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文档简介
1商标权与商号权冲突的法律问题研究内容摘要:改革开放以来,伴随着我国市场经济的蓬勃发展,从而加剧了市场经济的激烈竞争。使企业之间合并、分立的变动十分频繁,以及经济上“顺风车”的利诱,导致在知识产权领域里各种权利冲突的案件大量涌现出来。在这些冲突案件中,最为抢眼的应属商标权与商号权之间的冲突。而且在市场经济的大环境下,二者之间的冲突不仅没有表现出停止的势头反而愈演愈烈。因此,为了维护多方利益,营造一个良好的市场经济环境。笔者认为对商标权与商号权冲突的法律问题的研究是十分必要的。笔者写本论文主要以如何妥善解决商标权与商号权冲突这一问题为主线进行阐述,运用对比分析法、理论研究法、案例分析法等进行研究。本论文先是整理了商标权与商号权的含义、特征以及二者之间的区别与联系。然后,梳理并分析了我国商标权与商号权的冲突的表现、形式、原因、特点以及存在的问题等。最后,为完善我国商标权与商号权冲突解决提出了一些建议。除去引言和结语,本论文共分为四部分。第一部分,商标权与商号权的概述,主要阐述了商标与商标权的概念和性质,商号与商号权的概念和性质。第二部分,对商标和商号进行分析比较。第三部分,则是对商标权与商号权冲突的理论研究,从四个方面进行论述。第四部分,为了完善我国商标权与商号权冲突解决提出的一些见解并作简要的说明。关键字:商标权 商号权 冲突 完善目录:一、 商标权与商号权的概述(一)商标与商标权1.商标的概念2.商标权的概念和性质(二) 商号及商号权1.商号的概念和功能2.商号权的概念和性质二、商标和商号的区别与联系2(一)商标与商号的联系(二)商标与商号的区别三、 商标权与商号权冲突的理论研究(一)商标权与商号权冲突的表现形式(二)商标权与商号权冲突的产生原因(三)商标权与商号权冲突的特点(四)商标权与商号权冲突存在的问题四、 为完善我国商标权与商号权冲突解决机制的深思(一)我国对于商标权与商号权冲突的相关法律规定及完善(二)解决商标权与商号权冲突应遵循的原则(三)把商号、商标规定在同一部法律中进行保护(四)建立商号和商标的联合检索系统(五)明确商号权与商标权的侵权认定引言:在当下怎样有效的解决商标权和商号权冲突已成为理论界和实务界都深感头痛的顽疾。虽然,现在国家正逐步完善相关的法律规定,但在知识产权审判商标权与商号权的冲突已成为焦点和难点。根据企业名称登记管理规定的规定可知,在我国,商号是企业名称的法定构成要件。而商标只是为了区分不同的商品和服务,如果二者产生冲突,受害的不仅有权利人,还有市场经济中不可小视的消费者,它们的利益都将遭到不同程度的损害,致使人们处在一个没有信誉的市场环境下进行生存。本论文意在商标权与商号权冲突的方面作出比较分析以及在完善方面提出一些看法来引起大家的深度思考。正文:一、 商标权与商号权的概述(一)商标与商号权3在商标法中,商标是最核心的概念。在现代商标制度中,商标权已成为最核心的灵魂地位。因此,我们大家要重视对商标和商标权的保护。1.商标的概念对于商标的认识,各个国家大体基本一致。世界知识产权组织给商标的定义:“商标是用来区别某一工业或商业企业或这种企业集团的商品标志。 ”在传统的英美法系的英国, 英国商标法第 1 条规定:“在本法中, 商标是指任何能够用图像来表示的记号,这种记号能够把某些企业、事业的货物或服务同其他的货物或者服务区别开来。 ”在传统的大陆法系的德国,则商标理解为:“能够将其使用的产品或服务,区别与其他的产品或服务。 ”张玉敏教授主编的知识产权法对商标的定义是:“商标是指经营者在商品或服务项目上使用的,将自己经营的商品或者提供的服务与其他经营者的商品或提供的服务区别开来的一种专用识别标志。 ”通过各国对商标的表述,我们可以得出一个共同点,就是商标是一种商品或服务,区别于另一种商品或服务的标记。 “即生产者、经营者或是提供服务者的商品,用文字图形数字颜色等可视性标志来区别其他的商品或服务的标记。 ”这就是笔者所认为的商标。2.商标权的概念基于商标而产生的商标权,各个国家基于各国的国情对商标权都给予了保护。我国虽然对商标权也进行了保护,但不完善。因此,在学术理论上存在着不同的了解。有的学术研究者提出:“作为法律赋予商标所有人的商标权,在没有得到商标权人允许的情况下,其他任何人都不得使用此商标,即商标权的独占使用。 ”还有一些学者认为“由于商标注册人的注册而产生的法定期间,而且在法定期间内对其注册的商标进行管理支配的权利。 ”还有学者指出:“我国的商标权是与注册商标专用权划等号的。 ”虽然,上述观点出自不同的学者口中,但都表现出商标权和注册商标二者是密不可分的。而且,无论哪种权利,它的产生都会以一定的事实做铺垫,尤其对于商标权来说。使用和注册是商标权产生的两种事实依据。在英美法系等国家,可以用两种方式取得商标权,即注册和使用。因此,商标权就不一定非得注册,才能取得。但是像我国等一些国家,均采用商标注册原则,仅仅使用而不注册,在一般情况下是得不到保护的。但未经注册的著名商标除外。因此,笔者认为,商标权是基于权利民事主体对指定的个别商标所享有的一切权利资格。而且商标权的产生虽以注册为主,但也有例外。因为商标产生是源于商品和标记二者之间的特殊关系将能否影响消费大众的评判和辨别为主。3.商标权的性质商标所有人享有的商标权是国家法律依法授予的,并不是依靠其他方式获得的。法律对商标权规定了具体范围界限,然而现实生活中,商标权与其他类似的权利的界限并不明确。虽然,商标权拥有专用的属性,但我认为并不能把4商标权和商标专用权划为等号。因为,虽然在很多时候,商标权和商标专用权的概念基本趋同,但商标权只是一个概括性的权利,而商标专用权则是具体的权利。当今,商标权人对注册商标的商标权有权进行调整处分,他可以自己使用注册商标,也可以同意他人使用本注册商标。商标专用权则是一种排他性的权利,它在商标权的范围内。一个注册商标只能归于一个企业或单个自然人在其特定商品上使用并属于本企业或个人,其他人禁止使用与本注册商标相同或类似的标记在相同或类似商品上。但商标权还有其他特性,商标权具有区域性,一般情况,商标在哪国注册的,就在哪国受到法律的保护。而在其他国家此注册商标则不会受到保护,而且每个国家都会针对本国国情制定符合本国的商标法,多商标权进行保护。其次,商标权还具有期限性,经核准注册的商标,不是永久的被商标法所保护的,它也有一定的期限,通常根据各国的法律不同对此保护的时间也不同但大多数国家都规定,在保护期满后可以续展。这样注册商标才可以一直被保护下去。(二)商号及商号权1.商号的概念商号被称为生产经营商品的身份标志,而且在当今社会市场经济的竞争中显现出十分重要的地位,受到人们的广泛重视。到现在,无论是法学界还是我国的法律规定对于商号这一概念都没有一个完全具体的含义。有学者认为,应把商号和企业名称合为一体,即二者含义相同,也就是人们眼中的企业名称就是商号。但有学者认为,商号和企业名称不能混为一体,而是企业名称大于商号,即企业名称不仅包含商号还有其他,如“上海大众汽车有限公司”这一企业名称当中,其中的“大众”就应属于商号, “上海”是行政区划, “汽车”是行业标志, “有限公司”表示企业财产责任的组织形式。其依据是企业名称登记管理规定其中第七条规定:“企业名称有字号(或商号) 、行业或经营特点、组织形式等几部分够成。 ”根据这一规定,商号与企业字号等同,也就是说,商号自身并不可以在表面上直观的反射出企业的生产加工及经营特征。因此,唯有和企业中的行业或经营特征融为一体才可以用于区别其他企业的标记。综上所讲,笔者相对赞同后一学者的观点,即商号不等同于企业名称。商号只是企业名称的灵魂,区别其他经营主体的标记,而具有本企业的特色标志,承载着企业荣誉和商业信誉。企业名称体现了经营主体的营业地、商号、所属行业类型以及财产权利责任和组织方式等因素。企业名称才是真正的区分不同生产经营者生产的不同商品的辨别功能。2.商号的功能随着市场经济的发展,人们越来越重视本企业的商号,维护着自己的商业信誉和驰名度。原因就是商号拥有的效能。首先,商号的辨别区分功能。通过商号可以区分经营者、生产者。区分二5者的经营行业、经营种类、生产方式、产地等方面的不同。凡是以商号的名称从事的生产经营性活动,在相同的注册领域范围里就发生不了主体混乱的情况。因此,使经营者的合法权利有效的得到保护。而且把不同的经营者相区分,有利于优化市场整体的交易秩序,从而进一步维护了生产经营者本身和消费者的合法权利,推动市场经济健康发展。其次,商号风向标指示功能。如今的消费市场上琳琅满目的商品充斥着人们的眼球,不同的生产经营者提供着一样的商品,不仅外形相似,而且都附上了一层华丽的包装后上市。在这种情况下,消费者仅仅依靠眼力来辨别商品质量的优势,已经不能实现了。于是采购品牌商品成为一种新走向。作为商号承载着企业的商业信誉,识别不同的商号成为消费者购买放心产品的手段,如冠生园的蜂蜜、王致和臭豆腐、伊利牛奶等,这些商品的商号具有较强的知名度,被消费者所熟知。因此成为大家追捧的商品。最后,商号还具有广告所特有的宣传功能。虽然商号只是一种标记,但它承载着整个企业的商业信誉。消费者通常通过对商号的辨别来选择商品。因此,商号的宣传显得尤为重要。一般是通过详细的产品介绍以及显著的商号。通过这些让人们记住本商品。3.商号权的概念和性质伴随着经济的发展,商号权也显现出重要的地位。商号权指的是所有的生产经营主体根据法律所享有的商号的设定权、变更权、使用权、转让权以及禁止他人非法使用权。简言之就是商号所有人对法律授予商号所有的权利的支配。因为商号承载着企业的商业信誉,所以对于经营主体来讲,商号权显得十分重要,维护好商号权有利于在市场竞争中处于优势从而也能带来良好的经济收益。商号权的专属性,保证了经营者在市场竞争中拥有自己唯一的标识以防和他人混淆。商号的使用权,使它的生产经营者享有商号的独占使用权。使用商号不受其他妨碍,他人未经允许不得使用本商号。在一定程度上既维护了生产经营者的利益也维护了消费者的合法权益。而对于商号权的性质,法学界各种观点众说纷纭,争论较为激烈。有的学者认为商号权属于人身权,持此观点的依据是民法通则第 99 条的规定:“法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用并依法转让其名称。 ”因为名称权相对拥有人格权的所有特性,且属于权利主体的本质属性。而且,商号权是由人身姓名权衍生出来的,它和人的姓名权均属于人格权的范围内。一些学者认为,由于商号的登记前后而导致商号权的前后差距。因为商号在注册登记之前拥有的是人格权的特征,而注册登记后就享有了商标的一切权利。另一些学者在财产权方面进行讨论,认为商号是通过人的大脑发挥主观能动性创造出来的,是知识的直接转化物,而非源自于人类本身的思想、道德、人格等层面。还有一些学者赞同知识产权说,在知识产权中识别性标记权利有商号权、商标权等其他及制止不正当竞争相关的辨别性标志的特性,如排他性、独占性、地域性等。6综上所述,本人较同意商号权拥有双重属性即人格权和财产权合为商事人格权也就是上述的知识产权说。因为无论突出人格权还是财产权都是不完整的,都不能把商号权具体完善的表达出来。所以两者择其一都不是最好的解决方法。而且,商号权和生产经营者是密不可分的,商号承载着企业的商业信誉,表现着企业的形象,影响着企业的经济利益走向。随着经济的高速发展,企业本身越来越重视商号的价值。因此,将商号权界定为知识产权说更符合现实,更符合商号在企业中的价值二、商标与商号的区别与联系(一)商标与商号的联系 商标与商号两者都应属于知识产权的范围,对于商事主体都是一种具有排他性的专属权。商标与商号是商事主体从事商业性活动所使用的十分重要的标志。它的使用有利于维护企业的商业信誉不易被侵害,二者有着较为密切的联系,相同之处具体如下:1.二者的使用及构成是交叉的。首先,在使用上越来越多得企业习惯性的把自己本企业的商号注册为商标,使二者在消费者面前合二为一。使企业在对商品宣传时不至于那么繁琐,有利于广告的宣传,降低宣传成本。而且,消费者在看到商品时也不会混淆这两种宣传是不是宣传的同一件商品的问题。就拿我们众所周知的蒙牛集团,其中的“蒙牛”是本企业的商号,但与此同时它生产的产品上都标注了“蒙牛”二字作为商标使用。这样的做法有利于消费者把商品和生产企业自身联系起来,不会使消费者发生混同等情况。其次,在构成上,无论是商标还是商号都可以使用汉字,而且对汉字的要求都是有严格限制的。大部分商标和商号都是用汉字标识的。因此,我们在现实生活中有很多这样的例子,如盼盼集团的可比克等,都是通过拼音被叫出的,所以在构成字、词上交性很大。2.二者都具有较强的辨别能力。在现实生活中二者相互合作。在商业标识中商标与商号的身影都在其列。商标和商号都承载了企业的商业信誉,都是对外宣传商品的好窗口。而且都有能力辨别出商品或服务来源的功能。虽然,最初商号本职职能是对商品或服务来源区分。但随着市场经济的快速前进,商号就慢慢地扩大了自己的职能,发挥着辨别商品或服务来源的功能。使商号与商标二者渐渐地融合,共同维护着企业的商业信誉,使它们同时被企业所重视、被国家法律所保护。3.二者在商誉、宣传、产权标记等方面有共同之处。首先,在商誉宣传方面,商标和商号都是商业信誉的风向标,都承载着商业信誉和商业利益。把商标和商号的形象做好十分必要,这样在消费者面前有利于宣传产品。因为消费者才是商品的最终使用者。在商标和商号的内涵中不仅有经济利益还蕴藏着企业文化和商业道德,可以说商标和商号是企业的一面镜子,它的好坏直接影响产品的走向。所以,无论是商誉还是宣传方面二者同样重要。其次,二者在产权标7记方面。商标和商号都具有使本产品区别于他人的商品或服务的能力。因此,把商标和商号所有者地利益进行保护,不仅有利于维护市场经济秩序,也有利于维护消费者的合法权益,防止消费者误认而上当。4.二者在实际使用时容易混淆。由于二者同属一种商业标识,且在商品或服务中二者大体相同。所以在现实中,商标、商号成为商家进行宣传的对象,成为消费者认购商品的一种标识。因此,两者都具有区分商品或服务的功能。在此基础上,致使消费者只是了解商品名称,但具体是商标还是商号他们却不能详细的加以分辨。最简单的就是把 A 厂生产的产品当成 B 厂生产的产品,要不就以为 A、 B 两厂为一家企业。导致本来没有任何关系的企业之间发生多方面的冲突,不利于市场经济的稳定健康发展。(二)商标与商号的区别商标与商号虽然有许多的相同类似的地方,但二者在一些方面也有各自的特点。它们的不同表现在:1.二者的取得方式、时效性及主管机关不同。首先,在取得方式方面,我国对商标主要采取注册原则,经过注册的商标就有了商标权,但也有例外,使用的时间特别长而且已经成为著名商标的话,也可以取得商标权。但对于商号而言,只能在登记机关注册取得,尚未经过注册登记的商号是不可以使用而且不享有商号权。其次,在时效方面。注册商标有着十分严格的期限,而且只有在这规定的期间里才会受到法律保护。但商号却不受期限限制的保护,伴随企业从生到死。再次,在主管机关方面,商标注册是国家工商管理总局下的商标局主管的采取全国统一的注册形式。而商号实行的是分级管理登记,主要是由国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局主持管理。2.对二者权利的效力范畴和主体数量的要求不同。第一,在效力范畴上,注册商标所享有的商标权效力范围基于全国,即在国内各个地方都有效。但商号只能根据企业登记管理规定注册登记以后,尚可在国内各个地方使用,尤其值得注意的一点,商号的专用权却只在所登记的工商行政管理机关管辖的区域范畴内发生效力。第二,二者在主体数量上得要求不同,对于商标而言,可以多个,而对于同一生产经营主体的商号却只能有一个。如佰丽鞋业公司拥有“天美意” 、 “新佰丽” 、 “Tata”等多个商标。3.二者在法律上的保护层次不同。虽然,商标和商号同属于知识产权范围,但我国对它们的保护力度是不同的。对于商标,在我国有专门的商标法对其进行保护,而且为了更加完善的保护商标,出台了相关的配套法规和司法解释。从而增加了当商标受到侵权时的商标权人的求助途径。但对于商号却没有一个与之真正相关的法律出台,导致商号在法律上没有确切的定位。在法律上对它仅有一点规定,在民法通则中只是规定了和商号有关系的企业名称权,但所涉及的内容很少,很难在现实中操作。虽然在一些法规中提到商号,但是根本不能用它们在实际生活中解决问题。因此,当商号一旦被侵犯时,商号权人很难维护自己的合法权益。所以,我们应该重视起对商号的保护,也是减少商8标权与商号权之间的冲突方法。4.商标与商号的转让方式不同。商号具有很强的附属性,与企业同生共死。因此不能单独转让,而是与经营项目一起转让,这样就避免了大众对其产生误解。当商号转让后,原持有人就不能使用商号了。然而商标就不同了,商标可以自行转让并没由其强加的要求,而且转让后原持有人可以通过许可的方式继续使用。三、 商标权与商号权冲突的理论研究(一)商标权与商号权冲突的表现形态在当今经济高速运转的大背景下,还有经济上“搭便车”的诱惑。导致各国在知识产权方面的权利冲突都十分突出,焦点应属于商标权与商号权之间的冲突。下面我们从实践中看此问题,有以下表现形态:1.“借壳”即借壳国内品牌引起的冲突。此冲突为借壳者把在市场上有影响力的企业的商标变成自己的商号,进行注册。也有人,把市场上有很高商誉的商号,注册成为商标,供本企业使用。这种借助他人有较高影响力的商标或商号,使消费者产生混淆导致消费者把两个本来没有任何联系的企业以为是由联系的。致使消费者误购,借壳者在其中获得巨大的利益,也就达到了借壳的目的。首先,商标转化为商号的应用。把他人在先注册的商标相同或类似的文字成为本企业名称中的商号,进行注册登记,从而使两者之间是我权利产生冲突。立时集团国际有限公司与武汉立邦涂料有限公司侵犯商标专用权和不正当竞争纠纷案,以及奥康集团有限公司诉温岭市奥康鞋业有限公司侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷一案,北京市王致和腐乳厂诉北京市顺义致和腐乳厂侵犯商标专用权一案,广州市雅诗兰黛化妆品有限公司名称侵权案中,此公司把在我国经过合法注册登记地“雅诗兰黛”国际知名品牌的商标作为了本企业的商号使用,使其产生纠纷。都属于此类冲突的典型案例。可以佐证上述事实的法律即反不正当竞争法第五条规定:“擅自使用他人的名称或者姓名,引人误认是他人的商品。 ”此行为是属不正当竞争的,而且依法被禁止的。其次,商号在企业商标化的使用。把他人在先注册的商号相同或者类似的文字成为本企业的商标,进行注册登记。致使两者之间的权利发生冲突,如 2002 年广东顺德“高能”商标纠纷案。2.商标和商号的交叉冲突。此冲突即为企业名称中的注册商号是与他人注册商标相同或相似的文字。也就是仿照他人的注册商标来注册自己的商号,并且一起把他人注册在先的企业名称当中的商号相同或类似的文字注册登记成商标。这类侵权的手段更加直接的危害着权利人的利益。而且在现实生活中更加容易使消费者混淆,扰乱市场正常的竞争秩序。在此冲突最典型的案例:上海惠工缝纫机三厂诉上海海缝纫设备制造有限公司一案。1992 年在上海成立的“上海惠工缝纫机三厂”并于 1997 年,申请了“海菱”商标,次年获得注册。1998 年,华联衣车公司申请“惠工”商标,并于次年获得注册。而且在 2000 年 4 月在上9海的北闸区核准注册成立“上海海菱缝纫设备制造公司。 ”原告“惠工”商号和商标“海菱” ,却在被告这里,把二者互换了一下,即变成了“海菱”商号和商标“惠工” 。根据我国反不正当竞争法的有关规定,上海海菱缝纫设备制造有限公司已对上海惠工缝纫机三厂造成了侵权 A。3.关于涉外权利冲突。通过国内外在法律制度上得差别,把和我国内知名商标相同或相似的文字以商号的形式在境外注册。然后,把境外的公司名称授权、委托给国内的一些企业,让他们生产销售侵权的产品。具体有两种方式:第一,注册一个境外公司,但其企业名称中含有国内著名商标的文字。其后再在国内生产销售此相同产品,如真假苏泊尔压力锅事件。就是因为苏泊尔集团有限公司被国内一家小企业恶意注册成了“苏泊尔集团(香港)有限公司” 。第二,还有人在境外注册的商号是其他公司著名的商标,并以此商号进行注册造成人们的混淆。这些新生的不正当竞争手段,并在生活中逐渐的增加,值得引起我们大家的注意。(二)商标权和商号权冲突产生的原因在当今世界经济高速运转的情况下,人们对知识产权越来越重视。但在近些年来,知识产权的纠纷在成上升的趋势,较为突出的应属商标权和商号权二者之间的冲突。因为知识产权能够创造出巨大的财富的情况下,为了使个人在最短的时间里获得最多的财富,不少人在商标权和商号权两者之间的关系上打起了主意如“傍名牌” 、 “搭便车”等现象迅速升温。再者由于商标权和商号权自身持有的特征,也使二者在很多方面都产生了摩擦。由此,针对商标权和商号权的冲突,笔者罗列了一下几方面:第一,经济利益的驱动产生的冲突。在市场经济体制下,对于商品的要求更加严格,而商标和商号又都承载着企业的商业信誉。市场经济中,经营者为了实现经济利益的最大化,不断地提高商品的质量和售后服务、广告宣传等。以此来提高商品本身的知名度和影响力,从而提高商品在市场经济中的竞争力,来赢得消费者占领市场,从中获得巨大的收益。但有一些商家却通过“走小道”的方式,来获得自己的利益。最常见的做法应属,把其他企业的著名商标当作本企业的商号进行注册,或是将他人企业的驰名商号当作本企业的商标进行注册,让消费者在选购商品时产生混淆而导致误购。从而获得巨大的收益。就是因为有这种不道德的商业手段,扰乱了市场健康有序的经济秩序,也把商标权和商号权的冲突推到了风口浪尖。第二,商标和商号相似性产生的冲突。首先,二者在其构成上有其相似之处。虽然商标的构成不仅有文字还有其他形式。但从商号来讲商号就只能用文字构成。在这种情形下,二者的共同之处就是都可以用文字构成。由此可见,二者在名称上极其容易发生混淆导致冲突的产生。而且二者之间都承载了巨大的财富价值,因此在现实当中二者的界限也难以划分清楚。其次,二者在功能上有其相似度。都有区别产品来源、企业主体等功能,而且都引导消费者的采购导向。在二者混用的情况下,也会导致消费者的误购。10第三,商标和商号的确权机关不同而导致的冲突。针对商标的注册,依据中华人民共和国商标法第二条的规定:“国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理工作。 ”
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