劳动合同中止以及引发问题.doc

劳动合同的中止以及引发的问题 一、专题界定劳动合同的中止是指在劳动合同履行的过程中，出现法定或约定的状况，致使不能继续劳动合同，但是劳动关系仍继续保持的状态。本专题主要针对除正常休息休假外，劳动合同中止的几种特殊情形，以及中止期间双方的权利义务、中止事由消失后产生的结果，结合相关的法规和案例作了说明。二、名词解释1、劳动合同的中止 是指在劳动合同履行的过程中，出现法定或者约定的状况，致使不能继续劳动合同，但是劳动关系仍继续保持的状态。 2、中止期限 指的是决定劳动合同解除或继续履行的最后时限。依中止原因不同,有的能够预见并确定，有的却不能。 三、案例分析 案例1 请假照顾生病亲属与劳动合同中止【案例】徐某是某企业新招用的大学生。双方签订了二年期劳动合同。徐某在工作中努力学习，积极创新，受到了企业的嘉奖。半年后，徐某收到国外亲属来电，称其在国外患病，希望徐某能去看望，徐某思考再三，决定请假前往，于是向企业请假三个月出国探亲，并表示请假期间不享受工资待遇。企业对徐某的工作很满意，同意了他的请假要求，并希望其按时返回履行合同。三个月后，徐某在国外致电企业，称其亲属尚未痊愈，希望续假三个月。企业对徐某虽仍存好感，但认为再续假三个月时间太长，所以希望徐某尽快回来。又一个月后，徐某回到企业上班，被告知：企业为正常经营已另用他人顶替徐某工作，请徐某另谋高就，同时交给徐某一张终止劳动合同的通知。徐某认为双方合同期未满，企业不能终止合同，双方于是发生争议。 【评析】争议焦点：徐某请假离职四个月，企业是否可以与其终止劳动合同。上海市劳动合同条例第二十六条规定：“劳动合同期限内,有下列情形之一的,劳动合同中止履行:一劳动者应征入伍或者履行国家规定的其他法定义务的；二劳动者暂时无法履行劳动合同的义务,但仍有继续履行条件和可能的；三法律、法规规定的或者劳动合同约定的其他情形。劳动合同中止情形消失的,劳动合同继续履行,但法律、法规另有规定的除外。”现实中，当事人因故无法履行劳动合同的情况经常发生，但双方又有继续履行合同的条件和可能，为维护劳动关系的稳定及解决当事人之间的劳动权利义务关系，上海市劳动合同条例对劳动合同当事人在履行过程中的非正常履行情况制定了规范。 本案中，徐某因出国探亲而请假四个月，其行为已导致劳动合同无法履行，但其请假获得企业同意，企业也要求徐某尽快回来工作，因此属于“仍有继续履行条件和可能的”情形，根据上述规定，双方劳动合同可予中止履行；徐某应企业要求缩短假期尽快回来并继续上班后，劳动合同中止情形应已消失,双方的劳动合同依法应继续履行，企业不履行原劳动合同反而做出终止合同决定缺乏依据。 案例2 劳动者应征入伍与劳动合同的中止 【案例】 李某是某化工厂的工人，与所在单位签订有为期3年的劳动合同。第二年期间，正处于征兵年龄段中的李某，各项条件都符合有关规定，被当地征兵部门征召入伍。李某参军入伍后的某日，李某的家属收到了化工厂发来的信函，说由于李某已经应征入伍，将在几年之内不能正常履行劳动合同，考虑到双方签订合同时的情况已发生重大变化，所以单位决定与李某解除劳动合同，希望家属代理相关手续。李某家属将此事通知了李某，李某认为自己因履行国家兵役义务而无法正常履行劳动合同，应与其它不能履行劳动合同的情况相区别；而且自己愿意在服役期满后继续回单位履行劳动合同，单位在自己服役期未满时不应当解除劳动合同。于是委托家属与单位交涉，双方就此产生争议。 【评析】 争议焦点：劳动者应征入伍期间用人单位是否可以解除劳动合同。应征入伍属于劳动合同履行期间发生特殊情况致使劳动合同无法正常履行，而特殊情况消失后双方仍有继续履行劳动合同的条件和可能的。对此上海市劳动合同条例第26条第一款规定：“劳动合同期限内，劳动者应征入伍或者履行国家规定的其他法定义务的，劳动合同中止履行。劳动合同中止情形消失的，劳动合同继续履行，但法律、法规另有规定的除外”。 本案中，李某虽因应征入伍无法正常履行劳动合同，但其情况属于应当中止履行的情形，根据以上规定，化工厂不能以情况发生变化为由单方面解除劳动合同，双方应当中止现行劳动合同的履行，待李某服役期满后双方恢复履行原订劳动合同。案例3 员工被收容审查，企业应该中止还是解除劳动合同？【案例】 杨先生与某企业签订的是无固定期的劳动合同，履行劳动合同期间因涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查。所在企业准备将其辞退，杨先生的家属咨询了劳动部门后，向企业提出异议。企业人事部门对此感到困惑：员工违法了，还要保持劳动关系吗？【评析】 这类情况并不罕见，法律对此是有规定的。杨先生涉嫌违法犯罪被收容审查，但并未定罪结果难料。这是劳动合同中止的特殊情形。关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第28条规定，“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或者逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。” 劳动部办公厅对关于取保候审的原固定工不签订劳动合同的请示的复函规定：对原固定工在取保候审期间，用人单位可以暂缓与其签订劳动合同，但不能以此为由予以辞退。在审理结束后，可视具体的情况，依据有关法律法规进行处理。据此，符合上述条件劳动合同中止，可能会出现两种情况：当该职工被宣告错捕，无罪释放，企业就应恢复与其的劳动关系，但在审理期间，劳动合同的表现形式就是中止；反之，如果该职工经审理确有问题，被定罪量刑，致使劳动合同无法履行而解除。这两种情况，都是劳动合同中止的特殊情形。 案例4 劳动合同中止期间不应记入医疗期，解除合同要合法【案例】 2000年9月,殷某与一家外资企业签订了为期3年的劳动合同,专门从事产品外观设计及广告宣传工作。2002年,殷在逛街时不慎跌了一跤,造成髌骨骨折和腰部扭伤,住院治疗了两个半月才算基本痊愈。出院后,殷立即上了班。6月份殷某怀孕流产,不得已休了20天的假。20天后,殷刚上班便接到企业人力资源部解除劳动合同的通知,理由是殷半年内累计休病假3个多月,超过了她应享受的3个月的医疗期。【评析】 该案中,医疗期是否届满是解决争议的关键。超过医疗期,即使在劳动合同期限内,用人单位也有权决定员工的去留。依规定,医疗期只适用患病或非因工负伤两种情况,对于流产并不适用。按原劳动部关于女职工生育待遇若干问题的通知中规定:女职工怀孕流产的,所在单位应当根据医务部门的证明,给予一定时间的产假。流产享受的产假自然不能与病假的医疗期混同,因而上例中用人单位将殷病假和流产产假都记为医疗期是不对的，解除殷某劳动合同的决定于法不符。劳动合同中止的期限与劳动合同期限不同。所谓“中止期限”指的是决定劳动合同解除或继续履行的最后时限,依中止原因不同,有的能够预见、确定,有的却不能。劳动合同期限是当事人双方约定的合同履行的起讫时间,除劳动合同无固定期限外,它都具有明确的合同终止日期。在实践中,劳动合同中止常常与劳动合同解除联系紧密,主要原因是劳动合同中止情况的出现,给用人单位正常的生产经营和管理带来不稳定。为尽早消除这种状况,解除中止者的劳动合同便是良策。但解除中止者的劳动合同必须正确确定中止的期限是否届满,如果中止的期限尚未届满而解除劳动合同,则必然会引起劳动争议。四、操作实务1. 劳动合同中止履行的条件和程序条件是：当事人发生法定事由或约定事由致使劳动合同暂时无法履行，但当事人仍有继续履行的条件和可能。程序是：协商中止劳动合同应当采用书面形式。劳动合同中止期间，当事人之间的权利义务暂时停止，双方当事人互不承担劳动合同约定的义务，用人单位可以办理社会保险账户暂停结算(封存)手续。停止履行期间在中止情形消失后当事人又继续履行劳动合同，并恢复相互承担合同约定义务的责任。 2. 如何确定旷工、事假导致的劳动合同中止期限答：旷工是一种严重违纪行为,但这并不意味着劳动者一旦出现旷工,用人单位就可以随时终止合同。从保护劳动者的角度考虑,可以确定一定的期限作为终止合同的前提。企业职工奖惩条例第18条规定:“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过15天,或者一年以内累计旷工时间超过30天的,企业有权予以除名。”据此, 旷工15天内可作为劳动合同中止期限对待。由于事假是指劳动者经用人单位同意而给予的一定的处理个人事务的时间,事假时间也就是劳动合同中止时间。3.如何确定被强制限制人身自由职工的劳动合同中止期限被强制限制人身自由并不等于依法被追究刑事责任。原劳动部关于贯彻执行若干问题的意见第28条规定:“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的,用人单位在劳动者被限制人身自由期间,可与其暂时停止劳动合同的履行,暂时停止履行劳动合同期间,用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的,暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失,可由其依据国家赔偿法要求有关部门赔偿。”据此, 被强制限制人身自由的期限就是劳动合同中止的期限。 4. 正确区分：劳动合同中止期限和劳动合同的期限“中止期限”指的是决定劳动合同解除或继续履行的最后时限,依中止原因不同,有的能够预见、确定,有的却不能。劳动合同期限是当事人双方约定的合同履行的起讫时间,除劳动合同无固定期限外,它都具有明确的合同终止日期。劳动合同中止的时间不计入劳动合同期限。具体包括：一是劳动合同中止期间不计算为劳动者在同一用人单位的工作年限；二是原劳动合同约定的终止时间应当根据劳动合同中止时间相应顺延。双方另有约定的，从其约定。5. 劳动合同中止可能出现两种结果一是特殊情况消失，双方继续履行劳动合同；另一种是特殊情况没有消失，企业根据具体的法律法规规定，把劳动合同从中止变成依法解除或终止。 五、相关法规1. 对劳动合同中止的情形的规定关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第28条规定：劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。上海市劳动合同条例第26条规定：“劳动合同期限内，有下列情形之一的，劳动合同中止履行：（一）劳动者应征入伍或者履行国家规定的其他法定义务的；（二）劳动者暂时无法履行劳动合同的义务，但仍有继续履行条件和可能的；（三）法律、法规规定的或者劳动合同约定的其他情形。劳动合同中止情形消失的，劳动合同继续履行，但法律、法规另有规定的除外。” 江苏省劳动合同条例 第二十六条 有下列情形之一的，劳动合同可以中止履行： （一）经双方当事人协商一致的； （二）劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的； （三）发生不可抗力致使合同暂时不能履行的； （四）法律、法规规定或者劳动合同约定的其他中止情形。 劳动合同中止期间，劳动关系保留。中止履行的情形消失，仍具备继续履行劳动合同条件的，应当继续履行；不具备继续履行劳动合同条件的，劳动合同终止。当事人继续履行劳动合同的，劳动合同中止的时间不计入劳动合同期限。杭州市劳动合同条例劳动者因涉嫌违法犯罪，其人身自由受到限制期间，用人单位可以中止劳动合同的履行，待有关机关对其审查终结后，再按照本条例有关规定继续履行劳动合同或者依法解除劳动合同。2. 对应征入伍职工劳动合同中止，以及退伍后的劳动关系的规定劳动部办公厅关于职工应征入伍后与企业劳动关系的复函 劳办发【1997】50号职工应征入伍后，根据国家现行法律法规的规定，企业应当与其继续保持劳动关系，但双方可以变更原劳动合同中具体的权利与义务条款。按照兵役法、退伍义务兵安置条例的有关规定，义务兵入伍前原是国家机关，人民团体、企业、事业单位正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。在全面实行劳动合同制度后，对应征入伍的职工，仍应执行上述规定。同时按照军人抚恤优待条例的规定，执行义务兵优待办法。兵优待办法。关于转发劳动部办公厅关于职工应征入伍后与企业劳动关系的复函的通知京劳关发【】号一、根据北京市实行劳动合同制度实施细则（京劳协发【】号）第十五条、第一款规定：义务服兵役期间的职工用人单位不得依据劳动法第二十六条、第二十七条规定解除劳动合同。二、职工应征入伍服兵役期未满，劳动合同期限到期的，企业应当自动顺延其劳动合同期限，保持劳动关系。杭州市劳动合同条例第三十九条 劳动者应征入伍的，劳动合同可中止履行，待其服役期满回原用人单位后，原劳动合同继续履行。原岗位不存在的，用人单位应当安排新的工作岗位。3. 劳动合同中止期间双方的权利义务关系的规定关于实施上海市劳动合同条例若干问题的通知第12条：按照条例第二十六条规定，劳动合同中止履行的，劳动合同约定的权利义务暂停履行。中止履行劳动合同期间用人单位可以办理社会保险账户暂停结算（封存）手续，期间不应计算劳动者同一用人单位工作时间。劳动合同中止期间，合同期满的，劳动合同终止。 但是，法律、法规、规章对劳动合同中止履行期间的权利义务及合同期限另有规定以及当事人双方另有约定的除外。 劳动者在中止履行劳动合同期间不得再与其他用人单位建立劳动关系。 用人单位为不符合中止条件的劳动者办理社会保险账户暂停结算（封存）手续的，应按规定为其补缴社会保险费用；对劳动者造成损失的，用人单位应当承担赔偿责任。双方当事人有争议的，按劳动争议处理程序解决。江苏省劳动和社会保障厅关于江苏省劳动合同条例若干条文的说明 第十四条：第二十六条中劳动合同中止是指当事人在履行劳动合同过程中由于法定或者约定的情形出现，在一定时间内相互不承担合同约定的权利义务的状态。协商中止劳动合同应当采用书面形式。劳动合同中止期间，当事人之间的权利义务暂时停止，用人单位可以办理社会保险账户暂停结算(封存)手续。本条中“劳动合同中止的时间不计入劳动合同期限”具体包括：一是劳动合同中止期间不计算为劳动者在同一用人单位的工作年限；二是原劳动合同约定的终止时间应当根据劳动合同中止时间相应顺延。双方另有约定的，从其约定。4. 劳合同中止期限结束后，对劳动合同的继续与解除的规定中华人民共和国劳动法第二十五条劳动者被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同。 劳动部办公厅对关于取保候审的原固定工不签订劳动合同的请示的复函规定：“对原固定工在取保候审期间，用人单位可以暂缓与其签订劳动合同，但不能以此为由予以辞退。在审理结束后，可视具体的情况，依据有关法律法规进行处理。” 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释征求意见第二十七条用人单位因劳动者涉嫌犯罪被司法机关限制人身自由而中止履行劳动合同，在司法机关撤销案件、不起诉或者被宣告无罪后，劳动者以自己没有过错要求恢复劳动合同关系的，人民法院应当予以支持。 劳动者的行为虽然不构成犯罪，但严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以根据劳动法第二十五条规定，解除劳动合同。劳动者请求给予经济赔偿的，人民法院不予支持。六 、问与答1. 问：劳动合同的中止、终止、解除的含义分别是什么？答：合同的中止，一般是由于特殊的情况，在合同的有效期内，合同无法履行，暂时停止履行。若特殊情况消失，则继续履行合同；若特殊情况没有消失，则中止变成终止。 劳动合同的终止，一般是指合同到期后自然结束，是可以预见的。一般情况下是不用通知对方的，也不需要给予经济补偿，除非合同有特别的约定。 劳动合同的解除，往往是当事人双方在签订劳动合同时无法预料的，是劳动合同效力的提前终结，可能会给当事人造成损失，因此劳动合同在依法解除时，员工可依法获得经济补偿金。2. 问：担任专职工会主席、副主席和工会委员中止期限是如何确定的？答：依据中华人民共和国工会法第15条规定:“基层工会委员会每届任期3年或者5年。各级地方总工会委员会和产业工会委员会每届任期5年。”第18条规定:“基层工会专职主席、副主席或者委员自任职之日起, 其劳动合同期限自动延长, 延长期限相当于其任职期限”据此, 劳动合同中止期限就是劳动者在工会任职的期限, 一般为3年或5年。 3. 问：应征入伍时，中止期限是如何确定的？答：依据中华人民共和国兵役法第56条、退伍义务兵安置条例第11条的规定,入伍前原是用人单位正式职工的,退伍后原则上回原单位复工复职。据此,劳动合同中止的期限就是服役的期限。但是士兵分为义务兵和志愿兵两种,据兵役法第18条“义务兵服现役的期限为二年”的规定,因此,义务兵的劳动合同中止期限应为两年。又据第19条、第58条对志愿兵的规定,服现役期满改为志愿兵的劳动合同中止期限,根据分期服现役的情况,应再延长为3年至10年。 4. 问：参加社会公益活动中止期限是如何确定的？答：社会公益活动比较广泛,包括依法行使选举权与被选举权、作为代表出席乡(镇)、区以上政府、党派、工会、共青团、妇联等组织召开的会议以及出席劳模、英模等各种表彰会和报告会。因这些活动而中止劳动合同履行的,一般可以这些活动期限的长短加上合理的路程时间作为合同中止的期限。 5. 问：劳动者依法享有的各种休息休假中止期限是如何确定的？答：毋庸质疑,法律法规规定的休息休假、产假、探亲假、医疗期、婚丧假、年休假等时间就是劳动合同中止的时间。具体来讲休息休假以国务院颁布的全国年节及纪念日放假办法为依据；产假以女职工劳动保护规定和关于女职工生育待遇若干问题的通知为依据；探亲假以关于职工探亲待遇的规定为依据；医疗期以企业职工患病或非因工负伤医疗期规定为依据；婚丧假以关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的规定为依据；年休假以中共中央、国务院关于职工休假问题的通知为依据。 6. 问：劳动争议仲裁、诉讼中止期限是如