论附条件的先占

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 论附条件的先占 【摘 要】先占作为所有权原始 取得的方式之一，是所有权取得的理论 基础。在传统民法中，先占、拾得遗失 物和发现埋藏物共同作为所有权取得的 方式，三种制度既存在联系又有区别。 本文通过“附条件 ”的先占来探求先占、 拾得遗失物和发现埋藏物之间的关系。 中国论文网 /5/view-5005273.htm 【关键词】先占；拾得遗失物； 发现埋藏物； 先占作为所有权原始取得的方式 之一，是所有权取得的理论基础。先占 的意义不仅体现在以所有的意思占有无 主财产而取得其所有权的制度。还体现 在先占与发现埋藏物、拾得遗失物的内 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 在联系上。史尚宽先生提到“附条件的 先占”，认为 “属于他人所有而不属其占 有之动产（例如遗失物） ，得附条件的 为先占，即以为自己所有之意思为占有， 不因此而即时取得所有权。 ” i 可以看出 拾得遗失物、发现埋藏物可以看作需满 足一定条件才能产生与先占相同的所有 权取得的结果。 一、先占的由来及附条件的原因 先占作为理论上的制度而解决无 主物之归属问题。罗马时代，物质资料 丰富，有很多物没有确定归属，所以先 占制度适用的范围也比较大。在大航海 时期，海洋强国不断进行远航和发现世 界的旅行， “发现 ”很多未知土地，为了 瓜分这些土地，他们广泛适用了先占这 种制度。这与现代社会不同，现代社会 物质资料等缺乏、且绝大多数物质资料 都已经确定了归属，所以先占的适用范 围也很小，比如现在对垃圾等抛弃物适 用先占。 先占制度是在长期实践中，当人 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 们认可财产权利不可侵犯以及绝大多数 物品归私人所有时才产生。它是在对各 种所有权进行定义之后，随即讨论所有 权取得的自然方式，为纯理论法学提供 了一个关于“ 私有制起源”的假设说明。 梅因认为，占有人之所以能够成为所有 人，是因为所有的物品都被假设为应当 是某个人的财产，同时也是因为没有人 能比占有人更有权力拥有对特定物品的 所有权。ii 对无主物享有权利的看法， 不是早期社会的特征，可能是在安定情 况下为了精准法律制度，随着法律发展 而导致结果。所以，先占的产生，似乎 不在于对财产权制度的偏好，而在于这 个制度长期存在而产生的一种假设，即 每一件物品都应当有一个所有者。 由此可见，先占作为原始取得所 有权的一种方式，随着社会物质资料由 富足到缺乏，先占的适用范围也逐渐缩 小，对先占的适用也慢慢赋予了诸多限 制，这些限制可以看作是对先占适用的 条件，继而发展出拾得遗失物、发现埋 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 藏物等相关制度。 二、先占与拾得遗失物、发现埋 藏物的关系 遗失物，是指不属于任何人占有， 而未成为无主之动产。iii 拾得遗失物在 体系上又属于债权法，但物权法规定拾 得遗失物有其存在之理由作为所有 权取得的原因。iv 埋藏物是指埋藏于土 地或他物之中、不易由外部窥视或目睹、 而所有人不明之物。发现埋藏物，指的 是发现埋藏物而予以占有的一种法律事 实，其法律性质与先占相同，属事实行 为，不以发现人有无行为能力为必要。 先占要求发现无主物且占有该无主物， 而埋藏物之发现，重在发现，即认识埋 藏物之所在即可。埋藏物之发现和先占 取得均系法律行为以外的方式取得所有 权的法律制度。总所周知，一物上不能 有重复所有权的存在，比如某物被原所 有人抛弃所有权成为无主物时，则可以 先占。 我国民法通则第 79 条规定： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 “所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国 家所有”，和 法国民法典 第 713 条 规定：“无主的财产，归国家所有” ，所 采取的立法例都是“ 先占权主义 ”。不同 在于我国仅指“ 所有人不明的埋藏物、 隐藏物”，而法国民法典则泛指“ 无主的 财产”。所谓 “先占权主义 ”，是指对某 些无主物，除非有先占权的，不能用先 占方式取得其所有权，但有先占权的只 限于国家，故又称“ 国库先占主义 ”。 “先 占自由主义” ，指允许先占人自由取得 无主物的所有权。法国民法典没有采取 “自由先占主义 ”而采取“先占权主义”， 不能当然地认为法国民法典没有先占取 得的规定。同理，也不能说我国民法 通则没有先占取得的规定。 先占制度设立的目的是为了解决 无主物的归属，对于从来不属于任何人 所有的野生动植物，或者曾属于某人所 有而被抛弃的物，亦或经过招领公告程 序后仍处于所有权状况不明而被推定为 无主物的物品，他们在法律性质上为无 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 主物。法律规定遗失物需为有主物，指 的是事实上为有主物，包括能够明确所 有人的情况和经过公告招领程序后所有 权状况仍不明推定为无主的情况。对于 能够明确所有人的，则物归原主；对于 经过公告招领程序后仍不能确定原所有 人的，根据一物一权、物尽其用等民法 基本原则，由法律干预的方式重新确定 物之所有权，此时由发现人或国家，部 分或全部取得遗失物的所有权等方法来 确定物之所有权。 三、先占适用的附条件性 拾得遗失物与先占制度之间相互 衔接，其实从另一角度来看，拾得遗失 物是“附条件的 ”先占，当满足经公告招 领程序后仍不能确定遗失物之所有人的 情况下，则可先占取得遗失物之所有权， 不过根据不同国家采用先占自由主义、 先占权主义或二元主义的不同，则归属 不同。比如在我国物权法第 113 条 规定，公告六个月后无人认领的遗失物 由国家取得其所有权；而德国民法典 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 第 973 条、 日本民法典第 240 条、 瑞士民法典第 722 条、 葡萄牙民 法典第 1323-2 条、 俄罗斯民法典 第 228 条等规定公告半年后无人认领的 由拾得人取得遗失物的所有权，其中瑞 士民法中的公告期为 5 年。 我国台湾地区物权法第 802 条： “以所有的意思，占有无主之动产者， 除法令另有规定外，取得其所有权。 ” v 对先占方式取得所有权，增加法律另有 规定的除外。一方面，并不是对所有无 主动产都能适用先占；另一方面，言下 之意，野生动物、文化资产等，如果法 律没有规定，则可先占，只是往往这些 物都具有一定的文化、社会意义等，法 律为了保护而特别规定其所有权的归属， 而不适用先占。对于抛弃物及价值微小 的遗失物、埋藏物，在实践当中一般由 发现人先占取得其所有权，虽然我国目 前没有明确规定先占制度，但先占在理 论上和实际上均得到体现。 拾得遗失物、发现埋藏物与先占 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 制度在处理不同情况下物之所有权的归 属。先占制度在处理无主物归属时，随 着社会制度的发展，其本身也有所改进。 从另一种角度来看，拾得遗失物、发现 埋藏物与先占的区别表现在条件不同， 相同在于能产生所有权原始取得的结果。 不过有时让我们忽略了先占制度，或者 说当先占在其他制度的包裹下，越发显 得若有若无，从而我们渐渐忽视了先占 作为所有权取得制度本源的隐蔽性。不 过，先占作为所有权取得的基础理论， 与拾得遗失物、发现埋藏物密切相关， 故此史尚宽先生才有附条件的先占一说。 注释： i 史尚宽.物权法论M.中国政法 大学出版社，2000：127. ii 参见（英）亨利萨姆奈梅因. 古代法M. 高敏，瞿慧虹，译.中国社会 科学出版社，2009：196. iii 参见史尚宽.物权法论M.中国 政法大学出版社，2000：128.