[法律资料]第三章 国际合同法用.ppt

第四章 合同法,教学目的 教学内容 本章重点 本章难点 思考题目 课时安排,教学目的 通过本章学习使学生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握订立国际商事合同应注意的法律问题并能运用理论指导实践,教学内容 第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的履行 第四节 合同的转让 第五节 合同的消灭,本章重点 、合同成立的有效要件 、要约与承诺 3、合同的抗辩 4、情势变迁 5、违约救济,本章难点 要约与承诺,思考题目 、什么是要约，简述要约的有效要件 、合同履行的规定。,第一节 合同法概述,一、合同的概念 二、合同的特征 三、合同和成立要件 四、合同的分类 五、合同和成立要件,一、合同的概念,合同一词有广义和狭义之分，广义的合同泛指一切确立权利义务关系的协议。狭义的合同仅指民商法上的合同。 我国合同法第条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,二、合同的特征 、合同是一种民事法律行为。 、合同是双方或多方的民事法律行为。 、合同是双方当事人意思表示一致的民事法律行为。 、合同是双方当事人在平等地位的基础上成立的民事法律行为。,三、合同和成立要件 （一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。 （二）当事人必须具有订立合同的能力。 （三）合同必须符合法定的形式。 （四）合同的标的物和内容必须合法。 （五）当事人的合意必须真实。 （六）合同必须具有对价或合法的约因。,四、合同的分类,根据合同的成立是否以交付标的物为要件 根据合同的成立是否具备一定的形式为要件 根据合同当事人的权利义务分担方式,根据合同的成立是否以交付标的物为要件： 1.诺成合同 2.实践合同： 赠与合同、 自然人之间的借款合同、 借用合同、 保管合同,根据合同的成立是否具备一定的形式为要件： 1.要式合同： 六个月以上的租赁合同、 融资租赁合同、 建设合同、 技术合同 2.不要式合同,根据合同当事人的权利义务分担方式： 1.双务合同 2.单务合同,第二节 合同的成立,一 、要约与承诺 二、对价与约因 三、当事人订立合同的能力 四、合同的形式 五合同的内容 六、合同的抗辩 七、合同的解释,一、要约与承诺,(一) 要约 （二）承诺,(一) 要约,要约的定义 2. 要约的当事人: 包括要约人和受要约人 3. 要约的形式要求: 要约可以用书面形式,也可以用口头或行动作出. 要约的构成要件 要约邀请 要约的约束力 要约的消灭 练习,1. 要约的定义: 要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示. 要约是一方向另一方发出的订立合同的意思表示.,要约的构成要件,1、要约必须以订立合同为目的 2、要约的内容必须明确,肯定 3、要约必须传达到受要约人才能生效 例：交错的要约 4、要约必须向特定的人发出(大陆法国家 的要求,英美认为要约可以向全世界发出),交错的要约 甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前, 去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系,5.要约邀请 要约邀请是一方向另一方发出的邀请对方向自己提出要约的意思表示. (1)不以订立合同为直接目的. (2)内容不十分明确肯定. (3)通常向不特定的多数人发出. 例如：出租车在街上揽客是要约邀请吗？,案例21,法国公司甲给中国公司乙下订单：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台价4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙电报回复为：“接受你方条件，在订立合同后即装船。”问题：双方的合同是否成立，为什么？,评注：法国公司甲给中国公司乙下订单已构成要约，但是乙方承诺是对该要约作出了修改，即改变了装船的日期。因此，合同不成立。,6.要约的约束力,对要约人的约束力 对受要约人的约束力,对要约人的约束力,A.要约的撤回 B.要约的撤销,A.要约的撤回要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回,B.要约的撤销,要约到达受要约人之后，受要约人承诺之前，要约人可以把撤销要约的通知送达受要约人，使已生效的要约失效 联合国国际货物销售合同公约规定：在合同成立之前，要约可以撤销，但下列例外， A 在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的 B 受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事,（）对受要约人的约束力 要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务但有的国家规定在某些例外情况下，受要约人无论是否承诺均应通知要约人,要约的消灭 （）要约因期限已过而终止 要约规定了承诺的期限的，在此期限内为作承诺，要约即告终止如果要约中没有规定期限，则要约经过一定的合理时间终止 （）要约因撤回而终止 （）要约因撤销终止 （）要约因被受要约人拒绝而终止 （）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止,练习案例22（关于要约的撤销）,A是一个古董商，A要求B在3个月内完成修复十幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复，A同意了，基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。问题：A在这5天内是否能撤销要约？,评注：关于要约撤销，普通法认为作为一项规则要约可以撤销，而大陆法的多数国家则持相反的观点。通则采用了折中的方法，首先规定要约作为规则可以撤销，但又有例外情况，（1）在合同订立之前，要约得以撤销，如果撤销通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。（2）但是，在下列情况下，要约不得撤销：第一，要约定明确承诺的期限，或以其它方式表明要约是不可撤销的；第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且受要约人已依赖该要约行事。按通则规定，可以撤销要约，因为此时B并未作出承诺。,案例23（逾期的承诺）,要约人A在要约中明确表示，3月31日为承诺其要约的最后期限。受要约人B的承诺于4月3日送达A。要约人A仍然对该合同有兴趣，愿意“接受”B的逾期承诺，并且立即通知了B，A的通知于4月4日送达B。问题：该合同是否成立，合同的成立时间是何时？,评注：迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，只有得到原要约人的立即承诺后才能成立合同，所以该合同成立；而且如果要约人接受逾期承诺，则在一项逾期的承诺送达要约人时，而不是在要约人通知受要约人其认为该逾期承诺有效时，合同视为成立，合同成立的时间为4月4日。,案例24（要约的撤销）,美国纽约市某公司A于10月22日来电向中国上海市某公司B下订单（发盘）出售一批木材。列明各项交易条件，但未规定有效期限。B公司于当天收到来电，经研究决定，于22日上午11时向上海市的电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1时送达A公司。此期间，因木板价格上涨，A公司于22日上午9时15分向纽约市电报局交发电报，电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日发盘撤销。”A公司的电报于22日上午11时20分送达B公司。问，A公司是否成功地撤销了其要约，A、B之间的合同是否成立？,评注：美国承诺生效的时间实行的是投邮主义，以书信、电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效；而对要约和撤回要约的意思表示采取到达主义，即必须到达受要约人才能生效。该案例A公司要约的撤销通知的到达（上午11时20分）晚于受约人发出的接受通知时间（上午11时），撤销通知无效，合同成立。,案例25（这个信函是要约吗？）,甲鞋店于1月6日向乙鞋厂发函要求购买1000双男、女式时装鞋，式样及质量要求与乙鞋厂一周前送去的样品一样。单价为男鞋120元，女鞋110元，货款在货到后十五天内一次付清，并请对方在1月底前答复。 乙鞋厂于1月8日收到甲鞋店的购买信息，因厂长外出参加展销会不在厂里，厂推销员李某根据自己的工作职责，在调查了解了市场价格后，于1月27日以邮寄平信的方式向甲鞋店提出：“该类时装鞋无论男、女鞋，出厂价均为120元，而且必须购买2000双时，才能以此价成交。” 1月28日，乙鞋厂厂长从展销会回来，说展销会上这种时装鞋供不应求，价格还在不断上涨，以每双120元的价格卖出太亏了。于是于当天通过传真的方式，以展销会定货量已满为由，告知甲鞋店不再供货。 甲鞋店在收到样品时已决定购货，并且以为其按鞋厂的价格一定可以成交，所以作广告等造成了经济损失，故要求鞋厂赔偿。推销员李某于1月27日寄出的平信，到达乙鞋店所在地的时间为1月30日9时。,试分析： 1.甲鞋店向乙鞋厂发之函属于要约还是要约邀请？乙鞋厂推销员李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信属于要约还是要约邀请，或者属于承诺？为什么？ 2.双方的买卖合同是否已经成立？为什么？ 3.甲鞋店作广告等造成的经济损失，可否要求乙鞋厂赔偿？,评析： 1.甲鞋店向乙鞋厂发之函属于要约。乙鞋厂推销员李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也属于要约。根据我国合同法的规定，承诺的内容应当与要约的内容一致；受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约；有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。本案中，乙鞋厂推销员发出的平信明确将甲鞋店函中的1000双改为2000双，且价格也有所变更，当属反要约。 2.未成立。甲鞋店所发函没有得到乙鞋厂的承诺，乙鞋厂发出了新的要约，此新要约的到达时间为1月30日，但是在要约生效以前，乙鞋厂已经于1月28日传真撤回了此新要约，故要约没有生效。 3.乙鞋厂向甲鞋店寄送样品的行为本身不构成要约，只能是要约邀请，此时合同根本未成立，甲鞋店自行做广告造成损失，乙鞋厂不应承担责任；此外，鞋厂则已经及时向对方通知了不欲订合同的意思表示，对方在合同缔结之前自作主张打出广告，经济损失应由自己承担。,（二）承诺,承诺的定义 承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经 承诺，合同即告成立。 2.承诺的构成要件 3.承诺的生效时间 4.承诺的撤回,2.承诺的构成要件,（1）受要约人在承诺时必须知晓要约的内容 （2）承诺必须由受要约人作出。 （3）承诺一般是无条件的。 英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容 美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非： a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款 b.这些附加条款对要约作了重大修改 c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知 （4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。,3.承诺的生效时间,（1）投邮生效原则 （2）到达生效原则 国际商事合同通则第7条规定 ： a. 对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。 b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为 时生效。 豪威尔诉证券公司案,豪威尔诉证券公司案 1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送达，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。,案例分析,被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。,4.承诺的撤回 承诺的撤回是承诺人主旨承诺发生效力的一种意思表示,承诺必须在生效前才能撤回,一旦生效 ,合同成立,承诺人就不能撤回承诺了,二、当事人订立合同的能力,自然人订立合同的能力 1.中国法的规定 2.德国法的规定 3. 英美法的规定 法人的行为能力 法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约能力取决公司章程的规定。,1.中国法的规定 (1)无行为能力人 ： A.10岁以下的儿童 B.完全不能辨认自己行为的精神病人 （2）限制行为能力人： A.10岁以上的未成年人 B.不能完全辨认自己行为的精神病人。 中华人民共和国合同法第四十七条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后 ，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 （3）完全行为能力人。 A.18周岁以上的公民 B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人,2.德国法的规定 （1）无行为能力人： A.未满7岁的儿童 B.处于精神错乱状态，不能自由决定意志， 而且按其性质此种状 态并非暂时 C.因患精神病被宣告为禁止产者 无行为能力人订立的合同一律无效 （2）限制行为能力人： 7岁以上18岁以下的未成年人。 此类人订立合同须经代理人同意，未经同意 的须经追认，或未成 年人成年后自己追认 （3）完全行为能力人。,3英美法的规定 英美法规定，未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人，对他们订立的合同，根据不同情况可能产生三种结果：具有约束力、可以撤销、无效 （）未成年人。原则上未成年人没有订立合同的能力，未成年人对其订立的合同，在其成年后可以予以追认，也可以要求撤销。但属于必需品的合同除外。 （）精神病人。 A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合 同一律无效 B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合 同可以要 求撤销。 （）酗酒的人。 酗酒者订立的合同原则上有强制力，但如果酗酒者 在 订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可以要求 撤销合同。,三、合同的形式,从订立的形式角度看，合同可以分为要式合同和不要式合同两种。 要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同。 不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。 各国对合同成立的形式要件的规定各不相同 （一）中国法的规定 （二）法国法的规定 （三）联合国国际货物销售合同公约的规定 （四）英美法的规定,（一）中国法的规定 合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 合同法第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。,（二）法国法的规定 法国法把要式合同分为两种情况： 以法定形式作为合同有效的要件赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公正书，这些合同不能成立。 把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法典条规定 “一切物价的金额或价额超过新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私证书”没有证书合同有效但不能得到强制执行。,（三）联合国国际货物销售合同公约的规定 公约11条规定，买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。 我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书面形式。,英美法把合同分为签字腊封合同和简式合同两类 1签字腊封合同。签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条Seal” 或”LS“字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成 按照英国的判例法以下合同必须采用 签字腊封形式 简式合同. 简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。,按照英国的判例法以下合同必须采用 签字腊封形式： (1).转让船舶的合同 (2).转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同 (3).抵押合同,（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。 英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效： A 汇票、本票和支票 B 海上保险合同 C 债务承认 D 转让公司股份,四、合同的内容,合同内容即合同条款。写进合同的条款为明示条款，未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。暗示条款主要有商业惯例和有关法规。 1中华人民共和国合同法第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： 2联合国国际货物销售合同公约之规定与大陆法相同。 免责条款,中华人民共和国合同法第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所 （二）标的 （三）数量 （四）质量 （五）价款或报酬 （六）履行期限、地点和方式 （七）违约责任 （八）解决争议的方法 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,五、合同的抗辩,合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人对意思表示的内容有误解或者在错误、胁迫、不当影响的情况下订立了合同，这时双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的，因而当事人可以以此为抗辩理由，主张该合同无效或请求撤销。 （一）误解 （二）欺诈 （三）胁迫 (四) 不当影响.,（一）误解,我国民法通则59条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁 机关予以变更或撤销。 所谓“重大误解”是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数 量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。 我国合同法54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销： （1）因重大误解订立的 （2）在订立合同时显失公平的 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。,（二）欺诈,民法通则58条规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。 合同法52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。 合同法53条规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。,（三）胁迫,1.中国法规定,损害国家利益的合同无效,只侵害对方利益的合同可撤销或变更. 2.法国法规定,胁迫导致合同无效. 3.德英美规定,胁迫导致合同可撤销.,(四)不当影响,不当影响存在于英国衡平法中,主要适用于滥用特殊关系订立合同谋取利益的情况,蒙受不利一方可以撤销合同.“特殊关系”主要有父母与子女、律师与当事人、监护人与未成年人、医生与病人。,第三节 合同的履行,一、合同的履行 二、违约 三、情势变迁与不可抗力,一、合同的履行,合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。 各国法律都认为，合同当事人在订立合同后都有履行的义务。这里主要介绍中国法和英国法的有关规定。,（一）同时履行抗辩权,1、概念：同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方，在对方未为对待给付前，有拒绝自己给付的权利。同时履行抗辩权在法律上的根据，在于双务合同之债权债务在成立上的关联性，一方债权债务不成立或不生效，他方债权债务亦不成立或生效。 2、同时履行抗辩权须符合以下条件： (1)必须因双务合同而互负债务。由于同时履行抗辩权产生的基础在于合同双方权利义务在本质上的牵连性，而只有双务合同才具有这种性质，所以必须是双务合同才能适用同时履行抗辩权。 (2)必须因同一双务合同互负到期债务，且没有先后履行顺序。也就是说，双方当事人所负的债务具有对价的牵连关系，是基于同一个合同产生的，并且均已届履行期。 (3)对方未履行债务或者履行债务不符合约定。如果履行仅有细微的瑕疵的，根据诚实信用原则，当事人不能主张同时履行抗辩权。 (4)对方的履行必须是可能的，否则只能解除合同。,（二）先履行抗辩权,1、概念：是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求（合同法第67条）。在传统民法上，有同时履行抗辩权和不安抗辩权的理论，却无先履行抗辩权的概念。中国合同法首次明确规定了这一抗辩权。先履行抗辩权发生于有先后履行顺序的双务合同中，基本上适用于先履行一方违约的场合，这些都是它不同于同时履行抗辩权之处。 2、构成要件 （1）须双方当事人互负债务 （2）两个债务须有先后履行顺序 （3）先履行一方未履行或其履行不合债的本旨,（三）不安抗辩权,1、概念：不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。 2、成立条件 （1）双方当事人因同一双务合同而互负债务 （2）后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险 （3）有先后的履行顺序，享有不安抗辩权之人为先履行义务的当事人。 （4）先履行义务人必须有充足的证据证明相对人无能力履行债务. （5）先履行一方的债务已经届满清偿期. （6）后履行义务未提供担保.,先履行抗辩权、同时履行抗辩权、不安抗辩权的区别与联系,1，先履行抗辩，要求是必须要有履行的先后顺序，在先履行一方没有履行时，后履行一方可以拒绝履行。 2，同时履行抗辩权，是没有规定先后履行顺序，在一方没有履行时，另一方也可以拒绝履行。 3，不按抗辩权，指有先后顺序的履行中，先一方提供证明表示后一方有可能无法履行，所以拒绝先履行。 主要区别就在于是否有先后顺序以及提起抗辩的主体，三种都是保护当事人权利的方式。,（四）,1、概念：代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 2、成立要件 （1）债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期 （2）债务人怠于行使其到期债权 （3）债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害 （4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权,（五）撤销权,1、概念：撤销权，又称废罢诉权，是指债权人在债务人与他人实施处分其财产或权利的行为危害债权的实现时，得请求法院予以撤销的权利。 2、成立要件 客观条件 （1）须有债务人的行为。一是放弃到期债权的行为；二是无偿转让财产的行为；三是以明显不合理的低价转让财产的行为。 （2）债务人的行为必须以财产的标的 （3）债务人的行为有害债权 。 主观条件 （1）债务人的恶意 。 （2）受益人的恶意。 （3）转得人的恶意 。,二、违约,（一）违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。 （二）违约的构成 （三）违约的形式 （四）违约的救济方法,（二）违约的构成,关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下方面 1关于过失责任原则,1关于过失责任原则 大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。 英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，也构成违约。,（三）违约的形式,联合国国际货物销售合同公约的规定 （1）根本违反合同 公约25条规定“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预知而同样一个同情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。” 一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并要求损害赔偿。 （2）提前违约,提前违约,A在订立合同后，当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷、或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，当事人一方可以中止履行其义务。 B如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同，但是，当事人在撤销合同时，应谨慎行事。如果到了履行期的时候，原来预计对方显然会发生根本违反合同的情事实际上并没有发生，则撤销合同的一方当事人就会因为自己没有履行合同义务而构成违约，必须承担 由此造成的违约的后果。,（四）违约的救济方法,违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿 损害赔偿 实际履行:英美普通法没有实际履行这 种救济方法，但在衡平法中有相关规定. 解除合同 违约金,损害赔偿,（）损害赔偿责任的成立 （）损害赔偿的方法 （）损害赔偿的范围,（）损害赔偿责任的成立 大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须预备以下三个条件： A 必须有损害的事实 B 必须有归责于债务人的原因 C 损害发生的原因与损害事实之间有 因果关系 英美法认为，只要当事人一方违反合同，对方就可以要求损害赔偿,（）损害赔偿的方法 A恢复原状 B金钱赔偿 法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外 英美法一般都判令债务人支付金钱赔偿,（）损害赔偿的范围 各国法律都认为，损害赔偿应当包括实际损失和所失利益亦即间接损失 中华人民共和国合同法条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。,2 解除合同,（1）解除权的发生 (2) 解除权的行使 （3）解除合同的后果 （4）解除权的消灭,解除权的发生,德、法国法规定:债务人不履行合同，债权人就有权解除合同。 英国法规定:当事人一方违反条件时对方可解除合同。 美国法规定:当事人一方有重大违约时对方可解除合同。 中国合同法条规定:有下列情形之一的，当事人可以解除合同。,中国合同法条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同。,(一) 因不可抗力致使不能实现合同目的的; (二) 在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者 以自己的行为表明不履行主要债务; (三) 当事人一方迟延履行债务,经催告后在合理期限 内仍未履行; (四) 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使 不能实现合同目的的; (五) 法律规定的其他情形.,(2) 解除权的行使 法国法规定,债权人解除合同 ,必须向法院起诉.但如果双方当事人在合同中订有明示的解 除合同的条款,则无须向法院提出. 我国法、英美法和德国法规定，解除合同的一方当事人只须把解除合同的意思通知对方就可以，不必经过法院的判决。,（3）解除合同的后果 大陆法认为，解除合同使合同自始无效 英美法认为，解除合同只是使未履行的义务不再履行。,（4）解除权的消灭 我国合同法95条规定：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。, 违约金 违约金指以保护合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。 性质：德国法认为具有惩罚性其他国家均认为只是预先约定的损害赔偿金而已。 鉴于各国对违约金条款的态度而后处理方式存在很大分歧，已经成为国际贸易交往的一种障碍，为了解决这个问题，联合国国际贸易法委员会制订了关于在不履行合同时支付约定金额的合同条款的统一规则。,三、情势变迁、合同落空与不可抗力,（1）情势变迁：指在法律关系成立以后，作为该项法律关系的基础的情势，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料到的变化。如果仍然坚持原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，有悖于诚实信用的原则，因此，应当对原来的法律效力作相应的变更的一项法律原则。 （2）不可抗力,（2）不可抗力：指发生在合同订立之后，不由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的，为双方当事人不能预见、无法避免、无法克服的事故。 我国合同法规定： 第一百一十七条 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 第一百一十八条 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。,情势变迁与不可抗力区别,1、情势变迁模糊，由法官裁断；不可抗力确定 2、情势变迁合同可履行，但无意义；不可抗力合同无法履行 3、情势变迁解除合同由法官裁断；不可抗力依约解除合同,第四节 合同的转让,一、合同的让与 合同的让与是指合同的主体发生变更，即由新的合同当事人代替旧的合同当事人，但合同的客体并没有发生变化。 包括：债权让与和债务承担 （一）债权的让与 （二）债务承担 二、为第三人利益订立的合同,（一）债权的让与 债权让与是指债权人不必征得债务人的同意，而将其债权转让给第三者。后者基于债权让与成为新的债权人。 债权让与是原债权人和新债权人之间订立的合同，但这种合同与债务人又有密切关系，各国法律对在债权让与中如何保护债务人的问题规定存在差异。,（二）债务承担 债务承担是指由新债务人代替原债务人履行债务。 现代资本主义各国法律对债务承担有不同的规定。德国法和瑞士法承认债务承担制度，并在法律上作了具体规定。英美法和法国法原则上认为债务不能移转，但为了适应经济生活的客观需要，也采取了一些间接的办法达到债务转移的效果。 如法国法规定了债的更新制度。债的更新是指消灭旧的债务，成立的新的债务，严格地说这不是一般意义上的债务承担，只是为了达到债务承担的目的所采用的一种变通办法。 此外，法国法还规定了概括承受制度。概括承受是指在自然人死亡或法人合并时，由其继承者概括性地继承其一切财产，其中既包括债权，也包括债务。 中华人民共和国合同法规定：,中华人民共和国合同法规定： 第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让 （二）按照当事人约定不得转让 第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。,第五节 合同的消灭,一、合同消灭的概念 合同的消灭是指合同由于某种原因而不复存在. 二、大陆法各国对债的消灭的有关规定 三、英美法有关合同的消灭的法例 四、我国合同法的规定 五、诉讼时效,二、大陆法各国对债的消灭的有关规定,（一）清偿 （二）提存 (三) 抵销 （四）免除 （五）混同,（一）清偿 所谓清偿是债务人向债权人履行债的行为。除了基于债的性质必须由债务人亲自履行的外，原则上允许债务人以外的第三人向债权人清偿债务。 清偿的标的一般应当是合同规定的标的物，但如果债权人同意，债务人也可以用规定的标的物以外的物品来清偿其债务。 清偿的费用，如果当事人没有在合同中规定，一般 由债务人负担，但如果由于债权人的住所发生变更，以使清偿费用有所增加时，其增加的部分应由债权人负担。,（二）提存 提存是指在债务人履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应给付的金钱或其他物品寄托于法定的提存所，从而使债的关系消灭的一种行为。 1.提存必须具备以下条件： (1)债权人迟延受领 (2)不能确定谁是债权人 2.提存的效力: (1)债务人免除责任 (2)风险转移 (3)费用由债权人承担,(三) 抵销。抵销是指两个当事人彼此互负债务，而且债务种类相同，并均已界清偿期，因而双方均得以其债务在等额的范围内归于消灭。,（四）免除 免除是指债权人免除债务人的债务。,（五）混同。混同是指债权与债务同属于一个人时债的关系无存在的必要，从而归于消灭。 混同的原因主要有以下几种： 1.民法上的继受.(自然人死亡) 2.商法上的继受.(公司的合并) 3.特定的继受.(债权转让或债务承担),三、英美法有关合同的消灭的法例 1.合同因双方当事人的协议而消灭 2.合同因履行而消灭 3.合同因违约而消灭 4.合同因不能履行而消灭 5.合同依法律而消灭,四、我国合同法的规定 第九十一条 有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照合同约定履行 （二）合同解除 （三）债务相互抵销 （四）债务人依法将标的物提存 （五）债权人免除债务 （六）债权债务同归于一人 （七）法律规定或当事人约定终止的其他情形,五、诉讼时效,（一）时效 时效是指依照法律的规定，在一定期间内，由于一定事实状态的继续存在，而引起民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。 （二）时效的种类 （三）诉讼时效的起算、中止、中断和延长 （四）我国的诉讼时效 （五)关于国际货物买卖的时效公约,（二）时效的种类 大陆法系各国把时效分为两种： 1、取得时效。 2、消灭时效。 对于消灭时效的效力，各国的解释不尽相同： 有的国家认为，消灭时效完成后，只是请求权（诉权）归于消灭，但权利本身依然存在，这种没有诉权的权利称为自然之债。 英美法只有一种时效就是诉讼时效,（三）诉讼时效的起算、中止、中断和延长 1、诉讼时效的起算 （1）如合同订有履行期，则自履行期到临，债务人不履行义务时开始计算 （2）如合同未规定履行的期限，则从合同成立之日开始计算 （3）由于侵权行为引起的损害赔偿请求权，从侵权行为发生时开始计算 2、诉讼时效的中止 3、诉讼时效的中断 （1）起诉 （2）承认 （3）部分履行 4、诉讼时效的延长或缩短,（四） 我国的诉讼时效 1.普通时效:二年 2.特别时效:一年: (1)身体受到伤害要求赔偿; (2)出售质量不合格的商品未声明的; (3)延付或拒付租金的; (4)寄存财物被丢失或损毁的. 3.最长时效:二十年 4.涉外合同:四年,（五）关于国际货物买卖的时效公约 1.公约的适用范围:营业地分处不同国家的买方与卖方之间订立的合同 2.时效期间:四年,自请求权发生之日起算 合同法案例练习,第1题、 原告和被告订立造船合同，价格为固定价，分五次付清，当第一笔付款时正值通货膨胀，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款项，原告只好同意。交船后又继续付款至全部付清，后原告要求偿还多付的款项。 问：该案如何处理？为什么？答案 第2题,第1题、 （1）原告不能要求被告偿还多付的款项 （2）原因是：胁迫不正当影响下订立的合同是可以撤销或无效的。本案中被告以通货膨胀不能按期交船为由要求加付10%款项构成胁迫或不正当影响，但交船后即不正当影响消除后 原告仍付款，等于默认了附加的10%。故不能撤销。,第2题、 被告为原告运送一批白糖到甲港，被告没有按原定航道走，而是绕了个弯，先去了乙港，再驰往甲港，航期延误10天，白糖价格猛跌，原告损失4000英镑。 问：被告对原告的损失是否承担责任？为什么？ 答案 第3题,第2题、 （1）应承担赔偿责任 （2）原因如下：第一，被告绕道延期构成违约，违约造成损失4000英镑；第二，损失4000英镑是被告在订立合同时应该预见到的。商品价格波动损失是国际市场上的通常现象。,第3题、 加拿大某公司与英国某公司洽谈出售某初级产品2000公吨。加方公司发出电报称：“确认售与你方200公吨，请汇5000英镑。”英方公司复电：“确认你方电报的规定已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管请确认在本电日期30天内交货。”加方未回电，以高价将该产品售与第三方。 问：加方公司是否违约？为什么？ 答案,第3题、 （1）加方公司不违约 （2）加方公司与英方公司的合同关系不成立。因为英方的承诺提出了两个条件，即付款方式和交货时间。这两项是对加方要约的实质性变更。英方的承诺事实上构成了反要约。,第4题、 我某进出口公司向西欧一厂商发价，出售麻制品一批，发价限对方接受于5月底前复到有效，5月10日我公司接该商电传称“你5月8日电悉，报价太高无法接受，请考虑降低价格，再行商议”半月后麻制品的市价明显趋涨。5月26日，该商再次发来电传：“你5月8日电接受，请速寄销售确认书，以便会签后开证。”此时，我公司也已获悉麻制品行市看好，以高价卖给他人。 问：我公司是否违约？为什么？答案,第4题、 （1）我公司不违约 （2）合同不成立。因为第一，西欧厂商5月10日电传是对我方5月8日电传的拒绝，故5月8日我方发价因被拒绝而失效。第二，5月26日该厂商的电传构成新发价，对此，我方公司为予 以承诺，故合同不成立。,2-1案例分析,基本案情： 1996年7月27日我国某公司应荷兰A商号的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹CIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。,2-1案例分析续,我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称:“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。” 问: (1)如果A商号对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由? (2)双方间的买卖合同是否成立?,2-1参考答案,解析 本案的关键问题是如何认识合同订立的程序。一般说来，订立合同必须经过两个程序，即要约和承诺。 一项要约必须具备下列条件： 1.应清楚表明愿意按要约所列条件与对方订立合同的目的，并表明一旦对方接受，要约人就愿受其约束。 2.原则上应向一个或一个以上特定的人提出，凡不是向一个或一个以上特定人提出的建议，仅视为要约邀请。 3.内容必须十分确定。所谓十分确定，即所标明货物的名称、明示或默示地规定货物数量或价格，或者规定如何确定数量和价格。,2-1参考答案续,承诺即受要约人作出声明或以其他行为对要约表示同意。构成一 项承诺也必须具备一定条件：1.承诺必须由受要约人以声明或其他行为作出。2.承诺的内容必须与要约的内容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未实质上变更要约的内容，要约人又末在过分迟延的期间内以口头或书面方式提出反对，则该项承诺仍然可以视为有效。3.承诺必须在要约规定的期限内送达要约人，如果要约人末规定时间，则必须在一段合理的时间内送达，对于口头发出的要约，必须立即作出承诺。承诺一旦送达要约人，就发生效力，合同即告成立。 本案中，经过推迟的要约有效期是8月30日，荷兰A商号的承诺于8月26日到达，是有效承诺，合同应于8月26日成立。我方公司以“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出”为由不履行合同是完全没有法律依据的违约行为。 参见联合国国际货物销售合同公约第14条、第15条、第23条。,2-2案例分析,案情： 1991年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约:Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。,2-2案例分析续,但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于1991年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。 问： (I)A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。 (2)A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同,2-2参考答案,本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。 要约的撤回是指要约生效前要约人将其取消。根据联合国国际货物销售合同公约第15条的规定，一项要约，即使是不可撤销的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。根据该公约第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。,2-2参考答案续,但这项规定有一定限制，根据该公约第16条第2款的规定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销：第一，在要约中已载明了承诺的期限，或者以其他方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。、本案中A公司的要约注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承诺于有效期内到达，所以合同视为成立。 参见联合国国际货物销售合同公约第15条、第16条第2款。,2-3案例分析,福建省某县家具厂生产的皮箱式样美观，结实耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市场，很受欢迎，成为当地主要的出口创汇产品。1998年2月，新加坡狮城家具行向该家具厂发出购买皮箱的要约，要求订购2000只皮箱，并对皮箱的式样、用料提出了特殊要求，还要求皮箱必须在5月4日之前交货。该家具厂接受了该要约，双方于2月I0日正式签约。签约后，家具厂即按照对方的要求，开始生产皮箱。然而3月25日，家具厂收到狮城家具行的传真，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力极低，不可能按时履行合同，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣告撤销。,2-3案例分析续,家具厂收到传真后，立即给狮城家具行回电话，说明至3月25日已生产出900多只皮箱，按照这个生产速度，截止交货日，完全可以完成，狮城家具行仅因为推测缺乏证据，因此无权撤销合同，这种行为与联合国国际货物销售合