公司控制权纠纷公司法

幻灯片 1公司控制权纠纷公司控制权纠纷王光英北京市律师协会公司法专业委员会秘书长盈科律师事务所高级合伙人律师中国人民大学兼职教授国际并购控制权专家2013 年 11 月 5 日幻灯片 2 王光英律师主要研究世界各国公司控制权。 业务范围：1. 重大疑难公司控制权纠纷案件代理；2.国际并购控制权专项顾问。单件案件收费额不低于人民币 100 万元。主讲人简介 国际并购控制权、公司控制权纠纷。幻灯片 3内 容 提 要1引言2控制权基础理论3世界各国公司法控制权规定4重大疑难控制权纠纷中国律师控制权诉讼业务前沿56结语幻灯片 4一、引言 公司控制权问题涵盖了非常丰富的制度内容,代表着公司决策的形成过程和目的效力,是近 100 年来研究公司行为或者公司组织领域的核心问题。很少有课题能够像公司控制权一样,如此长时期引发人们的关注。 美国世达律师事务所创始人约瑟夫-弗洛姆曾说：“如果有一项权利企业家非争不可的话，我想只能是控制权了。 ”幻灯片 5二、控制权基础理论（一）公司控制权概念控制公司，决定公司利益走向的权利。幻灯片 6二、控制权基础理论（二）不同门派对公司控制权的定义在 1932 年伯利和米恩斯认为，控制权是通过行使法定权力或施加影响，对大部分董事有实际的选择权；德姆塞茨认为，控制权“是一组排他性使用和处置企业资源的权利束” 。他强调剩余权力：他可以独立于其他所有者的合同，而与他们进行合同再谈判。自从格罗斯曼、哈特和约翰莫尔等人提出不完全契约理论后(以下简称为GHM 理论)，控制权研究的重心开始转向剩余控制权。格罗斯曼和哈特最早明确提出剩余控制权的概念，他们认为“剩余控制权是资产所有者可以按任何不与先前合同、习惯或法律相违背的方式决定资产所有者的权利” 。幻灯片 7二、控制权基础理论（三） GHM 模型理论GHM 模型与 1 供需曲线图像模型、2 萨缪尔逊（Paul Samuelson）的重叠代模型、3 拉丰（Jean-Jacques Laffont）和梯若（Jean Tirole）的非对称信息模型、4 道格拉斯戴蒙德（Douglas Diamond）和迪布维格（Philip Dybvig）的银行挤兑模型一起，被称为现代经济学五大标准分析工具。GHM 模型将所有权定义为：拥有剩余控制权或事后的控制决策权,剩余控制权直接来源于对物质资产的所有权，剩余控制权天然地归非人力资本所有非人力资本所有者即股东,拥有公司的剩余控制权或者所有权, 也就掌握了公司治理的主控权,股东既是公司治理的主体,也是公司治理的受益者。幻灯片 8三、世界各国公司法控制权规定（1）中国公司法公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利（4）全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外（35） 股东会是公司的权力机构 （37）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 （43）董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 （49）公司法涉及到章程的共 65 个条款，其中包括 36 个涉及条款和 29 个自由约定条款。涉及条款 11，12，13，19，20，22，23，25，30，31，34，40，53，59，61，66，74，75，77，82，84，87，91，93，94，97，98，104，113，148，149，150，153，182，193，195自由约定条款 16，28，38，42，43，44，45，46，47，49，50，51，52，54，56，71，72，76，101，105，106，118，120，142，166，167，170，181，217。幻灯片 9三、世界各国公司法控制权规定（1）中国上市公司收购管理办法收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。 （5）有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权（84）(一)投资者为上市公司持股 50%以上的控股股东;(二)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过 30%;(三)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;(四)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;幻灯片 10三、世界各国公司法控制权规定（2）美国标准公司法 、 特拉华州公司法规定：如果章程未对董事会权力进行限制，公司权力归董事会。拥有一套默认制度，根据该制度，法律默认规则的变更，自动适用章程中没有明确相反规定的公司。章程的修改必须先经董事会的提议，股东才有权召开股东会修改公司章程。双边否决权，无论董事会还是股东会无权单独修订章程。幻灯片 11三、世界各国公司法控制权规定（3）英国示范章程条款由公司章程对公司控制权自由安排，除非法律明确禁止或章程规定与法律冲突。公司章程修改需要 75%超级多数通过，无需经董事会提议。幻灯片 12三、世界各国公司法控制权规定（3）其他各国涉及公司控制权代表性内容德国双层董事会结构。法国章程选择和默认原则，可以选择单层也可以选择双层结构，未选默认单层。英国的“不挫败” 被收购时管理层在股东会批准前不可轻举妄动。美国的“毒丸计划” ，根据章程和普通公司法，管理层拥有该项权利，不需要股东会批准。幻灯片 134、重大疑难控制权纠纷（一）内蒙某房地产公司控制权纠纷案案件情况：内蒙赤峰商人张宝，经朋友介绍认识了福建房地产投资商王强，张宝称自己在当地有一定关系网，可以在赤峰以优惠价格拿到一块土地，可以开发住宅，但自己苦于缺少开发资金，无法取得该地块。二人进过几次沟通，王强满口应允，其负责全部资金，张宝负责维护当地关系，二人组建房地产开发公司共同进行房地产开发。但在组建公司时，王强主张自己出资 2100 万，占股本 70%，张宝需要出资 900 万，占股本 30%。张宝无奈同意，二人遂组建了日出东方房地产开发有限公司。公司注册资本 3000 万，双方股权比例 70%,30%。双方按出资比例承担责任风险利润，公司章程规定王强为执行董事，张宝为监事。幻灯片 14公司用 3000 万注册资本缴纳了土地出让金，获得了土地开发权。因项目资金紧张，王强请张宝继续出资，张宝讲自己其他项目资金吃紧，无力继续出资，但为了继续开发，他说服妻子李丽把属于李丽自己的 3000 万以月利 1.8 的利率借给房地产开发公司一年，股东双方在此前继续以各种方式融资，王强同意，公司召开了股东会二股东同意借款，公司与李丽签订借款合同。在这之后，张宝未作任何其他出资。3000 万元在项目上很快用完，王强多方筹集额，通过以自己的会所抵押、向朋友借贷等多种方式，以个人名义又陆续对项目投入近7000 万元，公司账目记借款。幻灯片 15刚开始合作时，王强作为执行董事和董事长，与王强共同管理公司，张宝派财务人员控制财务。公司成立约半年后，王强因个人原因需要隐居加拿大一段时间，无法管理公司，于是股东召开股东会，决定由张宝作为总经理掌管公司日常管理事务，但涉及到重大资金、重大决策、项目工程进度等重要事务，张宝需要向王强发函件由其批准后方可执行，公章由张宝和王强委派的人共同管理。王强出国期间，张宝辞退王强委派人员，控制了公司和公章，同时拒绝向王强请示和汇报。半年后，王强回国，张宝以王强不出资构成违约理由，不允许王强进入公司。经过多次磋商，二人以股东会决议的方式达成一致，制定了一份股东会决议。幻灯片 16股东会决议内容如下：1、张宝在决议后半年内代公司偿还 3000 万借款本息；超过半年后月息案 3%计算；2、张宝若在决议后一年内没有归还上述借款本息，张宝同意把自己 30%股权以 3000 万价格转给王宝；3、张宝若在决议后一年内归还了上述借款本息，王强同意把自己 70%股权以 5000 万价格转给张宝。4、特别规定，张宝退出公司后，其投入公司的 7000 万元，由王强归还，月利 1.8%。幻灯片 17张宝未按决议归还欠款本息。李丽起诉张宝、开发公司要求二被告成连带责任归还本金 3000 万元及利息 2000 余万元。张宝聘请律师，要求驳回李丽诉讼请求，同时要求根据自己的实际出资重新确定股东股权比例。幻灯片 18四、重大疑难控制权纠纷（二）某房地产公司控制权纠纷案案件情况：某房地产公司开发过程中，缺乏资金，于是进行融资。某小额信贷公司张某经人介绍认识了沈阳某房地产公司董事长王某。张某与该房地产开发公司签订合作开发房地产合同，由张某投资 8000 万元，合作开发特定项目房地产。张某与公司在该项目上利润共享，风险共担，五五分成，若各方继续投入，每方多投入 2000 万，稀释对方 8%的权益。为了保证张某投资安全，王某把自己的 45%股权临时过户给了张某用于担保，并约定合作结束后在无常过户回来，张某只享有担保权，不享有有任何股东权。合作合同约定产生争议由张某所在地仲裁委仲裁。幻灯片 19张某以借款名义借走已投入的 8000 万元的 7000 万元，未归还。房地产开发公司在公司起诉张某，要求把股权过户回来。法院判决股权过户回王某名下。张某以王某违约为名在仲裁委起诉公司要求赔偿 2 亿人民币。幻灯片 20五、中国律师控制权诉讼业务前沿（一）国际并购控制权前沿业务签订国际并购合同尽职调查、控制权审查、控制权设计 反收购手段或接管 控制权获取 并购的前沿和核心 接管应对 控制权争夺 并购控制权安排幻灯片 21五、中国律师控制权诉讼业务前沿（二）公司控制权纠纷代理前沿业务公司控制权纠纷诉讼 股东对公司或项目控制权争夺诉讼 国际投资者控制权争夺诉讼 家族成员控制权争夺诉讼 股东控制权纠纷 国际合资合作控制权纠纷 家族公司控制权纠纷幻灯片 22六、结语公司控制权是企业家掌控