期货市场强制平仓的条件界定与责任划分.doc

期货市场强制平仓的条件界定与责任划分强制平仓是期货市场控制风险的一项基本制度，但在具体实施过程中，却容易产生许许多多的纠纷。进一步明确强制平仓的条件和责任，对于防范和控制我国期货市场风险，保护参与各方的利益有着重要意义。一、强制平仓的条件界定期货市场的强制平仓是指当客户保证金不足，使交易风险达到约定的条件时，期货交易所或期货经纪公司有权对客户的部分或全部持仓平仓，直到保证金余额能够满足约定的交易风险控制条件。强制平仓分为两个层次，第一层次是权利性的强制平仓，第二层次是义务性的强制平仓。经纪公司应当正确认识和适当实施这两种不同性质的强制平仓。第一层次的强制平仓是在客户保证金不能满足约定的风险控制线时的强制平仓，这种强制平仓的基本要件是保证金水平低于期货合同约定的风险控制条件，即通常所说的风险率。期货经纪公司通过对风险率指标的每日计算来控制客户风险。如某期货经纪公司在交易规则中规定：当客户保证金风险率等于或低于1时，客户不能开新仓，公司结算部门将发出追加保证金书面通知，客户应追加保证金;当保证金风险率等于或低于0.75时，公司有权在客户不追加保证金也不自行减仓的情况下实施强制平仓。这样，在客户的保证金风险增大时，公司通过控制开新仓、要求追加保证金等措施来降低风险。即使客户不能追加保证金，在不开新仓的情况下，保证金风险率从1降到0.75以下一般要较长的时间，因此公司也有充足的准备时间，直到保证金风险率达到0.75时实施强制平仓，切实保障资金安全。尽管风险率的比例是不确定的，但根据期货经纪公司管理办法的规定，经纪公司和客户应当在高于交易所保证金三个百分点之上约定风险控制条件。当客户的资金利用率低于约定的标准时，经纪公司有权采取强制平仓措施，这时的强制平仓带有预防性的因素，是否实施强制平仓，经纪公司享有选择的权利，在立法语言上采用了“有权”这一任意性规范语言。第二层次的强制平仓是在客户的保证金低于交易所规定的标准时进行的强制平仓，这种强制平仓是经纪公司不能回避的义务，法律以“应当”这种强制性规范语言来确定这一义务。经纪公司面对这种情况，必须实施强制平仓，法律不允许其有选择的权利，否则就要承担相应的法律责任。二、期货市场强制平仓的责任划分1.期货经纪公司应履行的义务(1)在客户进行交易前期货经纪公司应与客户签订完整的代理协议，包括揭示期货交易风险的风险揭示书，风险揭示书中应对经纪公司实施强制平仓所应具备的条件作出具体约定。若客户签字认可风险揭示书，即应推定客户对期货交易存在的潜在风险已经明了;若客户未在风险揭示书上签字，即说明经纪公司没有充分履行告知的义务。(2)经纪公司有义务将客户结算清单按时送达客户。如客户对结算清单签字确认，并在头寸不利的情况下，在经纪公司发出的强制平仓通知单上签了字，则说明经纪公司完全履行了告知义务，客户应对经纪公司采取强制平仓的结果负完全责任。(3)期货交易所或期货经纪公司在客户达到了强制平仓的条件而没有实施强制平仓措施，则应按照条例159条(四)项规定承担行政责任外，还应承担相应的民事责任，主要是承担透支交易的民事责任。因为当经纪公司不实施强制平仓时，实质上是默许了客户可以占用经纪公司的资金或者其他客户的资金，特别是允许客户继续开仓交易，其行为已完全转化为透支交易，客户与经纪公司之间形成了不合法的融资关系。这时，如果客户的交易出现亏损，就应当按照最高人民法院关于审理期货纠纷案件座谈会纪要的有关规定确定民事责任的承担。另外，根据民法通则第114条的规定，经纪公司也无权就没有强制平仓造成的扩大损失部分和客户主张赔偿请求。2.客户应对自己的交易行为即将导致的结果负责在行情发展对所持头寸不利的情况下，客户应面对客观事实，加强风险意识，积极应对;不应采取回避手段，使经纪公司无法找到自己，逃避履行有关签字确认义务。也即客户应为自己的交易行为负责。3.强制平仓责任判定对于强制平仓各方的责任判定可分为如下三种：(1)经纪公司完全无过失。期货代理协议书文本符合合同法之规定且双方签字盖章生效、风险揭示书客户签字认可、经纪公司对该客户结算清单和强制平仓通知单已传达给客户并经客户认可、经纪公司对客户头寸实行强制平仓符合交易所的交易规则，在这种情况下，应判定经纪公司完全无过失。(2)经纪公司无主观过失。期货经纪公司与客户签署了合法协议、客户在风险揭示书上签了字、客户在交易过程中其头寸风险的确达到了需强制平仓的条件、经纪公司根据客户持仓情况与行情变化对该客户全部或部分头寸进行强制平仓且强制平仓符合交易所交易规则，但经纪公司因无法送达而未能令客户接到强制平仓通知，此时应视为经纪公司无主观过错，强制平仓损失应由客户承担。(3)经纪公司有部分过失。如遇如下情形，可视为经纪公司有部分过失：1期货经纪公司没有同客户签署风险揭示书。2期货经纪公司在可送达情况下却没有送达其客户结算清单和强制平仓通知单。3期货经纪公司对客户头寸强制平仓不当，即如下情形：客户已于该日开市补足了保证金;按风险度计算只能强制平仓客户部分头寸而经纪公司对客户头寸全部强制平仓;经纪公司对客户头寸强制平仓时间把握不当造成客户额外亏损。三、强制平仓实施过程中应注意的问题在实践中有许多细节在法律法规中没有规定，如：强制平仓是按动态还是按静态计算，强制平仓时先平盈利仓还是亏损仓，适度平仓如何掌握等等。由于强制平仓极易引起纠纷甚至诉讼，必须予以明确。1.实施强制平仓的限度强制平仓作为一种控制风险的手段，其实施的目的，是将客户的亏损控制在一定范围之内，即不出现穿仓。强制平仓数量应根据每日收盘价结算的客户持仓量，与交易所规定的保证金水平之间的差额部分按静态方式计算，这是与我国期货市场实行的每日结算、涨跌停板制度相配套的。根据每日结算的结果，经纪公司判断客户保证金是否充足，以及确定不足的数量，当客户未能按时追加时，即进行强制平仓，标准就是强制平仓后的“保证金余额能够维持其剩余头寸”。如果进行部分平仓已能维持剩余头寸时，经纪机构就不应再对剩余部分持仓头寸实施强制平仓。只有当部分平仓仍不足以维持其剩余头寸或市场波动剧烈，实施部分平仓尚不足以控制风险时，才可以实施全部平仓。如果经纪机构在进行强制平仓时，超过合理限度，由此给客户造成损失的，经纪机构应承担责任。涨跌停板制度将风险控制在一定范围之内，从而保证了不会因静态结算造成可能的风险控制延误。而如果采用动态跟踪强制平仓，既缺乏操作可行性，也易引起纠纷，同时还违反经纪公司的履行通知义务。2.实施强制平仓的时间和价位由于期货市场供求关系瞬息万变，商品价格波动频繁，期货经纪机构在实施强制平仓时应注意平仓的时间和价位。如前所述，由于强制平仓有严格的程序要求和实质条件，因此期货经纪机构要严格按程序进行。具体来说，就是在履行了通知义务后，客户不追加保证金也不自行减仓，当约定的追加保证金期间届满时同时保证金又达平仓的要求时，就应该立即以市价平仓，而不能存在侥幸心理，期待市场行情发生逆转。如果强制平仓条件出现，却由于经纪机构的原因未及时实施强制平仓，以至出现穿仓，对穿仓的损失，由经纪机构与客户共同承担。3.强制平仓的顺序问题有人认为应根据风险水平由高到低强制平仓，即当客户既有浮亏单也有浮赢单时，应先平浮亏单。笔者认为，该观点未能真正理解经纪公司履行强制平仓义务的意义。因为持仓本身是属于客户的，理论上讲只有客户本人才有处置权，当需要经纪公司强制平仓时，实际上客户已经对自己的权利进行了放弃。经纪公司是代表公共利益履行控制风险义务的，在经纪公司眼里，已经没有浮赢、浮亏的价值判断，只有保证金不足的风险概念。同时，从期货投机的观点上看，浮赢的风险也未必比浮亏的小。但在实践中，有些惯例如在套保和投机仓并存时，优先平投机仓;如有锁仓情况时，尽量双边同时强制平仓等。4.强制平仓损失的计算如客户甲与经纪公司乙签订委托代理协议后，通过乙卖出丙交易所某农产品某月份合约200手，平均价位在3170元/吨。其后价位一路上扬，甲追加资金不及，在3695元/吨被乙强制平仓。平仓后第二天，甲资金到位，重新在3689元/吨建空仓200手，资金基本用尽。事后，甲在经纪公司的月报表上签字确认。后来，甲对乙提起诉讼，认为乙当初的强制平仓给甲造成了经济损失，乙应对此负赔偿责任，赔偿损失计算方法是：建仓价3170元/吨至强制平仓价3695元/吨，每吨亏损525元，200手合约每手10吨，共2000吨，共损失105万元。甲的这种计算方法是否正确呢?这种方法是不正确的!理由如下：(1)强制平仓本身并不带来损失。客户甲在3170元/吨价位建仓，是自己选择的，后来价格上涨，是一种市场结果，客户应对其交易结果承担责任，这是期货交易的基本准则。被强制平仓的200手头寸亏损了105万元，是一个客观存在，对市场判断错误、操作失败是客户亏损的本质原因。强制平仓本身只是将损失锁定，使其不再扩大或缩小，因此强制平仓本身并不会带来损失。(2)损失大小要看强制平仓之后如何处理。要计算强制平仓给客户带来的损失，应与没有进行强制平仓进行比较。本案中，强制平仓后价格走向存在三种可能：下跌、不动和上扬。因客户是空单，强制平仓后价格下跌意味甲受到损失;价格上扬，甲非但没有损失，反而会因强制平仓抬高建仓价位，从中受益。所以，讨论强制平仓造成的损失时，要综合考虑平仓后价格的走势和事后处理的情况。本案例中甲索赔经济损失的正确计算方法为，因为强制平仓给甲造成的损失为强制平仓价位与补仓价位之间的差价，即用3695元/吨减去3689元/吨为6元/吨，以2000吨计算，合12000元(不包括手续费、税费等)。5.经纪公司应注意避免一些问题如有的经纪公司在追加通知书中通知客户上午9点前必须追加，否则强制平仓，但到了9点却犹豫不决，仍存侥幸心理，希望客户拿钱来，结果亏损进一步扩