济危机的影响时国家会连连出台救市措 施，但期货市场却鲜多动作。国家对期货市场没有连续、稳定的行业政策，甚至 设置人为障碍，这直接导致了我国期货市场规模上不去，成熟稳定的盈利模式无 法形成，拿不出资金和人力去完善公司，更没有精力去引进先进的风险管理技术 和方法，从而也导致了期货公司普遍抗风险能力低。国内大多数期货公司历史短、 队伍新、组织架构简单、管理经验少。尤其是缺失期货公司风险管理文化，期货 公司的综合资本实力和人员素质与市场发展不相适应。 2 3 3 相关法制体系尚需完善 美国的法制体系相对非常健全，他们的金融领域各体系的法律均有期货市场 相关范畴。就连韩国和台湾地区的期货市场，各自总的法律体系也相对完善，保 证了他们期货市场的稳定和发展。而我国至今还没有自己的期货专门法，政府监 管机构无法可依，监管效果不好，期货公司也没有一个可以参考的改善公司内部 环境的标准。 2 3 4 风险度量、评估技术和方法落后 期货公司所面临的风险中，很大一部分还只能定性地度量，无法进行定量地 分析。目前，国外各类金融机构广泛运用风险价值法、压力测定法等定量分析方 法，较为精确地测定自身的风险，而我国却远远落后了。我国期货公司中的风险 控制部门仍把主要的精力和时间都放在了对客户交易和持仓的市场风险的管理 上，主要是利用自己在行业内多年经历的教训和风险管理经验，大概地估计风险 大小，进而做出客户交易保证金水平调整、风险警告、增加保证金等方面的问题。 3 3 马毅，屈正哲：“我国期货公司风险识别与溯源”，经济论坛) ，2 0 0 9 年第3 期，第6 页。 7 第3 章期货公司的风险控制制度 3 1 期货公司经营中面临的风险 3 1 1 不可抗的系统风险 1 市场风险。市场风险是指因市场价格等因素变化使持有的期货合约价值 变化的风险4 。市场风险是期货公司面对的最基础风险。通常，期货的杠杆作用 放大的倍数越多，市场风险就越大。因此，一旦方向判断错误，投资者的财务状 况会受到巨大影响。从宏观角度看，市场风险直接关系到期货市场的稳定。一旦 某个投资者由于市场风险导致破产，会产生外部负效应，其他投资者由此产生对 市场的恐俱和不信任心理，进而会减少交易量，甚至平仓离场。导致期货市场风 险的因素一般有自然环境因素、社会环境因素、政治法律因素、技术因素和心理 因素等，以及其影响因素不是以人力所及的，如战争、市场预期等综合因素。随 着我国期货市场品种代理、自营、基金等业务不断壮大，期货公司的市场风险范 围也将扩大，如自营交易期货头寸风险、其他金融领域资产的风险、公司客户不 同区域头寸风险等。 2 政策风险。期货公司作为期货市场的一个组成部分，国家的经济金融政 策、经济调控、行业法律法规等都会对期货公司的生存和发展产生重大的影响。 例如，我国政府对证券和期货行业有着完全不同的发展方针，证券行业是“在发 展中规范 ，期货行业是“规范中发展。 3 1 2 可回避的非系统风险 1 财务风险。包括财务法律风险和管理风险。 法律方面：我国2 0 0 7 年4 月正式实施的期货交易管理条例第一次将期 货公司界定为金融企业。长期以来，期货公司的财务管理制度真空，使得期货公 司财务风险尤为突出。如我国税务部门规定，期货公司计提的风险准备金，不作 为成本在税前扣除。而风险准备金是用来抵御因市场不可抗拒的突发事件等所导 致的债权损失备抵金，是保证期货市场稳定的重要措施，不应归为所得税纳税调 整项目。这无形中降低了期货公司抗风险能力。为此，很多期货公司都变相扩大 经营成本，减少毛利润额以达到少纳所得税的目的。 4 黄颖利：衍生金融工具风险信息实时披露与预普研究 ，东北林业大学出版社，2 0 0 6 年第一版，第“ 页。 8 管理方面：期货公司的资金管理是风险识别的重要内容，这包括：一是自有 资金风险。我国目前期货公司大部分刚刚达到3 0 0 0 万元的最低注册资本，经增 资达到5 0 0 0 万，连国内期货业的领头羊中期公司的注册资本金也才6 亿元，与 证券公司相比，显然抗风险能力太弱。二是客户保证金风险。三是资金调拨风险。 2 信用风险。是指交易双方违约或无法履行合约责任所产生的风险，一旦 行情出现剧烈变动，期货公司除自身结算风险外，还会面临客户会员穿仓引发的 连带担保风险。信用风险主要包括两方面：一是对方违约的可能性，二是违约造 成损失的大小。期货交易实行信用交易制度即保证金制度，交易所通过结算机构 的每日结算盈亏控制客户的保证金数量。由交易所担保履约责任可以降低期货公 司信用风险的概率。例如，根据期货交易管理条例的规定，我国进行股指期 货的场所是在中国金融期货交易所。中金所是为各类市场参与主体提供股指期货 的交易、结算等服务的机构，并作为中央对手方依照中金所规则担保股指期货的 一履约。中国金融期货交易所会员管理办法征求意见稿中，中金所实行会员分 级结算制度，会员被分为结算会员和非结算会员，结算会员具备直接与中金所进 行结算的资格，非结算会员不具备直接与中金所进行结算的资格，其只能与结算 会员进行结算。在具体操作中，中金所要求其会员缴纳一定的保证金，并逐日盯 市，若保证金不足以履行合约义务，则需及时补足s 。但期货公司作为中介机构， 其在代理客户交易时，如果遇到客户无法履约或不履约时，将由期货公司代为履 约，客户的任何信用危机都将影响期货公司的业绩，因此客户信用风险仍是期货 公司管理与防范的重点。 3 流动性风险。期货公司的流动性风险主要有两种形式：一是由于市场不 活跃，使得交易不能按现行价格进行，这主要受市场状况的影响；二是期货公司 现金流动不足，日常的运营和客户交易无法维持。另外，还有“逼仓”造成的流 动性风险。所谓逼仓是指在一个期货品种上，一方利用资金或仓单优势累计建立 大量头寸，主导市场行情，导致另一方不断亏损，最终不得不斩仓。这将导致期 货公司客户大量流失，同时期货交易所也将因此失去信誉，市场秩序被破坏，且 被逼仓的品种还将长时间陷入冷清局面甚至退出市场。 4 技术风险。是指由于制度不健全、管理失误、欺诈及人为因素等造成的 风险。它存在于公司运营每个环节。技术风险主要存在于市场开发部门、交易部 门、客户服务部门和财务部门。例如：( 1 ) 开发部门：市场开发人员夸大宣传 和随意承诺可能引起的信用风险和法律风险；客户资金合法性引起的法律风 险；市场开发人员没有严格按照公司规章制度办事，给公司和客户带来的风险。 5 毛顺：金融风险管理 ，中国金融出版社，2 0 0 7 年第一版，第2 9 6 页 9 ( 2 ) 交易和风险部门：下单员敲错单风险；下单员忘记给电话交易录 音而导致客户对交易结果不承认的风险；客户持仓风险过高，风险部门强行斩 仓后客户不承认交易结果可能产生信用风险和法律风险；未及时发现客户持仓 和交易风险，客户交易账户穿仓，使公司资产蒙受损失的风险；因机器设备故 障、网络故障而导致交易状态异常或客户无法交易所造成的风险； ( 3 ) 客户服务部门：开户时未按照期货法规规定对客户作期货交易风险 提示；不规范操作，非公司备案的开户人员开户，未仔细核对客户资料、签字、 公章等有效性或因粗心导致开户合同书不完善等引发的风险；对客户文本、语 音资料保存不当产生的风险；客户交易结算单未按时签署和返还产生的法律风 险；银期转账中间需要进行身份鉴别的手工操作风险。 ( 4 ) 结算和财务部门：客户保证金比率设置过小，行情波动较大时客户 保证金账户出现穿仓，或保证金比例设置过大，客户无法充分运用资金交易而导 致客户流失的风险；客户保证金账户出入金办理不及时或发生错误；客户交 易保证金管理和监督出现问题，影响客户交易产生的风险；因网络或其他问题 引起结算、财务数据错误所产生的风险；财务系统内部管理缺陷和漏洞可能导 致资金风险和法律风险；电子化交易结果日结算单、月结算单的未及时签署风 险。 5 法律风险。指由于公司不规范运作等引发公司和客户或其他法律主体之 间的诉讼风险。一旦公司陷入诉讼，不管最后结果如何，公司信誉都将受到极大 损害，客户也会大量流失。法律风险还指期货交易法律有缺陷或不完善而无法执 行合约，以及相关行为与相应的法律法规冲突致使无法获得预期经济效果甚至遭 受损失的风险。6 具体而言，金融衍生品的法律风险包括合约完全不能执行；合 约虽然可以执行，但交易方式违反相关规定，从而受到监管者的调查和惩罚；合 约本身有两种以上解释，需要法院来判定其法律效果；合约缺少必要的保护投资 者权利的条款，以及对影响权利实施的相关问题的处理条款等。 根据风险形成的不同原因，期货公司的法律风险可分为品种风险、对手风险、 交易风险和处置风险等四类。品种风险是指合约品种本身违法或市场参与者违法 参与某一品种交易的风险。如某一期货合约被认为是赌博合同而导致不可强制执 行的风险。品种风险内生于某一特定交易的自身性质，而与交易对手无关。一般 来说，通过对合约的限制性规定可以降低和减少合约的品种风险。对手风险产生 于特定的交易对手，指交易对手无权进行交易或没有经过正当程序进行交易的风 险。对手风险并不仅仅是针对某一个特定交易对手而言，而是与每一个具体交易 6 马毅，屈正哲：“我国期货公司风险识别与溯源”，经济论坛 ，2 0 0 9 年第3 期，第6 页 1 0 有关。交易风险是期货交易的主要法律风险，它是指交易双方从谈判、订约到进 行交易这一整个过程中其行为或合约条款违反法律规定，或不恰当以至于得不到 法律救济的风险。处置风险是指期货交易发生纠纷后，在争端处理过程中，由于 证据被破坏或难以收集到，相关信息的披露可能被他人利用，损失的估计面临技 术上的障碍等原因，而带来的法律后果不确定的风险。 随着去年新期货交易管理条例等一系列期货交易监管法规的颁布，期货 公司外部法律环境得到良好地改善，法律风险的发生率有所降低，例如，期货 公司风险监管指标管理试行办法设立了以净资本为主的监管指标。从实践看， 期货公司非常重视净资本与客户权益总额既的比例要求。但同时也应看到，各方 对于股指期货的关注使得期货市场的参与主体越来越多样化，期货公司所面对的 市场环境更为复杂，期货公司仅被动依靠监控客户的保证金实现风险控制存在明 显局限，风险控制操作缺乏更为细致的执行力。而目前我国现行有效的期货监管 法规只停留在部级行政规章级别，法律效力级别低，因此，仍然存在相当大的法 律风险。7 3 2 期货市场的风险监管原则 3 2 1 价值选择上遵循可持续发展原则 发达国家金融期货市场法律监管体系的目标出现了更加注重效益效率的趋 势，我国在进行金融期货市场监管立法的时候也应该把提高效率和促进金融期货 市场发展作为重要目标，并进行监管的成本效益分析。但是由于我国不具备美英 等国的经济和金融基础以及完善的制度环境，我国的法律监管体系仍然应该以维 护金融体系的安全和稳定为首要目标。从哲学角度看，金融安全和金融效率是对 立统一的矛盾体。8 首先，金融安全追求的是金融业的稳定发展，它要求对可能 危及安全的因素尽量加以排斥，包括金融创新等，而金融效率更加注重金融资源 的优化配置以创造最大的经济价值，二者的对立就表现在安全取向与价值取向的 对立。追求安全，就可能要放弃部分隐含着危机因素的效率增长：而追求效率 往往又不得不舍弃一些安全因素。其次，安全与效率是金融发展的两个方面，安 全与效率的本质目的都是为了达到金融资源的合理运用，都是服务于金融发展 的。因此构建于安全基础之上的金融效率，才是金融资源合乎理性的最佳配置； 而能够包容效率的金融安全，才是真正富于生机的安全，才能服务于金融发展的 7 孟园：期货公司的风险监管制度研究，华东政法大学2 0 0 8 级硕士论文，第2 0 页。 8 f r a n k p a r m o y ，i s d a n a s d c f m a a n d s d n y ：t h e f o u r h o r s e m e n o f d e r i v a t i v e sr e g u l a t i o n ? ，u n i v e r s i t y o f s a n d i e g os c h o o lo fl a w , p u b l i cl a wr e s e a r c hp a p e r , 2 0 0 2 ，p 3 9 1 1 艘萋| 啦垫 n 一 一k 瞥 式止加模型月 盥一 金耋| 叭雕业m 瓤地哟峰善l 鳓黼。盟翩贰唱董f 骺 资者对市场的信心，挫伤期货投资积极性，其结果必然对整个期货市场不利。因 此，投资者，尤其是中小投资者对期货市场的信心是期货市场得以存在和发展的 基本保证。当然，保护投资者利益不等于无视交易所、期货公司、中介机构的利 益，而是将投资者利益放在特殊地位，优先予以考虑。u 对期货公司实行分类监管是保护投资者合法权益的有效手段。证券监督管理 委员会实行分类监管的前提是以期货公司风险管理能力为基础，以合规运行为重 点，结合公司市场影响力和发展潜力，定量指标与定性指标相结合，按照规定确 定期货公司类别。由此可见，对期货公司的分类不以经营业绩、经营额、交易规 模等作为依据，而是以看重公司实力与潜在发展为分类标准的核心。因而，分类 结果可以作为投资者选择期货公司的参考标准，具备一定实力的期货公司为投资 者合法权益提供了保障。 3 2 4 公开、公平、公正原则 建立和维护期货市场的公开、公平、公j 下原则是保护投资者合法利益不受侵 犯的前提，也是保护投资者权利不受侵犯的前提，是保护投资者利益的基础。屹 公开原则是金融市场的核心和精髓所在，其根本要求是实现市场信息的公开化， 即要求市场具有充分透明度。由于金融市场具有信息不对称的特点，大多数投资 者只能依靠从公开渠道获取有关信息做出投资决策，因此，信息公开既是投资者 做出科学投资决策的前提，也是对金融主体进行监管的有效方式。分类监管必须 根据这一原则公开相关信息，投资者既可据此做出投资判断，也可对期货公司及 证监会的监管活动进行监督，维护期货市场的稳定促进其发展。 从事期货交易行为，应当遵循公平原则，期货交易活动的所有参与者都具有 平等的法律地位，合法权益能够得到公平保护。此处的“公平 是指机会均等， 平等竞争，营造一个所有市场参与者进行公平竞争的环境，排除人为操纵和垄断 等非法行为，保证自由竞价机制的实现1 3 。分类监管即公平对待所有被监管机构， 根据期货公司的风险管理能力进行分类，具备实力的期货公司可获得较高级别的 评价，而没有一定风险管理能力的期货公司自然会被市场淘汰。所有的期货公司 不论规模大小，经营数额多少，只要具备相当能力就有获得同等评级的可能，机 会均等，平等竞争。 公正原则主要针对监管者而言，要求公正监管。立法机构应当制定体现公平 1 1 尚婧：“试评期货公司分类监管制度合理性”，经济与法，2 0 0 9 年第3 期，第1 0 4 页。 1 2 胡茂刚：“论期货市场的法律监管”，金融衍生工具的法律规制，北京大学出版社，2 0 0 7 年第一版， 第3 5 5 页。 1 3 唐波：期货法论，世界图书出版社，1 9 9 8 年第一版，第6 7 页 1 3 精神的法律法规和规章，监管部门应当根据法定权限与程序公正履行监管职责， 对监管对象给予公正待遇。分类监管要求证监会针对我国期货市场的现状制定合 理可行的分类标准，切实根据不同期货公司的风险管理能力进行分类，对属于各 个类别的期货公司采用不同的监管方式和手段，既要保证监管效力，又要促进期 货公司优胜劣汰。 3 2 5 效率原则 效率原则是商法的基本原则，也是市场经济的必然要求。市场经济的效率体 现为社会资源的有效配置和优胜劣汰。期货市场的效率主要通过交易指令价差和 成交量来体现。具体到监管效率就是指监管机构使用最少的监管成本达到最好的 监管效力。分类监管无疑是效率监管的有效手段。监管机关通过将期货公司的各 项指标与预先设定的分类标准进行对比归类，就可根据针对不同类别的期货公司 采取法定的监管手段，相较“一刀切的监管模式节约了监管成本，大大提高了 监管效率。从另一个层面上说，期货监管实现的效率目标是整体效率的改善，