二 宪法学.ppt

1、宪法学,Theories of Constitutional Law,核心：宪法是一部以对抗求平衡的法律,A.思想 以野心对抗野心、以贪婪对抗贪婪、以权力对抗权力 B三种基本的对抗关系 1、人民与政府 2、地方与中央 3、立法、行政与司法 C.民主政治与宪政的平衡 民主政治以防止少数人专制为目的，却可能产生多数人保证；宪政则是通过法治保护少数人，对抗多数人暴政。,一、宪法的概念 1、西方 古代：亚里士多德 宪法为城邦一切组织的依据，其中尤其着重于政治所由决定的“最高治权”组织 中世纪：确认教会、封建主所享有的特权 近代：宪法是限制国家权力，保证公民权利的基本法律 现代：除保存近代宪法的传统外，

2、突出新的主权观 小结：着重从法律特征上揭示宪法的特点，特别强调宪法在权力运行和人权保障中的调整功能,Constitution：原指“构成”，国家的基本组织法，规定政府结构和运行方式，不同部门的权力分配。,现代：宪法是国家的根本法，规定国家的根本任务和根本制度，是以民主形式实现阶级统治物质生活条件的工具。 小结：从阶级本质和形式特征相结合的角度进行定义，但侧重于宪法的阶级本质,2、中国 古代：出现了“宪法”的词汇，但并不具有近代意义上宪法的内涵，只是代表一般的法律，尤其是刑律,近代：日本明治维新引进了宪法概念，舶来品 中国郑观应在盛世危言中首次使用“宪法”一词,(1)内容上：规定国家制度和社会制

3、度的根本法,(2)效力上：宪法的效力高于其他法律（宪法效力最高） A、宪法是制定普通法的依据，任何普通法律法规都不得与宪法的原则和精神相违背； B、宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则 (3)制定和修改程序上 A、宪法的制定和修改机关的特别 B、宪法的通过或批准程序的特别 (4)监督和调控方式上 违宪审查,二、宪法与宪政,1、宪政的概念 1）西方学者的定义 A、英国简明大不列颠百科全书： 真正的立宪政体应该包含的要素有： a 程序上的稳定性。 b 向选民负责。 c 代议制。 d 分权。 e 公开和揭露。 f 合宪性， 指建立违宪审查制度。,2）我国学者的定义 A、郭道晖教授：

4、“宪政是以实行民主政治和法治原则，以保障人民的权力和公民的权利为目的，创制宪法（立宪）、实施宪法（行宪）和维护宪法（护宪）、发展宪法（修宪）的政治行为的运作过程。” B、李步云教授： “宪政是国家依据一部充分体现现代文明的宪法进行治理，以实现一系列民主原则与制度为主要内容，以厉行法治为基本保证，以充分实现最广泛的人权为目的的一种政治制度。” （走向法治）,2.宪法与宪政的关系张千帆:宪政是宪法规定获得实施的状态、理念或制度。,有宪法并不一定实现宪政， 有宪政必须有宪法,宪法是宪政的前提， 宪政则是宪法的生命,宪法指导宪政实践， 宪政实践完善宪法,3.宪政的基本内涵,宪政是以宪法为前提，以民主政

5、治为核心，以法治为基石，以保障人权为目的的政治形态或政治过程 。 1）民主 宪政是对已经取得的民主事实的确认，是民主事实的法律化，没有近代人民争取民主的事实，就不可能有宪法，更谈不上宪政。 宪政以民主政治为前提基础和内容 2）法治 宪政是一个自下而上的渐进过程。没有法治，宪政失去意义，也不可能实现。 法治是宪政的基础，宪政是法治的最高形式。 3）人权 宪政就是由法定人权向实有人权转化的过程 人权保障是宪政的目的,4.宪政的本质与基本原则,1）本质： 限制国家权力，保障公民权利 2）基本原则 A.人民主权 B.权力制约 C.法治 D.保障人权,A.人民主权,人民主权原则是宪政的逻辑起点，是指国家

6、中的绝大多数人拥有国家的最高权力。 法让博丹 神权基础上的君主主权 英霍布斯 主张君主主权，反对“君权神授” 英洛克 议会主权 卢梭主权是公意的具体表现。人民的公意表现为最高权力。人民是国家最高权力的来源，国家是自由的人民根据契约协议的产物，而政府的权力都是人民授予的。因此，国家的主人不是君主，而是人民，治理者只是受人民委托，因而主权只能属于人民。,美国里根总统被影迷刺杀案,B.权力制约,权力制约原则是宪政的基本手段 权力制约原则是指国家权力的各部分之间互相监督、彼此牵制、以保障公民权利的原则。 权力制约原则在各国宪法中的体现。 1）亚里斯多德：“人性恶” 2）波利比：认为古罗马的强盛得益于执

7、政官、元老院和平民会议三者相互配合与制衡的政体。 3）洛克：立法权、行政权、对外权三权分立 4）孟德斯鸠：立法权、行政权、司法权三权分立 5）汉密尔顿：立法权、行政权、司法权三权应该分立，而且应该相互牵制和平衡的原则。 6）杰弗逊：民主共和主义,水门事件与 尼克松的被迫辞职,C.法治,a.法治原则是宪政的根本保障。 b.对法治的理解 法治也称“法的统治”,是指统治阶级按照民主原则把国家事务法律化、制度化，并严格依法进行管理的一种治国理论、制度体系和运行状态。 亚里士多德认为法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。 孟德斯鸠把三权分立作为遏

8、制政府权力专横、维持法律权威与公民自由的一种颇为关键的制度安排；,D.保障人权,保障基本人权原则是宪政的终极目的 一个人所应该享有的权利，是一个人为满足其生存和发展需要而应当享有的权利。是一种应有权利、道德权利。 1）古希腊、罗马时期：斯多葛学派 世界一体论 2）文艺复兴：提倡人性以反对神性，提倡人权以反对神权，提倡个性自由以反对宗教桎梏。 3）近代： 霍布斯“自然权利说”：在国家产生之前，人们处在“自然状态中，每个人都有自我保存的同等的自然权利。 洛克“社会契约说”：自然状态是一种完备无缺的自由状态，每个人都有自由行动及处理财产和人身的自由，但人们在自然状态下享有的自然权利并不是绝对的，为了

9、公正的裁判、解决人与人之间的纠纷，人们必须放弃一部分自然权利，把它交给政府。 支持和保护人们的自然权利，是政府的最基本的职能。如果统治者违反约定，人们就有充分的、合法的理由起来把它推翻。 卢梭“天赋人权说”“人民主权说”：私有制的产生是人类不平等的根源所在，而更高级的社会契约的平等只有通过资产阶级共和国才能实现。因为它能体现人民的“公意”，使人民拥有主权，从而确保人们的自由、平等、生命、财产等方面的权利。 4）现代：人权内涵不断扩大和丰富，除个人的公民权利和政治权利外，人权还包含了个人的经济、社会、文化权利，民族自决权，生存权和发展权。,三、宪法模式,1、限权模式：英国 限制王权开始 大宪章（

10、1215）是第一部限制王权的“权利法案”，至今仍然9条有效，持续800年的宪政成就。 （1）原则：“国王高于任何人，但低于上帝和法律。”“法律造就了国王。” （2）具体规定 第1条：教会自由； 第2条：自由人的自由； 第12、14条：国民同意税赋； 第39条：监禁必须经过法律 第40条：不得出卖、剥夺或延误正义 第52条：财产或自由的剥夺必须经过法律正当程序 第61条：国王不得违宪,2、授权：美国,政府的权力是人民授予 1776年美国独立宣言 我们认为这些真理是不言而喻的：人人生而平等，他们都从他们的“造物主”那边被赋予了某些不可转让的权利，其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。为了保障这些

11、权利，所以才在人们中间成立政府。而政府的正当权力，则系得自被统治者的同意。如果遇有任何一种形式的政府变成损害这些目的的，那么，人民就有权利来改变它或废除它，以建立新的政府。,3、赋权：法国,1789年人与公民权利宣言，确立17条现代基本宪法原则： 第一条：人生来自由和平等。 第二条：政府目的是保护自由、财产、安全。 第四条：只有法律才能限制自由。 第五条：只要法律没有禁止，人民就有自由。 第六条：法律表达普遍意志，法律面前人人平等。 第八条：刑法限于必要，不得具有追溯力。 第九条：无罪推定。 第13条：行政负担平等。 第16条：分权是宪政前提。 核心：国家可以通过法律赋予和限制人民的权力,4、

12、我国宪法,(1)1954年宪法 (2)1975年宪法 (3)1978年宪法 (4)1982年宪法 (5)1988年宪法修正案 (6)1993年宪法修正案 (7)1999年宪法修正案 (8)2004年宪法修正案 思考：为什么我国宪法会频频修改，对宪政建设有何影响？ 提示：我国宪法的修改主要集中在指导思想和经济建设方面。有人认为我国宪法是经济宪法。,四、宪法制定与宪法修改、宪法解释,1、宪法的演进与变革主要是通过宪法修改、宪法解释、宪法制定等途径来完成。制定宪法则意味着原有宪法的彻底废弃，宪法解释和宪法修改有利于保持宪法的稳定性和连贯性。 2、注意三者之间的关系 1）制定的前提有三： 社会革命、社

13、会剧变、社会变革；2）修改有特殊程序要求（我国是全国人大全体代表的2/3多数通过），有两种形式： 全面修改与局部修改。3）解释，我国解释权属于全国人大常委，宪法解释的终点是修改的起点。,五、宪法监督与实施,1、宪法作为法律，其实施与普通法律一样，也必须有专门的国家机关进行监督，使其得到切实的遵守与执行。 2、宪法实施包括宪法遵守和宪法适用。,1、宪法监督的概念,宪法监督主要指审查国家机关规范性文件的合宪性与受理公民对国家权力违宪的控告，实质就是违宪审查。 在我国前者指全国人大常委会对特定国家机关的违宪的法律、法规、规章、决定和命令等规范性文件给以的纠正和撤销等法律制裁；后者主要指人民法院对国家

14、机关、社会团体、企事业组织以及个人侵犯公民宪法基本权利的法律纠纷，通过民事诉讼和行政诉讼的程序，寻求宪法的有关规定来进行裁判。,2、宪法监督的范围,（1）审查国家立法行为的合宪性 指宪法监督机构审查对国家立法文件的有关内容，以及根据被质疑的立法文件而作出的侵犯公民基本权利的具体行为进行审查，判断其是否违宪，并对被确认违宪的审查对象，由违宪审查机关宣告其无效，从而不发生法律效力。 宪政第一案：马伯里诉麦迪逊,（2）审查国家具体行为的合宪性,宪法监督机构对国家机关在行使权力过程中侵犯个人基本权利的行为（包括经法律法规授权的组织，受国家委托的社会团体、组织和个人侵犯个人宪法基本权利的行为，以及选举国

15、家机关组成人员行为的合宪性进行审查）并对被确认是违反了宪法的原则、精神与内容的审查对象，由违宪审查机关宣告其无效，不发生法律效力的制度。 韩国国会弹劾总统卢武铉案,（3）审查国家机关之间的权限争议,宪法监督机构裁决国家立法机关、行政机关和司法机关之间的权限冲突，以及裁决联邦国家中的联邦政府与各州地方政府，单一制国家中的中央政府与地方政府，以及地方政府与地方自治机构之间管辖权限的冲突，并确认各机构权力的合宪性而作出最终裁决的制度。 1997年俄罗斯总统叶利钦与联邦议会两院职权争议案,（4）审查特定的私人行为侵害个人基本权利,宪法监督机构对国家机关、社会团体、组织或个人侵犯个人宪法基本权利的行为而

16、形成的纠纷，适用宪法的有关规定进行裁判，对受害人的权利给以法律救济，对侵权行为给与法律制裁的制度。 宪法主要是控制国家权力的法律。对个人侵害个人基本权利的行为，原则上按私法解决而不适用宪法 ，并形成了不同的学说。 私人是否可能违宪？,3、宪法监督的体制,（1）普通法院行使违宪审查权的体制（美国） 由国家设立的管辖普通法院的民事、行政和刑事案件的法院，承担违宪审查职责。 美国：一方面，联邦最高法院作为所有联邦法律争议的最高审级法院，负责裁判违宪争议和其他普通争议的案件，只能针对具体的案件进行违宪审查，不能直接对抽象的规范性文件进行审查。另一方面，除联邦最高法院以外的其他下级法院，也可以裁判涉及宪

17、法纠纷的案件，法院管辖案件并无违宪与违法之严格区别。,（2）宪政法院行使违宪审查权的体制（奥地利、德国、法国）,由国家设立一个独立的宪政法院，承担违宪审查职责的宪法监督体制。宪政法院与普通法院相独立，也与专门法院相分离。 德国：一方面存在严格的管辖区别，即宪政法院负责裁判违宪案件，并不管辖其他法律案件，最高法院管辖宪法案件以外的其他案件；另一方面，宪政法院既可以对抽象的规范进行审查，也可以在具体的宪法诉愿程序中对法律的合宪性进行审查。,（3）立法机关行使违宪审查的体制（英、社会主义国家）,这是指人民选举产生的议会，来承担违宪审查职责。 英国：一方面，立法机关可以自由地并且与变更其他法律相同的方式，变更任何法律，无论是基本法律抑或其他法律。另一方面，没有任何一个司法机构或其他机构，享有宣告一个议会法律无效或者视为无效或违宪的权利。,（4）我国的宪法监督制度,A.现行宪法第62条：全国人大监督宪法的实施，撤销或改变全国人大常委会