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工伤事故的处理方法 赵慧峰 教授 河北农业大学商学院 2003年4月27日，国务院颁布了工伤 保险条例，确定了我国工伤事故保险 责任处理的基本原则和具体方法。 这是自1951年发布、1953年修正劳动 保险条例以来第一次作出的具体规范 工伤事故处理的行政法规。 一、工伤保险条例在保护 职工权利方面的重大发展 确立保护职工权利的基本宗旨 确定工伤认定的基本标准 确定劳动能力鉴定的基本方法和程序 制定明确的工伤保险待遇 专门规定违反工伤保险条例规定的法律责任 二、工伤事故的概念和性质 （一）工伤事故的概念 工伤是指企业职工在生产岗位上，从事与生 产劳动有关，或由于劳动条件、作业环境所致引 起的人身伤害事故和职业病。 二、工伤事故的概念和性质 （二）工伤事故的法律特征 1工伤事故是发生在各类企业（包括私人雇工） 中的事故 2工伤伤事故是各类类企业业、个体工商户户雇用的职职 工遭受人身伤伤亡的事故 3工伤伤事故是职职工在执执行工作职责职责 中发发生的事 故 4工伤伤事故是在企业业与受害职职工之间产间产 生权权利 义务义务 关系的法律事实实 （二）工伤事故的法律特征 1工伤事故是发生在各类企业（包括私人雇工） 中的事故 工伤事故存在于各类企业、有雇工的个体工商户中 ，准确的概念应当是用人单位。换言之，只要雇用职工为 自己提供劳务，与自己有劳动关系的企业或者个体工商户 、个人合伙，都属于本条例“用人单位”，都应当按照本 条例的规定。 不属于企业的那些国家机关、事业单位、社会团体究 竟是不是属于企业的范围，回答应当是否定的，但是，这 些单位的职工也应受到相应的保护。 （二）工伤事故的法律特征 2工伤事故是各类企业、个体工商户雇用的职工 遭受人身伤亡的事故 工伤事故指的是职工即劳动者的人身伤亡事故，而 不是财产遭受损害的事故。这里的职工，是指与用人单位 存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各 种用工期限的劳动者。企业在实行承包经营期间与承包人 聘用的职工已建立事实劳动关系;职工在承包企业的工作 场所、工作时间因工作原因发生的事故伤害应属工伤。 案例1 临时工是否享受工伤保险待遇 小张没有工作，但对电力非常在行。某服装 厂的电工正好休病假，临时需要一个电工维 修厂里的电路，小张上班了。一天小张工作 时，由于梯子滑，一不小心掉下来，跌进了 染衣服的燃料桶里，化学药剂造成小张的皮 肤发生肿烂。服装厂领导在给小张一笔抚恤 金后就再也不给钱了。小张要求享受工伤保 险待遇。 （二）工伤事故的法律特征 3工伤事故是职工在执行工作职责中发生的事故 各类企业的职工都是民事主体，都享有身体权、健康 权和生命权。这些权利在任何场合都有遭受伤害的可能性 。工伤事故只限于企业职工在工作中因工致伤致死的范围 ，其他时间和场合发生的事故，即使是侵害了职工的上述 权利，也不在工伤事故范围之中。 （二）工伤事故的法律特征 4工伤事故是在企业与受害职工之间产生权利义 务关系的法律事实 工伤事故一经发生，就在工伤职工与用人单位之间 产生相应的法律上的后果，构成一种损害赔偿的权利义务 关系。按照条例规定，工伤事故的救济办法是按照保 险的形式进行，这其实是将用人单位的责任转嫁给工伤保 险机构。用人单位向工伤保险经办机构交纳保险费，职工 遭受工伤事故造成人身损害，由保险机构向工伤职工提供 劳动保险待遇。 三、工伤事故责任构成 确定工伤事故的损害赔偿责任适用无过错责 任原则，构成工伤事故损害赔偿责任必须具 备以下要件： 1.职职工与企业业或雇主之间间必须须存在劳动劳动 关系。 2.职职工必须须受到人身损损害事实实。 3.职职工的损损害必须须在其履行工作职责职责 的过过程中发发 生。 4.事故须须是职职工受到损损害的原因。 1.职工与企业或雇主之间必须存在劳动关系 在用人单位和职工之间存在劳动合同，是构成工 伤事故责任的必要要件。至于建立劳动法律关系 的形式，原则上应以书面形式；但对于一般的私 人雇工等，口头约定劳动合同，也允许。即使是 在企业作为用人单位，与职工之间没有签订书面 劳动合同而建立了实际的事实劳动关系，也应当 确认这种劳动关系。 2.职工必须受到人身损害事实 工伤事故的损害事实，是职工人身遭受损 害的客观事实，不包括财产损害和其他利益 的损害。职工的身体权、健康权、生命权， 都在劳动保险的范围之内，都是工伤事故侵 害的客体。 3.职工的损害必须在其履行工作职责的过程中 发生 在实践中，怎样判断履行工作职责，即工伤事故 构成的三要素：工作时间、工作场所和工作原因 。 4.事故须是职工受到损害的原因。 一般应当要求其因果关系为必然因果关系，即劳动者的损 害事实，必须是企业事故直接造成的，否则不构成工伤事 故的损害赔偿责任。但是，在事故与损害之间具有相当因 果关系的，也认定为有因果关系。例如，事故致职工身体 损伤，没有直接造成死亡的后果，但是职工受到伤害之后 受到破伤风病毒感染，因而致死，事故与伤害之间具有直 接因果关系，与死亡之间具有相当因果关系，因而应当认 定事故与死亡之间具有法律上的因果关系，构成工伤事故 责任。 案例2因公负伤输血成肝炎是否工伤？ 范某是某机械厂的职工，负责机床的操作，一天 工作时，由于不小心，双手的动脉被机床切断， 血流不上。幸好及时被送往市医院抢救得以平安 无事。后来范某就该工伤事故享受了工伤保险待 遇。2005年9月初，范某突然感觉恶心，肝部不适 ，到医院一检查，原来是乙肝。经查是由于其工 伤时治疗所在的市医院使用来源不规范血液造成 的。范某找到了市医疗鉴定中心，做了医疗鉴定 ，证实范某在治疗时输送的血液带有乙肝病毒。 于是范某就找到市医院要求承担医疗责任。市医 院认为，由于乙肝是在工伤医疗中造成的，应该 是工伤，不应该由医院承担责任。 分析：职工因工负伤，在抢救过程中由于输血染 上肝炎，应认定为医疗事故而不是工伤。 四、工伤事故责任的事实认定及其程序 （一）工伤认定 1工伤认定的根据 2工伤认定机构 3工伤认定申请和工伤认定材料 4调查核实、举证责任和认定 1工伤认定的根据 按照条例第14条规定，职工有下列情形之一 的，应当认定为工伤： （1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤 害的。 （2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预 备性或者收尾性工作受到事故伤害的。 （3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴 力等意外伤害的。 1工伤认定的根据 （4）患职业病的。凡是患职业病，均与工作有关，因此一 律认定为工伤。 （5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故 下落不明的。 （6）在上下班途中，受到机动车事故伤害的。 （7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 （1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受 到事故伤害的。 工作时间既包括正常工作时间、符合法律规定的加班时间 、紧急处理公务时间以及生产设备的抢修时间，又包括用 人单位不按照国家法律规定要求职工超时工作的时间。工 作场所，即职工所从事工作的实际区域，包括固定区域和 不固定区域，前者包括职工在单位建筑设施里面和附属设 施或设施周围一段的经常性工作区域，后者如修电工和记 者经常随着客户或业务需要所到的不特定地方。 案例3 因工事故与非因工事故究竟有 什么区别？ 李某和赵某均为某纺织厂的职工，同住在一间宿 舍内。由于两人生活习惯不同，产生了矛盾。一 日，李其乘赵某不在宿舍，在赵某的水壶中放入 了泻药。赵某当天回来喝水后感觉肚子疼痛难忍 ，频繁上厕所。赵某花费了大约1万块的医疗费。 在查明事情原因后，赵某就找李某赔偿其医药费 。李某家中一贫如洗。赵某无奈，只好找厂领导 要求享受工伤保险待遇。厂领导以事故不是因工 造成的为由拒绝了赵某的请求。赵某感到很纳闷 ，该事情是发生在单位内，怎么就不能享受工伤 保险待遇？ （2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的 预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。 比如，电工在应客户的要求上门修理电路的过程中发生的交 通事故，工人露天作业接近收工时因天气打雷造成电路过 电造成触电等等，都属于因工。如果事故的发生不是因为 工作的原因造成的，即不构成因工，比如职工在工作期间 因私事和同事在车间打架造成的伤害，职工在工作期间突 然想起要帮过生日的妻子买生日礼物擅自离开单位而中途 遇车祸，职工在出差的途中探望一位多年未见的老朋友而 被路边的狗咬伤等等。因此，区分因工和非因工对职工所 遭受事故性质认定具有决定性作用。对单位而言，有利于 责任的明确，摆脱无理取闹职工的纠缠。对职工而言，一 旦发生工伤，可以直接向单位要求享受工伤保险待遇。 案例4 食堂中毒是工伤 2005年9月18日中午，某单位职工集体食堂发生食 物中毒事件。纪某等二十多位职工病情严重，出 现昏迷等现象，被当即送往医院救治，经抢救才 脱离了危险。事后，该单位对是否对这起食物中 毒事件申请工伤认定拿不定主意。 分析：全国总工会劳动保险部（劳动保险问题 解答）中规定，工人职员在本单位集体食堂就 餐，因食物中毒，造成疾病或死亡而非本人应负 责任者，有可靠证明，可以比照因工待遇处理。 （3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到 暴力等意外伤害的。 这种情形，是指受到的暴力伤害与履行工作职责有因果 关系。例如，在银行工作，遭受劫匪攻击造成损害，不论 是不是为了保护银行财产，都应当认定为工伤。 案例5为工作被打是工伤 居某为某纺织厂的会计。2005年2月28日，居某到 车间为职工发奖金。由于工人一直在加班希望厂 里能提高奖金数额，但这次发的奖金真是太少， 于是跟居某要求补发。但事情最终发展成为工人 向居某大打出手。居某在众人围攻之下躲闪不及 ，被打成轻伤，住院一星期。后居某向单位提出 了认定工伤的要求。 分析：职工在工作中由他人故意造成的伤害是否 可以认定为工伤应依据具体情况确定，如果这些 伤害是跟工作有关的，那么可认定为工伤，否则 不构成工伤。 案例6 职工在单位集体宿舍受伤视情况而定 郭某系某玩具厂职工，2005年11月10日加班到凌 晨3点。由于回家不便，且第二天8点还要按时上 班，郭某便到单位的集体宿舍休息。郭某入睡后 不久，从上铺摔落，摔成骨折。经查，床铺年久 失修，上铺的护栏螺丝松动脱落，起不到防护的 作用。事后郭某向单位提出了工伤认定申请，单 位以郭某受伤并非在工作时间、工作场所所致为 由，拒绝了郭某的请求。后郭某自行向劳动保障 行政部门提出了认定工伤的申请。 分析： 职工在单位集体宿舍受伤视情况可以认定 为工伤。依据工伤保险条例的规定，职工只 有因工发生的事故或患职业病才能构成工伤，其 他除了视为工伤的情况外都不能构成工伤。本案 中郭某因来不及回家临时住在职工宿舍发生的事 故，从严格意义上来讲构成工伤，由于郭某受伤 也不存在过错，床铺多年失修，过错明显在单位 。 全国总工会劳动保险部劳动保险问题解答中规 定，职工因紧急任务加班加点至深夜，不能回家 休息，临时在工作地点睡眠，遭到意外事故而负 伤或者死亡，而非本人应负主要责任的，可以比 照工伤处理。工伤保险条例第14条第1款规 定，职工在工作时间和工作场所，因工作原因受 到事故伤害的，应认定为工伤。这里可以把郭某 在单位临时休息看成是工作的延续，这样，郭某 的情况可以认定为工伤。 案例7被狗咬伤如何办？ 段某是某乡发电厂的电工，负责该乡某村的电工 维修和电路检修工作。一天，因其所负责村子的 一家用户电线老化需要换电线，段某便骑着摩托 车去该用户家。一般农村的农户家都养狗，就在 开车的过程中，一条狗咬伤了段某的右腿，但是 无法分清是哪条狗咬的。后来段某到防疫站打了 狂犬疫苗。事后，由于找不到直接的责任者，段 某便找到发电厂，要求厂里申请工伤认定。厂领 导认为狗咬段某是因为段某的摩托车招引的，不 属于因工受伤，因而不愿申请工伤认定。 分析：因履行职责受到暴力等意外伤害，是指意 外伤害在履行职务过程中非劳动者自身原因或是 劳动者自身外的原因造成的。只要意外伤害是跟 工作有关的，就应认定为工伤。 （4）患职业病的。凡是患职业病，均与工作有关，因 此一律认定为工伤。 案例8离职后检查出职业病的也是工伤 韩刚为某化工厂的职工，负责某化学药剂的配制 工作，由于该化学药剂是新型的药剂，其危害性 用当时的科学手段尚无法检测出来。5年后，韩刚 由于同单位领导存在矛盾，决定辞职。辞职后， 韩刚将其个人档案拿到了街道办事处保管。就在 找工作过程中，突然发觉胸口郁闷，当场晕倒。 后经过专家联合诊断，韩刚出现的这种情况为其 在化工厂配制的药剂辐射所致，这种病无法医治 。韩刚悔恨不已，要求化工厂让其享受工伤保险 待遇，化工厂以韩刚与自己已不存在劳动关系为 由，拒绝了韩刚的请求。 （5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生 事故下落不明的。 因工外出，其全部外出时间都认为是工作时间，其外出的 地点以及沿途，也都认为是工作场所。由于工作原因受到 伤害的，自然属于工伤。即使是在因工外出期间发生事故 下落不明的，也应当认定为工伤。 （6）在上下班途中，受到机动车事故伤害的。 这里“上下班途中”既包括职工正常工作的上下班途中,也包 括职工加班加点的上下班途中。“受到机动车事故伤害的 ”既可以是职工驾驶或乘坐的机动车发生事故造成的,也 可以是职工因其他机动车事故造成的。 案例9 不是在上下班的必经路线发生交 通事故可否认定为工伤？ 高某和杨某均为某服装厂职工，2005年9月13日， 二人加班到深夜。回家路上，高某怕女同事杨某 独自回家不安全，便绕道护送杨某回家。在从杨 某家返回的路上被汽车撞倒，造成右腿粉碎性骨 折。事件发生后，高某向单位提出享受工伤待遇 ，但单位认为高某发生交通事故不是在上下班的 必经路线，不能认定为工伤。 分析：不是在上下班的必经路线因交通事故受伤 的，视具体情况可以认定为工伤。职工上下班途 中发生的交通事故要认定为工伤需要两个要件： 一是上下班途中，二是道路交通机动车事故。 工伤保险条例对是否在必经路线上没有规定， 实际上是放宽了认定工伤的要求。本案中的高某 出于好心送同事回家发生车祸，符合构成工伤的 条件，应为工伤，享受工伤保险待遇，单位以高 某发生交通事故不是上下班的必经路线为由拒绝 给予高某工伤保险待遇，是不对的。 案例10 下班回家途中受伤也是工伤 2000年11月20日晚11时，浙江省桐乡县某制衣厂 职工杨某下班回家途中，被一辆魏某驾驶的摩托 车撞伤，住院治疗，花费医疗费2万余元。交通部 门鉴定，杨某负次要责任。法院认为，在上下班 规定的时间和必经的途中发生无本人责任或者非 本人主要责任的道路交通事故，应认定为工伤事 故，享受工伤事故的待遇。可以向直接加害人请 求赔偿，也可以直接向单位请求工伤事故赔偿。 因此判决制衣厂赔偿补偿金23722.45元。 案例11 没有做出交通事故责任认定书 之前，是否认定工伤？ 某公司职工马某，2004年7月的一天在骑车上班途 中被一辆货车撞倒，造成左腿骨折和轻微脑震荡 ，而肇事司机在撞人之后逃离了现场。在马某治 疗期间，马某的爱人向当地交警中队提出责任认 定的申请，但交警队的答复是：这起事故发生后 司机逃逸，经调查也无法查明肇事者身份，根据 公安部的相关批复，对这起事故暂时不做责任认 定。肇事者逃逸，马某无法得到相应的赔偿，面 对高额医药费，有人指点马某可以申请认定工伤 ，从工伤保险中获得赔偿。但也有人认为，交警 部门没有对交通事故的责任进行划分，没有做出 交通事故责任认定书之前，劳动保障行政部门是 无法做出是否认定工伤的决定的。面对两种截然 相反的说法，朱某感到无所适从。 案例12 尚某为某运输公司司机，2004年12月的一天，尚 某运一批货去外地。由于当时公司业务量大，人 手不够，便在尚某出发前要求尚某送货到目的地 后尽快返回。尚某接到任务后立即启程，货物送 到后，没有休息又往回返。结果因为连续驾车20 多个小时，产生疲劳，与迎面开来的汽车相撞， 尚某和对方司机都身受重伤，货车也受到很大的 损害。事后，尚某向单位提出享受工伤待遇，但 单位以尚某受伤是因其违章驾驶造成的，拒绝尚 某的请求。 分析：我国对工伤认定实行的是无过错原则。只 要劳动者在工作时间和工作地点因工作上的原因 造成伤亡的，不论伤亡的产生是否是故意的或存 在过失，只要出现伤亡，就应当认定为工伤。根 据最高人民法院关于工伤认定法律适用的请示 的答复，司机因公外出造成交通事故，未构成 交通肇事罪，也不属于自杀、酗酒、蓄意制造交 通事故的，应当认定为工伤。 （7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形 。 按照条例第15条规定，职工有下列情形之一的，视同 工伤： 在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之 内经抢救无效死亡的；这里“突发疾病”包括各类疾病。 “48小时”的起算时间,以医疗机构的初次诊断时间作为 突发疾病的起算时间。 案例13 高血压突发是否算工伤？ 某服装厂职工强某是位高血压病患者，2004年12 月，强某在加班时突然发病，送到医院抢救后， 留下半身不遂的后遗症。强某要求享受工伤保险 ，要服装厂支付医药费、护理费等相关费用。服 装厂领导却认为强某虽然是在工作中发病，但其 发病与工作无关，只能给予他医疗保险待遇。那 么，工作时间发病是否算工伤？ 分析：工作时间发病是否构成工伤，应视情况而 定，如果病是由于工作原因所引起的，应视为工 伤。根据劳动部办公厅1994年6月3日关于在工 作时间发病不做工伤处理的复函中的规定，象 高血压这类常见病，发病原因和发病时间都很难 确定，现行政策也没有按工伤处理的规定，所以 ，即使在工作现场、工作时间内发病，也不应按 工伤处理，而应按因病或非因工伤处理。因此， 一般情况下，患病职工在工作期间病情复发，不 能算作是工伤。 但是，也会存在例外。如果劳动者疾病的发作是 由于工作原因所致，比如长时间的加班加点，使 职工长时间处于工作紧张状态，而诱使疾病突发 ，造成伤亡的，则应当认定为工伤或者视同工伤 。劳动部办公厅1996年7月11日关于在工作时间 发病是否可比照工伤处理的复函中规定，职工 在正常的工作中，确因患病而造成死亡的，原则 上应按非因工死亡处理。但是对于个别特殊情况 ，例如由于加班加点突击任务（包括开会）而突 然发生急病死亡，可以当做个别特殊问题，予以 照顾，比照因工死亡待遇处理。所以对于工作期 间发病是否构成工伤，关键在于发病的原因是否 是由于工作所引起。如果是工作所引起的，就应 该视为工伤，职工享受工伤保险待遇；如果疾病 不是工作引起的，那么职工只能享受非因工负伤 的医疗保险待遇。 （7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形 。 按照条例第15条规定，职工有下列情形之一的，视同 工伤： 在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的 ； 案例14 任某为某市农业银行储蓄科的职工，2005年5月任 某参加科里组织的春游活动，在返回途中，遭遇 车祸。任某向单位要求申请工伤待遇。但单位认 为出去春游不能算是工作，而且出去春游不是单 位统一组织的，而是储蓄科的私自行动，不能认 定为工伤。 分析：职工参加单位组织的集体活动而负伤的， 一般应当认定为工伤。 案例15 靳某为某工厂退休职工。2005年11月，厂里组织 退休职工到北戴河疗养途中，发生车祸，靳某身 受重伤。事故生后，靳某要求厂方提供工伤待遇 。厂方予以拒绝，只向靳某提供医疗待遇。靳某 不服，向劳动争议仲裁委员会提请仲裁。劳动争 议仲裁委员会审查靳某的申诉后，认为本争议不 属于劳动争议仲裁机构的仲裁范围，做出了不予 受理的决定。 分析：靳某为工厂退休工人，已经不是工厂的职 工，也没有被工厂返聘；其次靳某只是参加原单 位组织的外出疗养活动，而不是跟工作有关的活 动，因此，靳某所遭遇的事故根本就不符合工伤 的构成要件，不能构成工伤。 （7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形 。 按照条例第15条规定，职工有下列情形之一的，视同 工伤： 职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤 残军人证，到用人单位后旧伤复发的，都视同工伤。 视同工伤实际上并不是工伤，由于与履行工作职责有关 ，为了更好地保护职工权利，将其作为准工伤对待，也 就是视同工伤。因此条例规定，职工有前款第（一 ）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受 工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本 条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保 险待遇。 （7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形 。 按照条例第16条规定，职工有下列情形之一的，不得认定 为工伤或者视同工伤： 因犯罪或者违反治安管理伤亡的。 醉酒导致伤亡的。职工因醉酒而伤亡，也与履行工作职 责无关，即使是在工作时间、工作场所，也不得认定为工 伤。 自残或者自杀的。 案例16 职工探亲期间受伤，不得认定为工伤 王某是海南人，现为南京某科技公司的职工。按 照规定申请回家探亲，走的时候坐轮船回家。在 轮船回去的路中，由于发生海啸致使轮船触礁沉 没，王某不幸掉进海中被淹死。王某的家属要求 单位将王某的死亡当作工伤，享受部分保险赔偿 。科技公司拒绝了王某家属的要求。 分析：我国工伤保险所覆盖的范围是职工在工 作的时间和地点因工遭受的事故或患职业病的 工伤，或可被视为工伤的情况。本案中，王某 是为了探亲而不是工作，发生事故的地点是在 海上不是工作地点，因此根本不是工伤保险所 界定的工伤，从而不是工伤。 国家劳动总局保险福利司关于职工在探亲期间 因自然灾害造成伤亡如何处理问题给四川省劳动 局的复函（1981年7月29日）中说：经研究， 我们认为，职工在探亲期间因自然灾害造成伤亡 的，应按非因工伤亡处理。如个别伤亡职工家庭 有困难的，可由企业单位在福利基金、企业基金 或利润留成中酌情给予补助。 案例17 企业在招工考核期间，应聘人 员遭受意外伤害不属于工伤事故 孟某技校焊接专业毕业后，到某实业公司应聘， 在该企业工地接受焊接操作考核时发生飞溅物伤 及左眼，导致左眼失明。孟某认为自己是工伤， 实业公司应当给自己工伤待遇。但是实业公司认 为孟某只是来公司应聘，公司尚未与孟某签订劳 动合同，没有构成劳动关系，不能认定为工伤。 2工伤认定机构 工伤认定的机构是劳动保障行政部门。统筹 地区的劳动保障部门分为省级和设区的市级，一 般是由设区的市级劳动保障部门负责工伤认定， 如果是属于省级劳动保障部门进行的工伤认定， 则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障部门 办理。 3工伤认定申请和工伤认定材料 工伤认定申请的申请人分为： （1）用人单位。 （2）职工或者其直系亲属。 （3）工会组织。 工伤认定申请的申请人分为： （1）用人单位。职工发生事故伤害或者按照职 业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在 单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴 定为职业病之日起日内，向统筹地区劳动 保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情 况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可 以适当延长。 （2）职工或者其直系亲属。如果用人单位未 按照前述规定提出工伤认定申请的，工伤职工 或者其直系亲属、工会组织可以提出申请，其 期限是1年。 （3）工会组织。有权申请工伤认定的“工会 组织”包括职工所在用人单位的工会组织以及 符合中华人民共和国工会法规定的各级工 会组织。 受到事故伤害或者患职业病的职工或者其直系亲 属、工会组织提出工伤认定申请,职工所在单位是 否同意(签字、盖章),不是必经程序。 按照本条第一款规定应当由省级劳动保障行政部 门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单 位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。 用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请， 在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关 费用由该用人单位负担。这里用人单位承担工伤 待遇等有关费用的期间是指从事故伤害发生之日 或职业病确诊之日起到劳动保障行政部门受理工 伤认定申请之日止。 案例18材料不够不予办理 胡某是某电子厂的职工，2005年6月8 日，由于在 卸载货物时被掉下来的货物砸伤了左脚。胡某在 既没有要求电子厂申请工伤认定，也没有自己申 请工伤认定的情况下，到其所在地的工伤保险经 办机构要求享受工伤待遇，赔偿其治疗脚的费用 。工伤保险经办机构拒绝了胡某的要求，并告知 胡某只有拿来相关的工伤认定材料才能够支付。 案例19 认定工伤的时效已过，劳动保 障部门依法可不予受理。 许某是某建筑公司的职工。2004年1月12号在某 高楼施工时坠至楼下，造成牙槽骨损伤六厘米， 左腿臀部与大腿相连的关节处骨头开裂。事故后 ，用人单位主动负责给许某医疗，许某的大腿骨 头被钻了三根钢钉。手术后，许某左腿残留创伤 性关节炎，左腿比右腿长了两厘米。因为与建筑 公司就赔偿金额方面的事情发生争议，所以许某 于2005年8月7日向劳动局申请工伤认定，劳动局 说已过时效，不予受理。 提出工伤认定申请应当提交下列材料： 一是工伤认定申请表； 二是与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的 证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职 业病诊断鉴定书）。 其中工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、 原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供 材料不完整的，劳动保障行政部门应当一次性书面告知工 伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知 要求补正材料后，劳动保障行政部门应当受理。 4调查核实、举证责任和认定 在接受工伤认定申请之后，劳动保障行政部门有 权进行调查核实。用人单位、职工、工会组织、 医疗机构以及有关部门应当予以协助。职业病诊 断和诊断争议的鉴定，依照职业病防治法的有关 规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职 业病诊断鉴定书的，劳动保障行政部门不再进行 调查核实。 职业病是指劳动者在生产劳动及其他职业活动中 ，接触职业性有害因素引起的疾病。 依据国家有关规定，下述机构有职业病诊断权： （1）国家、省（自治区、直辖市）和地、州、盟级职业病防 治机构或由上述级别的卫生行政部门指定的医疗卫生单位 ，负责本地区的职业病诊断。 （2）国务院各工业交通部门（总公司）、省（自治区、直辖 市）各工业交通厅（局）、公司和各大型厂矿企业所属的 职业病防治机构，经所在地区卫生行政部门批准，分别负 责本部门在该地区的直属企业和本企业的职业病诊断。 如果受伤害职工或者其直系亲属认为是工伤，而用人单 位不认为是工伤的，用人单位应当负举证责任，提出不 是工伤的证据。证明属实的，认定为不属于工伤；不能 证明或者证明不足的，认定为工伤。劳动保障行政部门 应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的 决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其直系亲属 和该职工所在单位。 （二）劳动能力鉴定 劳动能力鉴定的意义不在于确定是否构成工伤事 故责任，而在于受害职工享受何种工伤待遇。因 此，劳动能力鉴定是确定事故责任范围的基础事 实。 1鉴定的内容 劳动能力鉴定的内容分为劳动功能障碍等级鉴定 和生活自理障碍等级鉴定。 劳动功能障碍等级鉴定是确定受害职工因为工伤致使其劳 动能力下降的程度，也就是对劳动能力发挥的障碍程度。 劳动功能障碍的等级为十级，也称为十个伤残等级。最重 的为一级，最轻的为十级。 生活自理障碍等级鉴定分为三级，分别是生活完全不能自 理，生活大部分不能自理和生活部分不能自理。 根据受害职工的伤残情况和劳动能力鉴定标准，确 定受害职工的劳动功能障碍等级和生活自理障碍等级， 并且以此确定其享受的工伤保险待遇。 除此之外，还规定了复查鉴定。根据条例第28 条规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起年后，工伤 职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残 情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。复查鉴 定仍然要做上述方面的鉴定。 2劳动能力鉴定组织 劳动能力鉴定机构是劳动能力鉴定委员会，分为 两级：省级劳动能力鉴定委员会和设区的市级劳 动能力鉴定委员会。设区的市级劳动能力鉴定委 员会的鉴定结论是第一级的鉴定结论，省级劳动 能力鉴定委员会的鉴定结论是最终的鉴定结论。 劳动能力鉴定委员会的组成，由本级劳动保 障行政部门、人事行政部门、卫生行政部门、工 会组织、经办机构的代表以及用人单位的代表组 成。 劳动能力鉴定委员会建立医疗卫生专家库， 将具有医疗卫生高级专业技术职务任职资格、掌 握劳动能力鉴定的相关知识和具有良好的职业品 德的专家列入专家库中，作为劳动能力鉴定专家 组的备用人选。 3鉴定程序 劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其 直系亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出 申请。提出申请时，应当提供工伤认定决定和职 工工伤医疗的有关资料。 第一级的劳动能力鉴定机构为设区的市级劳动能力鉴定委 员会。设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定 申请后，应当从医疗卫生专家库中随机抽取名或者名 相关专家组成专家组，由专家组提出鉴定意见。设区的市 级劳动能力鉴定委员会根据专家组的鉴定意见作出工伤职 工劳动能力鉴定结论。如果确有必要，鉴定委员会可以委 托具备资格的医疗机构协助进行有关的诊断。鉴定委员会 的鉴定结论应当在法定的期限内作出。设区的市级劳动能 力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内 作出劳动能力鉴定结论。如果必要，作出劳动能力鉴定结 论的期限可以延长日。劳动能力鉴定结论应当及时送 达申请鉴定的单位和个人。 第二级劳动能力鉴定机构为省级劳动能力鉴定委员会。申 请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会 作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15 日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次 鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出 的劳动能力鉴定结论为最终结论，不能再要求重新鉴定。 案例20 工伤职工可以自行提出鉴定 范某两年前因工负伤，因用人单位不上报工伤事 故，于是范某自行进行了工伤申报并提供了相关 材料，这些材料能够证明他是在单位的工作时间 内、工作岗位上因工受伤致残。同时，他在劳动 部门指定的县医院对其伤残进行了医疗技术鉴定 ，鉴定为伤残六级。对此结论县劳动鉴定委员会 认可并签发了工伤确认表和伤残等级审批表，加 盖县劳动鉴定委员会公章确认。于是，范某拿着 自己自行申报的伤残鉴定书，要求用人单位以工 伤来赔偿自己的损失，但对此鉴定结果，单位却 不承认，认为职工进行伤残鉴定应由单位报送， 单位如果不报送，职工自行申报的结论单位不承 认。那么范某自行申报的伤残鉴定书是否可以作 为证据证明自己的工伤的存在？ 分析：本案中范某自行申报的伤残鉴定书可以作 为证据证明自己的工伤存在。劳动能力鉴定是劳 动鉴定委员会的职责范围。劳动鉴定委员会作出 的伤残等级鉴定结果是用人单位、劳动者以及工 伤保险经办机构处理工伤待遇的法定依据。而关 于劳动能力鉴定应当由谁向劳动能力鉴定委员会 提出的问题，一般认为，在用人单位没有参加工 伤保险的情况下，考虑到工伤责任都是由用人单 位来承担，而个别用人单位又不主动承担相应责 任的问题，无论有没有用人单位的申报盖章，劳 动鉴定委员会都可以根据职责作出鉴定。 所以，在本案中，由于范某所在的单位不为 其上报工伤事故，从而使得范某的工伤不能得到 鉴定，而范某要证明自己的工伤的存在，只有通 过自己申报的方式来完成自己的提供证据的义务 。而且，范某申请所作的工伤鉴定也是符合法律 规定的，其工伤鉴定书也是由法定的机构作出的 ，应具有证明的效力。所以，范某可以使用自己 自行申报的伤残鉴定书来证明自己工伤的存在。 当然，如果单位对鉴定的结果不服，可以申请复 查或申请重新鉴定，而不是对鉴定的法律效力进 行质疑，认为劳动者自行申报的工伤鉴定书没有 法律效力。 五、工伤保险待遇 （一）工伤伤待遇的种类类和内容 1.工伤伤医疗疗待遇 2.伤伤残待遇 3.工伤伤复发发和再次发发生工伤伤的待遇 4.工亡待遇 5.因公外出或者抢险抢险 救灾中下落不明的待遇 1.工伤医疗待遇 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗 ，享受工伤医疗待遇。这一待遇的内容是： （1）就医待遇。 （2）伤残辅助工具待遇。 （3）停工留薪。 （4）生活护理。 （1）就医待遇 就医待遇包括以下内容： 第一，治疗。职工治疗工伤应当在签订服务协议的 医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急 救。 第二，治疗费用。治疗工伤所需费用符合工伤保险 诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务 标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录 、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务 院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门、药品监 督管理部门等部门规定。 。 第三，治疗补助。职工住院治疗工伤的，由所在单位 按照本单位因公出差伙食补助标准的70发给住院伙食补 助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工 到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位 按照本单位职工因公出差标准报销。工伤职工治疗非工伤 引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办 法处理。 第四，康复性治疗费用。工伤职工到签订服务协议的 医疗机构进行康复性治疗的费用，符合工伤保险诊疗项目 目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从 工伤保险基金中支付。 （2）伤残辅助工具待遇 工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力 鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假 牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的 标准从工伤保险基金支付。 （3）停工留薪 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作 接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变 ，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个 月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定 委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工 伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。工 伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗 待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的 ，由所在单位负责。 （4）生活护理 工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会 确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理 费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能 自理或者生活部分不能自理三个不同等级支付，其标准为 统筹地区上年度职工月平均工资，生活完全不能自理的为 50，生活大部分不能自理的为40，生活部分不能自理 的为30。 2.伤残待遇 工伤职工经过鉴定劳动能力障碍等级的，按照伤 残等级的不同，享受不同的伤残待遇： （1）一级至四级的伤残待遇。职工因工致残被鉴定为一 级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以 下待遇： 第一，一次性伤残补助。从工伤保险基金按伤残等级 支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本 人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个 月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资。 第二，伤残津贴。从工伤保险基金按月支付伤残津贴 ，标准为：一级伤残为本人工资的90，二级伤残为本人 工资的85，三级伤残为本人工资的80，四级伤残为本 人工资的75。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准 的，由工伤保险基金补足差额。 第三，基本养老金保险。工伤职工达到退休年龄并办 理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。 基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足 差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单 位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 （2）五级、六级伤残的待遇。 第一，一次性伤残补助金。从工伤保险基金按伤残等 级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的 本人工资，六级伤残为14个月的本人工资。 第二，安排适当工作或伤残津贴。保留与用人单位的 劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的， 由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人 工资的70，六级伤残为本人工资的60，并由用人单位 按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实 际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或 者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金 和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民 政府规定。 （3）七级至十级的伤残待遇 第一，一次性伤残补助金。从工伤保险基金按伤残等 级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的 本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8 个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 第二，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。劳 动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由 用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。 具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 3.工伤复发和再次发生工伤的待遇 工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条 例规定的工伤医疗待遇，包括治疗待遇、伤残辅 助工具、停工留薪和生活护理等待遇。职工再次 发生工伤，根据规定应当享受伤残津贴的，按照 新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。 关于实施工伤保险条例若干问题的意见 中规定，工伤职工旧伤复发,是否需要治疗应由治 疗工伤职工的协议医疗机构提出意见,有争议的由 劳动能力鉴定委员会确认。 4.工亡待遇 职工因工死亡，其直系亲属按照规定从工伤保险 基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性 工亡补助金： （1）丧葬补助金。丧葬补助金为个月的统筹地区 上年度职工月平均工资。 （2）供养亲属抚恤金。供养亲属抚恤金按照职工本 人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活 来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40，其他 亲属每人每月30，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标 准的基础上增加10。核定的各供养亲属的抚恤金之和不 应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由 国务院劳动保障行政部门规定。 （3）一次性工亡补助金。一次性工亡补助金标准为48 个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标 准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规 定。 （4）特别规定。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致 死亡的，其直系亲属享受前述三项待遇。一级至四级伤残 职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受前述 第一项和第二项待遇。 5.因公外出或者抢险救灾中下落不明的待遇 职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾 中下落不明的，从事故发生当月起3个月内照发工 资，从第4个月起停发工资，由工伤保险基金向其 供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。生活有困难 的，可以预支一次性工亡补助金的50。职工被 人民法院宣告死亡的，按照职工因工死亡的规定 处理。 五、工伤保险待遇 （二）工伤待遇的变化和停止 1.工伤待遇的停止 2.用人单单位变变化的工伤伤保险险关系 3.出境工作的工伤伤保险险关系 1.工伤待遇的停止 工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保 险待遇： （1）丧失享受待遇条件的； （2）拒不接受劳动能力鉴定的； （3）拒绝治疗的； （4）被判刑正在收监执行的。 2.用人单位变化的工伤保险关系 （1）分立、合并和转让。用人单位分立、合并、转让的， 承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单 位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办 理工伤保险变更登记。 （2）承包经营。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任 由职工劳动关系所在单位承担。 （3）借调。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用 人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以 约定补偿办法。 （4）破产。企业破产的，在破产清算时优先拨付依法应由 单位支付的工伤保险待遇费用。 3.出境工作的工伤保险关系 如果职工被派遣出境工作，依据前往国家或者 地区的法律应当参加当地工伤保险的，参加当地 工伤保险，其国内工伤保险关系中止；不能参加 当地工伤保险的，其国内工伤保险关系不中止。 六、工伤保险责任纠纷和工伤事故责 任的法律适用 工伤保险条例的规定适用于工伤保险责任纠 纷和工伤事故责任纠纷。两者的区别时，前者是 保险责任纠纷，后者是侵权行为纠纷。 （一）工伤保险责任纠纷的法律适用问题 （二）工伤事故赔偿责任纠纷的法律适用问题 （三）第三人的责任问题 （四）关于人身损损害事先免责责条款的效力问题问题 （一）工伤保险责任纠纷的法律适用问题 由于我国实行工伤强制保险，因此发生工伤事故 和工伤保险责任纠纷，就要按照工伤保险条例 的规定，确定保险责任。 1.处理方法 对工伤保险责任纠纷究竟应当怎样处理，条例没有作 出规定。按照一般规律，其性质应当是劳动争议，应当按 照劳动争议的一般处理规则处理，首先应当向劳动仲裁机 构提出仲裁申请，由该机构作出仲裁裁决。对仲裁裁决不 服的，工伤职工、用人单位和工伤保险机构的任何一方都 可以向法院起诉，提起民事诉讼程序，由人民法院依法裁 决。 2.法律适用和事实认定问题 解决工伤保险责任纠纷，应当适用工伤保险条例 的规定。不能适用民法通则规定的侵权责任。 对于工伤事故责任中的工伤认定和劳动能力鉴定，法 官应当进行审查。如果法官对结论有怀疑，法庭应当重新 组织专家鉴定组进行重新鉴定。专家鉴定组的组成，应当 遵守组成规则，在专家库中随机抽取专家组成。 3.工伤保险责任优先原则 工伤保险责任优先原则，是指发生了工伤事故，订有 工伤保险合同的，应当先向保险人要求赔偿。保险理赔之 后的不足部分，受害人有权要求用人单位赔偿。 （二）工伤事故赔偿责任纠纷的法律适用 问题 1.按照侵权法诉讼 工伤事故的性质是特殊侵权行为，具有工伤保险和侵权 责任双重属性，而工伤保险不能替代侵权赔偿责任。因此 ，如果不在工伤保险范围之内的工伤事故赔偿责任纠纷， 应当准许当事人选择按照侵权行为法进行民事诉讼，即适 用民法通则，但是可以适当参考工伤保险条例规 定的工伤保险待遇的内容。 如果劳动者没有订立劳动合同或者劳动合同已经失效 ，在工作中遭受损害，无法请求劳动保险赔偿，受害人有 权要求用人单位承担工伤事故赔偿责任。 如果受害人是因违反劳动纪律、操作规程等自己的原 因造成工伤事故，受到损害的，用人单位也应当适当赔偿 受害人的损失，但是应当减少用人单位的赔偿数额。 2.适用民法通则的条款 确定工伤事故损害赔偿责任，应当首先适用民法通则 第106条第3款，属于高度危险作业（高空、高压、易燃 、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有