浅析强奸罪认定规则.doc

_浅析强奸罪的认定规则追溯人类社会基本罪名,强奸罪便是早期就形成的一个罪状.探究这个富有历史底蕴而又在现代社会频发的罪名对于法学理论的发展以及解决实际问题都有较大意义.正本清源,我们所讲的强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交，或者故意与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。站在我国犯罪构成体系分析:首先我们讲强奸罪的客体，是女性的性自由权利和幼女的身心健康权利。所谓的妇女的自由权利，是指妇女根据自己的意愿发生或不发生性行为的权利。所谓幼女的身心健康权利，是指根据由你自己的身体和精神正常发育和成长健康的权利。其次强奸罪的客观方面：表现为以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与之性交，或者与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。违背妇女意志，是指违背了妇女不愿与行为人性交的真实意思。在我们的刑法中规定了这些手段：暴力、胁迫和其他手段。在侵害对象是不满14周岁的幼女时，出于对幼女的特殊保护，法律对手段并无特别限制，采取的是一种严格责任制度。暴力，是指以殴打、伤害、捆绑、按倒、强拉硬拽等，对其人身进行强制的手段，使被害人不敢、不能反抗。胁迫，是指以杀害、伤害、职权、地位、揭发隐私等相威胁、恫吓登对被害人进行强制等手段。当然强奸罪的主体只能是年满14周岁的并具有刑事责任能力的男性。当然现在理论通说认为女性不包括在内,实际上还是有待商榷的。同样强奸罪的主观方面：是直接故意，并且具有违背妇女性意志强行与之发生性交的内容。对于奸淫幼女构成强奸罪，是否要求明知是幼女？在2003年1月8日最高人民法院关于行为人不明知是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复中规定：“行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第236条第2款的规定，以强奸罪定罪处罚；行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”以上的这些关于强奸罪简单的认识已经形成通说,但是我们在实际处理问题时往往难以认定是因为我们所遇到显示不会那样条条框框,固定我们更应该注重罪与罪的界限,定罪的标准.关于强奸罪的认定我们可以考虑的第一个问题是强奸罪与通奸罪的界限所谓的通奸是指有配偶的男女之间以及有配偶的男女一方之间与他人之间，基于情感、生理需要自愿发生的婚外性行为。因为通奸不违背妇女意志故不构成强奸罪。如果双方先是通奸，女方不愿意继续通奸而男方纠缠发生性行为的以强奸罪论。即所谓“先和奸后强奸”。对第一次性行为违背妇女意志，但女方为告发并继续多次自愿发生性行为，一般不以强奸罪论。即“先强奸后和奸”，但如果后来的多次性行为是受到男方的威胁、恫吓或者霸占迫使其忍辱从奸所致仍以强奸罪论。第二个问题当属,已满14周岁不满16周岁的男性与幼女发生性行为的处理.2000年2月24日最高人民法院关于审理强奸案件有关问题的解释规定：“对于已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，依照刑法第17条、第263条第2款的规定，以强奸罪定罪处罚；对于与幼女发生性关系，情节显著轻微，尚未造成严重后果的，不认为是犯罪。对于行为人既实施了强奸妇女行为又实施了奸淫幼女行为的，依照刑法第263条的规定，以强奸罪从重处罚。”2006年1月11日最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释第6条规定：“已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节显著轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。第三个问题就是,在我们遇到的案例中会看到使用胁迫手段的强奸与双方基于互相利用发生性行为,他们二者的界限我们要这样思考.实践中利用教养关系，特别是被害人为幼女的情况下，以及利用从属关系或利用职权、封建迷信、治病为名迫使被害人就范从而实施奸淫行为的，应认为违背其意志，属利用胁迫手段，如断绝生活来源、解除工作或者利用迷信以发生性关系可以治病为由等等，构成强奸罪。或者利用精神和物质利益引诱女方，女方为谋取利益而接受引诱的，或者基于互相利用自愿发生性行为的，即使男方在此后欺骗女方，对男方也不能认定为强奸罪。第四个问题也是比较有意思的问题是,与精神病人或者痴呆患者发生性行为的认定.（1）精神病人或痴呆（精神发育不全）患者病情的轻重以及意识能力和控制能力的程度。（2）行为人是否明知女性是不能辨认和控制自己行为的能力。其次，在此基础上分别以下情况处理：（1）如果间歇性精神病人正处在精神正常期，精神发育的轻度患者并未完全丧失辨认和控制自己行为的能力，只要性行为不是违背其意志，就不能定为强奸罪。（2）无论患者病情的轻重以及意识能力和控制能力的程度的强弱，只要以暴力、胁迫等手段，应认定为强奸罪。（3）虽的得到患者同意而与之性交的，但明知是丧失辨认和控制自己行为能力的痴呆、精神病患者，而乘此时机奸淫的，构成强奸罪。（4）确实不知是痴呆或精神病患者，在得其同意，甚至受到病患者的性挑逗的情况下，与之发生了性行为，行为人主观上缺乏违背女性意志强行与其性交的目的，不能认定强奸罪。 以上四个问题概述了我们常常会遇到的基本问题但是对于真正的定罪量刑,我们还要结合既遂与未遂来看.强奸罪的既遂与未遂的区分.关于强奸罪的完成的标准，理论上针对被害人是妇女的情况，主要有射精说、插入说、接触说三种观点。我国通说认为，强奸既遂与否以插入说，即以两性性器官结合为标准。但由于强奸行为针对不同的被害对象的心理和生理条件的不同，所以，一般认为，针对已满14周岁的幼女，则以采取接触说为宜，即只要两性性器官结合即为既遂。 处理好了在司法实践的基本问题我们在学术上海是存在一些争议与探索,我们对于此要保持自己独立的看法与认识,本人在此对以下几个简单的问题谈谈我的看法与认识:(一)“婚内强奸”是否构成强奸,目前法律通说认为不构成强奸罪,在此我也赞同通说的认识.之所以不构成强奸罪，合法夫妻关系本身包含了男女双方有性生活的权利与义务内容（长期没有夫妻生活是可以作为离婚理由的）。而且“婚内强奸”也不利于家庭关系的稳定，天下哪有夫妻没点矛盾冲突的，大多还是“床头吵架床尾和”（真有那么深仇大恨的，当初干吗结婚啊），想想你和老婆晚上X了，第二天起来吵架了，老婆就告你个“强奸罪”，这还过不过日子了？还有一点就是“婚内强奸”的取证也是个问题。夫妻生活本来就包括合法的性行为，怎么区分哪次是强迫的性行为，哪次是不强迫的？有人说，可以验伤，看有没有搏斗痕迹，但是怎么区分那种夫妻之间剧烈的性行为痕迹（包括所谓“爱的伤痕”，呵呵）和“婚内强奸”的搏斗痕迹？如果丈夫“强迫性行为”造成伤害，达到法定标准话，可以构成“故意伤害罪”。有人说到国内“婚内强奸”的判例，那个情况比较特殊。女方与男方诉讼离婚并且一审已判决离婚，而男方不服上诉，在二审审理期间，男方又强迫女方发生了性关系。根据诉讼法，在二审没有作出判决前，原一审判决没有生效，因此从严格意义上讲，此时双方还没正式离婚，但是考虑到这个时期的特殊性，以及行为人行为、动机的恶劣，判处了男方“强奸罪”。这个只能做为特殊情况的个例，不能因此就认为国内承认“婚内强奸”构成“强奸罪”(二)强奸罪的主体是否可以包含女性,在此我的意见是法律应该还给男性受害者以公道.针对于男女两性生理特点和差异，我国刑法规定的强奸罪只针对于女性受到性侵害的情况，涉及男性受到性侵害的定罪问题仅有刑法第条第三款关于猥亵儿童罪的规定，也就是说成年男性受到性侵害的情况在刑法领域尚为空白。这一点与刑法作为惩治刑事犯罪的基本法律的性质有关，因为，男性受到性侵害的可能性虽然存在，但与女性受到性侵害的可能性相比要小得多，这是由男女生理特点决定的，随着司法实践领域类似事件的增多，我想，法律会还给男性受害者以公道的。应当通过立法对强奸罪加以修正,现行刑法规定的猥亵儿童罪犯罪对象只要求是“儿童”，实际上与刑法中原来规定的奸淫幼女罪有一定的重复，即当犯罪对象为女童时，应依奸淫幼女罪论处按强奸罪加重处罚，而当为男童时，则构成猥亵儿童罪，这证明刑法在制定时并未严格地区分“猥亵”与“强奸”。但按照最高人民法院、最高人民检察院关于执行中华人民共和国刑法确定罪名的补充规定奸淫幼女罪作为一个独立的罪名已被取消。这在事实上对猥亵与“强奸”的行为进行了区别。所谓猥亵是犯罪主体为寻求主观上性的刺激而对犯罪对象实施的危害其身心健康的行为，并不以发生性关系为要件，而强奸的构成通说则以性器的接触为既遂要件，可见其目的是与犯罪对象发生性关系。而我国刑法规定只有妇女才可作为强奸罪的犯罪对象，这在实践中造成了许多适用法律的空白，如男性对男性的强奸，女性对男性的强奸，而强奸并不限于使用暴力，在现代科技高度发达的今天，使用药物或其他辅助手段完全可以使无论男性或女性在违背其意愿的情况下与犯罪嫌疑人发生性关系，因此，立法对强奸罪的修正应被提上日程。最后在处理强奸罪的基本事务是我们必须明确的是其刑事责任的划分,严格按照法律文本的规定来实施.根据刑法第236条第一款、第三款的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不满14周岁幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女，有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（1）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的。情节恶劣，应指强奸的手段残忍，在社会上造成很坏的影响等等。（2）强奸妇女、奸淫幼女多人的。多人一般理解为3人以上。（3）在公共场所当众强奸妇女的。（4）二人以上轮奸的。轮奸，是指两人以上在一较短的时间内先后轮流强奸同一妇女或者幼女。（5）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。“致使被害人重伤、死亡”，是指因强奸导致被害人性器官严重损伤或者造成伤害，甚至当场死亡或者经治疗无效死亡的。该种情况下不影响认定强奸是否既遂。但对出于报复、灭口等动机，在实施强奸的过程中杀死或者伤害被害人的，应定故意杀人罪或者故意伤害罪，