《劳动合同法备忘》PPT课件.ppt

- 1 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 劳动合同法备忘 湖南大学工商管理学院 姚艳虹 博士 教授 Tel: 88822320 E-mail: - 2 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 1劳动合同到期终止也要支付经济补偿金 2试用期内的工资提高（双高标准，第20条） 一.劳动合同法带给企业的挑战 变化一：短期内绝对成本提高 变化二：违法的成本成倍上升 1用工不签订书面劳动合同将面临高昂的成本 （每月付双薪，一年后视为无固定期限劳动合同） 2违法辞退成本成倍上升（双倍经济补偿金） - 3 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 1强调并统一了劳动者的“无因辞职权” 2天价跳槽赔偿时代终结 劳动合同法带给企业的挑战 变化三：劳动者离职情形增加，招人、留人风险增加 变化四：用工规范加强，依法管理的要求提高 （规章制度的完善需求、劳动合同签订等 ） 变化五：劳动争议增加，HR工作的“质”和“量”均提 高 - 4 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 二、劳动合同订立环节 1.劳动合同期的类型及订立（第十二条） （1）固定期限合同 （2）无固定期限合同 （无确定终止时间的劳动合同 ） （3）以完成一定工作任务为期限的劳动合同 - 5 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 签订无固定期限合同的情形（第14条） 用人单位与劳动者协商一致 ； 其他情形： 连续工作满十年的 ； “双十” (单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 )； 固定期合同“事不过三” ； 一年未签书面劳动合同 。 - 6 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 2.劳动合同签定中的风险防范 先签合同后上岗:先员工签字再单位盖章，建立劳动 合同签收制度； 避免因为工作过失导致不签合同：“劳动合同顺延 ”条款的选择适用；对劳动合同资料实行计算机管 理，设置合同到期提前预警程序； 一次签订多份劳动合同、分别妥善保管。 - 7 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 双重劳动关系风险及应对 风险：劳动合同法第91条用人单位招用与其他用人单 位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造 成损失的，应当承担连带赔偿责任。 应对： 要求劳动者提供与前单位解除或终止劳动合同的书面 证明，并保留原件； 需注意劳动者是否对原单位负有竞业限制义务，并进 行核实。 - 8 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （一）试用期 1.试用期长度相关规定 三、劳动合同主要约定条款 劳动合同 期限 不满3个月及以 完成一定工 作任务为期 限的劳动合 同 3个月以上不满 一年的 1年以上不满三 年的 三年以上的固定 期限和无固 定期限的劳 动合同 试用期0不得超过一个月不得超过两个月 不得超过6个月 - 9 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 2.试用期的几点说明 （1）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期； （2）劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相 同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限，即试用合 同视为劳动合同； （3）试用期应包含在劳动合同期限之内； （4）试用期不是“逃保期”，更不是“白干期”，劳动者 享有全部权利。 - 10 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 3.试用期解除劳动合同的限制 劳动合同法第二十一条 在试用期中，除 劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二 项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用 人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说 明理由。 - 11 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 4.违法约定试用期的后果 （1）违法约定的情形：超期约定、重复约定、禁止约定； （2）对于违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳 动合同约定的转正工资为标准，按已经履行的超过法定试 用期的期间向劳动者支付赔偿金(劳动合同法第83条)。 （3）对策：权衡利弊，选择合适的合同期限；合同中避免 超过法定试用期期限；不约定单独的试用期合同；录用条 件具体化、公示化；注意试用期解雇的程序要求(告知劳动 者解雇事由+送达通知)。 - 12 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （二）培训协议、服务期与违约金 1.违约金约定的情形 一般情况下，劳动者不承担违约金，仅有两种 情形可以约定劳动者承担违约金，而且数额有限制。 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进 行专业技术培训的； 一种是有竞业限制要求的。 - 13 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 2.培训与服务期 （1）由于用人单位为劳动者提供专项培训费用，对 其进行专业技术培训的，由用人单位与劳动者双方在 劳动合同或服务期协议里约定的劳动者必须为该用人 单位提供劳动的期间。 （2）服务期违约金及其限制(实施条例第16条) 不得超过培训费用 支付数额不得超过服务期尚未履行部分分摊的费用 - 14 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （3）注意事项 员工在试用期内离职，不能要求其支付培训费用； 若用人单位有错，劳动者提出解除劳动合同的，不属 于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付 违约金(第26条)； 服务期未届满合同顺延（实施条例第17条）。 注：如果三年期合同快到期，在到期前可以通过签 订服务协议使合同期限自动顺延至服务期满。 - 15 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （三）竞业限制 1.概念界定 竞业限制是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯 ，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动 关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经 营同类业务具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职 ，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或 经营同类业务。 - 16 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （1）竞业限制的主体：负有保密义务的劳动者，具 体而言，高级管理人员、高级技术人员和其他负有保 密义务的人员(劳动合同法第24条)； （2）如何约定：劳动合同或保密协议(专项协议)， 签订竞业限制协议的时间入职时或调岗时； （3）竞业限制的经济补偿：按月支付(数额目前无 规定)，但不能显失公平，数额要明确； （4）竞业限制的范围、地域、期限：双方约定，不 得违反法律、法规的规定。 2.特点及运用 - 17 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 1.劳动报酬和劳动条件约定不明确的处理 双方协商按集体合同 四、劳动合同的履行 同工同酬 国家规定 - 18 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 (1)工时制度的种类：标准工时；不定时工作制(不支付加班费 )；综合计算工时工作制(一个周期内超过标准工作时间的，以150% 的标准支付加班费，法定节日支付300%的加班费)。 (2)非标准工时要履行审批手续。 (3)风险防范 别忽略加班费的另类功能，职工依据单位没支付加班解约， 不承担违约责任； 加班费不能固定； 加班要有制度规定，需有审批手续(提交加班申请书及相关 公司规定程序)。 2.严格执行劳动定额标准，支付加班费 - 19 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （一）劳动合同解除的三种情形 1.协商解除 2.劳动者单方解除 3.用人单位单方解除 五、劳动合同的解除 - 20 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 (1)劳动者提出，用人单位不用支付经济补偿金。 (2)用人单位提出，用人单位需支付经济补偿金。 1.协商解除 注意：劳动者提出解除劳动合同的，用人单位一定要求 其写书面辞职报告，且需本人亲笔签名。 - 21 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 (1)提前通知解除 提前30日以书面形式通知用人单位； 试用期提前3日通知单位解除劳动合同。 (2)随时通知解除 (六种情形，第38条) (3)无需通知立即解除 (两种情形，第38条第二款) 2.劳动者单方解除 - 22 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 (1)过失性解除：劳动者本人有过失。(六种情况，第39条) 在试用期间被证明不符合录用条件的； 严重违反用人单位的规章制度的；(在规章制度中合理界定) 严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(设定标准) 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成 严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(具有操作性，通知送达) 因本法第26条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(劳动者以欺 诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或 者变更劳动合同的) 被依法追究刑事责任的。 3.用人单位单方解除 - 23 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 (2)非过失性解除：劳动者主观上没有过失，由于客观 原因造成劳动合同不能履行，由用人单位解除劳动合同 (3种情形，第40条) u程序：用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者 本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以依据40 条解除劳动合同。 (3)经济性裁员(劳动合同法第41条) u重大变化：增加了裁员范围(3、4)；强化了企业裁 员的社会责任。 - 24 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 劳动者有劳动合同法第42条的情形之一，用人单位 不得依照本法第40条(非过失性解除)、第41条(裁员)的规定 解除劳动合同。 4.对劳动者的解雇保护 (老、弱、病、残、孕等) 注意：以上情形的员工，如果存在主观过失的情形( 劳动者过失性解除的条件)，用人单位还是可以据此解除 劳动合同。 - 25 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （三）经济补偿金、赔偿金等 1.用人单位支付经济补偿金的情形 (1)用人单位协商解约型 ; (2)劳动者合理解约型(随时通知和无需通 知解约的情形); (3)劳动者非过失性解约型； (4)单位消亡类型(第44条第四、五项)； (5)劳动合同终止型。 - 26 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 2.经济补偿金的标准、限制、支付时间 (1)支付标准：按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月 工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个 月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。（第47条） 本条所称月工资包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴 等货币性收入。是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均 工资。 (2)限制：针对高工资收入者的“双封顶”(补偿年限最多12年；补 偿基数不超过本地区上年度职工月平均工资的三倍。另外，此种情况的 经济补偿金需缴纳个人所得税)。 (3)经济补偿金的支付是在办理工作交接时 - 27 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 3.赔偿金 (1)经济补偿金和赔偿金不同时适用； (2)赔偿金的计算年限自用工之日起计算； (3)赔偿金的支付条件和标准： 违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照第47条规定 的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金;(48条) 未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动 报酬、加班费、经济补偿金，并逾期不支付的，按应付金额50% 以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金;(85条) 违反本法规定与劳动者约定试用期的,已经履行的,由用人单 位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用 期的期间向劳动者支付赔偿金.(83条) - 28 - 工商管理学院 School of Business Administration 2008.11 （三）应对策略 1.针对劳动者单方解除的情况 (1)管理规范化(避免劳动者随时通知解除劳动合同的 条件)：社会保险费缴纳的合法化；工资及时发放，特别 注意加班工资的计算基数和标准； (2)规章制度全面修订再造，确保规章制度制定的合法 性； (3)在十五日内为劳动者出具证明，办理社会保险和档 案转移手续(不要采取扣档不放的做法)。 - 29