新修改《劳动合同法》内容的解读.doc

新修改劳动合同法内容的解读 劳动合同法是为了保障劳动者和用人单位双方的权益近几年来我国为了更好的使双方权益得到公正待遇对合同法不断的完善 一劳动合同法修改背景 劳动合同法是XX年制定xx年实施早在1994年我国就有了劳动法但是当时那部劳动法没有引起多少关注劳动合同法使大家对劳动法的这个法律部门有了一个新的认识引起了社会高度的关注这是我们搞法律人的一大幸事可是劳动合同法颁布实施以后各方面的非议非常多尤其又赶上当时金融危机有一些同志们批评我们说我们劳动合同法是压倒企业的最后一根稻草企业说过不下去了 劳动合同法实施不到一年的时间全国人大常委会就下去做检查xx年全国人大常委会又对劳动法进行了检查此次为什么要搞劳动合同法修正案呢? 首先就是劳动合同法的两次执法检查尤其是第二次执法检查发现劳务派遣这块出现的问题比较多尤其是国企、央企里面用劳务派遣很多其次劳动合同法从08年开始实施到现在也有4、5年了社会各个方面反映比较强烈问题也比较多另外领导们也越来越重视通过常委会的执法检查执法检查的报告做出来以后常委会的领导上至委员长、副委员长都对劳务派遣这个问题高度重视并且做了多次批示而且对它不仅仅当成经营问题来看待 解决这些问题?我们也提出了一些方案如赶紧让部委搞相应的规章还有看能不能用高法走司法解释要不然再不成就动用立法 二劳动合同法修改的主要内容 此次劳动合同法的修改主要有以下几个方面： (一)提高进入门槛,设定行政许可 1.增加门槛以前最少是50万现在大家都感觉不成就得把注册的门槛稍微抬高一些就定个200万200万其实也是形式意义大于实际意义但是也显示出一个法律的引导至少是一个姿态吧 2.劳务派遣公司要设许可这个问题争论比较大主管部门说你得设许可要不然谁搞劳务派遣都不知道我们因为搞行政许可法的时候总是想把许可项目市场尽量控制现在修正案列举出来的那几个条件也就是设立公司一般的条件经营资金经营场所场地等等要规章制度等我认为资格要少设这也是搞行政许可法的基本思想 大家现在看我们的行政许可法中资格、资质的设立谁能设立?只有法律行政法规能定也就是说只能由国家中央政府定地方政府都不能定现在我们的资格太多当然我们的资格应当区分有一些资格是属于入门的门槛如律师的资格会计师的资格这个我们要从严把关有一些职业技能那个属于资格内部那是放开的这个一级、二级、三级我们不管但是能不能有这个资格这个要从严很多部门包括常委会的执法检查报告也提出来要设许可对此多数人意见是没有意见的现在好在有了行政许可法设了许可以后应当基本比较规范第一、程序上行政许可法都做了规定而且行政许可法明确规定了在设置许可的条件那就是在审批的条件上下位法不得超越上位法再增加新的条件我们上位法劳动合同法的修正案已经将这个许可的条件企业设置许可的条件都说清楚了下位法可以具体化但是你不能再增设新的条件你可以具体化这样你可以严格规范、严格规制劳务派遣的事 (二)再次明确同工同酬 同工同酬是一个比较难处理的问题什么叫“同工同酬”?根据原先的劳动合同法同工同酬大体应当是干同样的活收入应该是大体相同当然工作不同工作时间不同也会有一些差异但是不能差异太多 这个“酬”又包括什么?由于现在工资形式有很多这些事很难说清楚这个“酬”在每一个企业里面也不一样比如说有一些福利待遇算不算进来?由于一些企业的福利待遇差别挺大尤其是很多的外企差别很大前一段我跟一个英国的搞劳动法的专家一块儿聊天他说他们现在也在搞工资的标准他们起的名字也挺有意思叫wage法他也向欧盟提出一个要求工资弄个标准欧盟也在讨论这个标准弄也在有争论所以说同工同酬的这个事情不只是我们国家是这样情况别的国家也是这样将来我们要研究怎样把它具体化一些总之现在这个是一个代表宣誓性的就是不能差太多 同工同酬是一个大的问题大家都挺关注但操作起来我感觉会有一定的难度但是要有自然公正的原则英国人也是搞合同讲劳动法他说你们应当有一个基本的理念那就是依托这个事最后要考虑到它的结果对劳动者是不是有益要有一个基本的考虑考虑这个出发点这是我们劳动法为什么要把保护劳动者的合法权益作为基础这也是我们此次劳动合同法修改中第三处比较大的修改 (三)关于“临时性”、“辅助性”和“替代性” “三性(临时性、辅助性、替代性)”这次各方面比较关注“三性”是学界归纳出来的国外也是这样在相关的会议中我常说“三性”里面有很多东西没有说清楚后来再归纳一下我只是想说劳务派遣不是义务在xx年以前当时的劳动部曾搞过一个对“三性”的解释当时部里面来了一个函我们也对此进行了研究把“三性”做上界定当时部里也做了界定基本同意那个界定是界定的?就现在这个法条几乎一个字不差 也不能说不差字多少也会差一些比如说原来我主张一般大家都批评我说一般还二般呢?我说中文不能这么理解我们“一般”的含义就是基本上、原则上、主流上、主体应当是这样当时我们确实也想不要某些事因为经济生活尤其对企业来讲我感觉有一些事不能卡得太死确实要给企业留空子这也是我们一直坚持的想法所以我们加了一个一般也就是说有一定的弹性一定的空间但是你至少不能把一般变成10年20年这显然就不是临时性了 在法条上我们已经写了半年部里来文又写了半年最后我又加上了“半年”两个字成为了“一般不超过6个月”意思是过了6个月7、8个月也未尝不可所以加了“一般”两个字这本来是想给企业留空间结果大家说有一般就有二般二般的也可以都用它而法规的本意是一个企业不能用工70%80%90%全都用劳务派遣这显然不在这“一般”里面这次我们立法当中就把“一般”去掉不仅是去掉而且又加“只能”在我们以前立法当中怕说写成必须和应当也不会用“只能”两个字而现在就这么写了说是这样说得清楚这也体现一个立法的意图吧这“三性”这次改争论比较大我的意见是“三性”变一性就写“临时性”就完了那两性都说不清包括有其他的专题委员会也说“三性”变成一性比较好操作但是也有一些同志感觉说对前一任的修改太大曾经我们有一个方案说无论你“三性”用在性上但是都不得超过规定其实你是把“三性”最后简化为一性就这么一个方案我感觉这个方案既保留了“三性”但是同时也说清楚了最后也没再入现在“三性”是可兼容的还是说“三性”必须同时具备还是说我只选择一性就可以可能这个问题还得研究但是我觉得“三性里面最主要的还是一个临时性基本上就不变了这样比较好操作今后把握起来也比较好把握 当然这次我们又增加了一个比例关于比例现在人社部里的同志们也有点想法说这个比例让我们一直定不清很早我们就建议因为国外有这样的法律我说你们可以看总的就说一个行业说这个行业比例下一次再搞再摸清个行业再搞像现在我们药品目录似第一批目录第二批目录你搞几批目录不就完了定比例当时有个设想定10%可能常委会领导反复考虑可能担心定下来是不是会存在一些问题不大好办各种体量的比例实际上用不着有的可能感觉10%还不大够想给点空间让人社部定但部里又说不同行业不同的工种没法定 (四)关于法律责任 法律责任上加大了处罚力度原来是劳务派遣公司对劳务派遣用工劳动者权益造成损害的要承担责任同时用工单位承担连带责任当时的想法我感觉法理说得通劳务派遣公司和劳动者作为双方劳动关系的双方主体双方建立劳动关系享有劳动关系权利和义务出了事劳务派遣公司应当承担主要责任如果劳务派遣公司实力不够承担不了由用工单位承担基本是这么个思路 现在改为用工单位要承担责任劳务派遣公司要承担连带责任就是把这个关系给颠倒了劳务派遣公司承担连带的主要责任是用工单位承担对于这条我的理解是劳务派遣公司派出去以后基本这个劳动者在用工单位出什么事都是用工单位那块发生的可能有一些事情比如说侵犯他的权益了所以主要承担责任还应当是用工单位当然用工单