第二章公司法.ppt

1、第二编 市场主体法,市 场 主 体,市场调控主体,政 府,市场经营主体,市场消费主体,企 业,消费者、进行生产消费的经营者,问 题 讨 论,企 业 关于企业和公司的关系有以下三种观点: 甲说: 企业就是公司,公司就是企业; 乙说: “国有企业”就是公司,但公司不一 定是“国有企业”; 丙说: “国有企业”不一定是公司,公司也 不一定是“国有企业”; 请问哪一种观点是正确的?,（一）企业的概念依法成立，独立从事生产经营或服务性活动的营利性的社会组织。 （二）企业类型的划分：,按所有制划分,全民所有制企业（国有企业）,集体企业,私营企业,外商投资企业,按资金来源,内 资 企 业,中外合资经营企业,

2、中外合作经营企业,外 商 独 资 企 业,按出资条件和责任形式划分,个人独资企业,合 伙 企 业,公 司 企 业,案例正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限公司的债权人。光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资30万元。1997年12月，正大公司向光明百货商店出售一批针织服装，价款总计30万元人民币。期限届满时，光明百货商店没有按约付款。正大公司多方调查后发现，该店因经营不善已欠债达150万元，资产仅为60万元。而甲因商店负债累累已不告而别。乙、丙不得不宣告企业解散，并表示将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。 万利公司由通宝贸易公司等5家股东共同发起设立，注册资本5

3、00万元，每方各出资100万元。公司成立不久，因竞争过于激烈而经营不善，此时公司资产为400万元，所欠债务为750万元，其中包括欠正大公司的150万元。正大公司分别将这两家企业及其投资者告上法庭，要求其清偿所欠货款。 请问：法院是否应支持正大公司的诉讼请求？两家企业如何清偿所欠正大公司的债务？,个人独资企业 1、定义：指依法在中国境内设立，由单个自然人投资，全部资产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。(P65) 2、投资者人数：一个自然人； 3、出资条件：由投资者申报的出资，无最低资本要求； 4、投资者责任形式：无限责任； 5、立法状况： 个人独资企业法 20

4、00年1月1日施行； 中小企业促进法2003年1月1日施行。,合 伙 企 业 1、定义：合伙企业是指两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共享收益，共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。（P52） 2、投资者人数：两个以上的自然人 3、出资条件：有各合伙人实际缴付的出资 4、投资者责任形式：合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。 5、立法状况：合伙企业法1997年8月1日施行,公司,合伙企业,独资企业,人数,一个以上股东,两个以上自然人,一个自然人,投资人的责任,有限责任,无限连带责任,无限责任,有无最低资本要求,有,无,无,出资形式,现金、实物、知识产权、土

5、地使用权等,还包括劳务,是否具有法人资格,有,无,无,1、我国传统的企业分类形式及弊端 2、现代企业分类方式及意义 思考题：根据下列条件，设计一个或多个企业组织形式方案 1、李华的大哥出资20万元，欲开办“宝宝乐”母婴用品商店，但不参与日常经营； 2、李华的二哥未出资，拥有10%的干股，但想掌控商店的日常经营； 3、李华夫妇亦未有出资，拥有10%的干股，也想掌控商店的日常经营，贯彻自己的经营理念； 4、李华的朋友愿意提供10万元资金； 请问：该商店可以采取何种方式设立？李华如何能实现自己的经营意愿？,小 结,第二章 公 司 法,第一节 概 述,一、公司的历史沿革,独资企业,合伙企业,康孟达组织

6、,股份有限公司,有限责任公司（19世纪末德国）,现代意义的公司萌芽：1600年成立的英国东印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司 。,二、公司的概念 公司是指依法设立的,以营利为目的的社团法人。（P21） 三、公司的法律特征 （一）法人性 1、法人性的含义： 公司必须是独立的法人，这是公司与其他企业形式的本质区别，也是公司的最大优越性所在。,2、公司法人性的表现： （1）公司必须有自己独立的财产 表现：公司的财产来自股东的投资，但又与股东财产相区别；在公司存续期间，股东无权抽回（抽逃）已经投入公司的财产。 （2）公司应承担独立的民事责任 公司应以它的全部财产对外承担责任。 股东仅以出资额为限

7、对公司承担责任股东的有限责任 公司人格独立和股东有限责任的现代公司法上的两大基本原则。,案例 所罗门与所罗门有限公司案 所罗门是一个多年从事皮鞋销售业务的商人。1892年，所罗门组建一个公司“所罗门有限公司”，并将他拥有的皮鞋店卖给公司，转让价格为30006英镑。作为对价，公司发行了每股1英镑的股份共20006股，除他的妻子和五个孩子各拥有1股外，其余的20000股由所罗门拥有。此外，公司以其所有财产为担保向所罗门发行了10000英镑的债券。公司经营了1年后陷入了困境，清算后资产仅剩下6000英镑。而此时，公司除欠所罗门的债券外，还欠其他无财产担保债权人7000英镑的债务。请问：公司的债务应如

8、何清偿？,3、公司人格独立之限制“公司人格否认制度” （1）含义：又称揭开或刺穿公司面纱原则，是指在具体的、特定的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立人格，直接要求股东对公司的债务或行为承担责任的制度。 （2）立法状况： 国外：这一原则由美国法院首创，后被英、法、德等国所效仿，德国称为“直索”理论，日本称为“透视”理论。该原则已为两大法系所共同认可，并运用于司法实践中，有效地维持和推动了公司制度的健康发展。 我国：公司法第20条这是我国首次系统完整地增设了公司法人人格否认制度，并以法律条文的方式明确加以规定，这也是我国公司法的首创，其他国家大多是法官通过自由裁量权的方式在具体案例中加以适用

9、。,（3）表现形式： 公司设立资本显著不足； 利用公司规避法律责任； 利用公司回避合同义务； 公司人格混同； 公司完全空壳化。 注意：适用“公司法人人格否认制度”的效果仅为在特定的法律关系中否认公司的独立人格。在法律规定的情形不再存在时，公司仍然具有独立的人格。,2、营利性（P22） 公司的社会责任问题（公司法第5条） 3、社团性 “一人公司”问题 4、依法设立,三、公司的分类（P22） （一）根据股东对公司所负责任的不同，分为无限责任公司、两合公司、股份有限公司、有限责任公司； 大陆法系的划分方式，前三种公司类型已经较少见，后两种为现代典型的公司类型，股东承担有限责任。 （二）根据公司的信用

10、基础的不同，分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司大陆法系的划分方式。 （三）根据公司股份掌握对象的不同，分为封闭公司和开放公司英美法系的划分方式,（四）根据一个公司对另一个公司的控制与依附关系，分为母公司和子公司； 注意：这是由公司对外投资设立新的公司所形成的关系，母公司作为股东，不仅对子公司形成控股，而且还控制子公司的日常经营活动。因此，作为两个公司，母、子公司均具有独立的法人资格。 （五）根据公司管辖系统，分为总公司和分公司; 注意：分公司只是一个分支机构，所以不具有独立的法人资格，其产生的责任由总公司承担。 （六）根据公司的国籍，分为本国公司、外国公司、跨国公司。 注意：“三资企业”是

11、依据中国的法律，在中国境内设立的，因此属于本国公司（即中国公司）。 （七）根据公司之间的特殊联系，分为关联公司和公司集团,四、公司的作用（P24-25） 五、公司法调整公司设立、经营、变更和终止过程中发生的各种关系的法律规范的总称 我国的公司法于1994年7月1日起施行，先后经历了1999年、2004年、2005年三次修订。其中2005年10月27日修订，2006年1月1日正式施行的新公司法进行了大规模的修订，条文由原来的230条减少为219条，完全被保留的仅有20条，删除了39条（有些涉及股票、债券发行的内容移至新证券法规定），171条进行了修改和整合，大大降低了公司设立的门槛，增加了公司人

12、格否认制度、一人公司、有限公司股东退股制度、股东代表诉讼等公司法领域的重大制度，完善了市场经济条件下我国的公司法律制度。 目前，我国的公司法仅调整有限责任公司和股份有限公司两类公司类型。,重点： 1、公司的法律特征及发展动向； 2、公司的分类（尤其是母、子公司、总、分公司） 难点： 1、公司法人性的内容及公司人格否认制度； 2、公司的社团性特征及一人公司问题； 3、公司的营利性及公司的社会责任问题。 思考题： 1、简述公司法人性特征的基本内容。 2、简述母公司与子公司之间的法律关系。,本节小结,第二节 有限责任公司,一、 概念与法律特征 （一）概念：有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公

13、司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。（P26） （二）法律特征 1、股东人数的有限性50人以下（公第24条）； 2、股东责任的有限性 3、股东出资的非股份性（即不公开发行股票）与股份公司的根本区别； 4、公司资本的封闭性（股东向股东以外的主体转让股份则受严格限制，见公第72条） 5、公司组织机构设置灵活适合于中小型企业（公第51条、52条）,二、有限责任公司的设立 （一）公司设立的原则 1、自由设立主义即公司的设立不受任何约束； 2、特许设立主义国王以特许令或立法的方式许可设立公司； 3、审批设立主义由行政机关审批公司设立 4、准则设立主义（登记设立主义） 我国公司法第6条

14、：改变了旧法“设立股份有限公司必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准”的规定，即有限责任公司和股份有限公司的设立现在均采取登记主义，克服了审批主义中可能存在的腐败行为。 （二）公司设立的方式发起设立 即由发起人认购公司的全部股份而设立公司。,（三）有限责任公司设立条件（公第23条） 1、股东符合法定人数50人以下（公第24条） ； 2、股东出资达到法定资本的最低限额（公第26条） ； 注意：新公司法大大降低了公司设立的门槛，鼓励兴业投资： （1）统一各类有限责任公司的出资标准，统一降低为人民币3万元。 （2）允许分期缴纳出资，有限责任公司的注册资本是在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，

15、而不是实缴的出资额。因此，为保护债权人的利益，今后股东应按照实缴的出资比例分配利润，按照认缴的比例承担责任。 3、股东共同制定章程 4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 5、有公司住所。,（四）设立程序（P28） 1、签定发起人协议； 2、订立公司章程； （注意：公司章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则，是公司设立、运营过程中处理内外关系的重要法律文件，有公司宪法之称，是公司设立的必备文件，股东应在章程上签名盖章。见公第25条） 3、必要的行政审批（例如设立证券公司应经中国证监会的审批） 4、缴纳出资（公第26-29条）； 5、确立组织机构（设立股东会、董事会、监事会

16、）； 6、申请登记。,出资的程序 ：,股东,现金,银行,实物或无形资产,评估机构,验资机构,工商登记,问题：公司虚假（不实）出资的股东的行政责任、刑事责任和 民事责任（对其他股东、对公司、对债权人）？,【问题讨论】股东资格的认定 案例1：“朱加伦诉上海千鹤土建工程设计研究有限公司参股纠纷案” 在该案中，原告诉称，其与其他股东共同参加了被告的筹办、成立事宜，并于1995年5月签字认购被告股份200股，计股金2000元。随后如数缴足股金，并领到了被告发给的出资证明书。其后，被告否定原告的股东资格，酿成纠纷。被告辩称，其于1995年5月召开第一次股东会，通过了公司章程，并由20名自然人股东及1名法人

17、股东签字、盖章认可后报工商部门办理了工商登记手续，因原告未被列入被告向工商局申报的股东名录及章程，以后亦未办理过变更登记手续，故原告不具备股东资格。 请问：朱加伦是否是千鹤土建工程公司的股东？,案例2 女大学生股东案 女大学生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，称其为宏达服装有限公司的股东，欠缴出资18万元，现公司无力偿还所欠债权人艺华纺织有限公司的货款98万元，债权人诉之法院，要求江某承担出资额范围内的清偿责任。而江某则声称自己根本不是宏达服装有限公司的股东，并拒绝承担相应的责任。 原来，江某在2002年暑假时曾在宏达服装有限公司实习，并留下了自己的身份证复印件和签名。后公司的几名股

18、东欲另设立一家公司（主要用于逃避债务），于是抽取了江某的身份证复印件，伪造其笔迹在股东会议记录和公司章程上签名，并通过非法手段骗取了工商登记。 请问：现债权人起诉，江某是否承担股东的补充出资责任？为什么？,朱加伦案,女大学生案,实际出资,签署公司章程,取得出资证明书,取得工商登记,股东名册,实际享有股东权利,股东资格认定的一般原则 1、保持各方主体的利益平衡； 2、维护公司社团法律关系的稳定； 3、优先保护善意第三人的利益； 4、体现商法的公示主义和外观主义原则； 5、制裁法律规避行为。 具体而言： 1、涉及挂名股东、隐名股东等个人法上的法律关系时，主要使用实质证据； 2、而股东与公司之间（如

19、前两案）、股东与公司以外的第三人之间的争议，主要使用形式证据，根据公示主义和外观主义判定，但其他证据构成证据链作出判断的除外。,【问题讨论】股东的出资（公司法第24-28条 ） 1、出资的形式： 现金出资 非现金出资 A、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 B、全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。,2、虚假出资的责任 行政责任： 公司法第200条：公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百

20、分之十五以下的罚款。 刑事责任： 刑法第159条：公司的发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上10%以下罚金。（虚假出资、抽逃出资罪）。,追诉标准：最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定 （2001年4月18日）： 公司的发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予追诉： （1）虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成

21、的直接经济损失累计数额在10万元至50万元以上的 （2）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：致使公司资不抵债或者无法正常经营的；公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚两次以上，又虚假出资、抽逃出资的；利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。,民事责任 对其他股东：违约责任（公第28、31条） 对公司补缴责任（公司法第31条） 对其他债权人公司人格否认制度（公第20条） 其他股东承担的责任资本充实责任（公司法第31条）,三、有限责任公司的组织机构 （一）股东会 1、由全体股东组成，是公司的权力机构 2、股东会通过会议方式决定公司重大问题，分为定

22、期会议和临时会议。（第40条） 3、股东会的职权（第38条） 4、股东会的议事方式和表决程序 （第44条）,（二）董事会 1、性质业务执行机关。 2、董事会的组成 ：313人，对于股东人数较少或者规模较小的公司可不设董事会，仅设一名执行董事。（第51条，体现有限公司的灵活性） 3、董事的职权（第47条） 4、董事会会议的召集和议事方式 董事会决议的表决，实行一人一票。 5、经理公司董事会聘任的主持日常管理工作的高级职员，对董事会负责 。,（三）监事会 1、性质：公司的监督机构 ； 2、监事会的组成 （P30） （1）由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。 （2）成立监事会的，人数不得少于三人

23、，规模较小或人数较少的公司可只设一名执行监事。 （3）董事、高级管理人员不得兼任监事。 （4）监事任期为三年，可连选连任。 3、监事会的职权（第54条）,四、一人有限责任公司的特别规定（公第58-64条） （一）定义：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 种类：形式上的一人公司和实质上的一人公司 （二）各国的立法状况（了解） 1、禁止设立，但公司成立后股东仅剩一人时，公司应宣告解散，如比利时； 2、禁止设立，但公司成立后股东仅剩一人时，公司仍存在，但股东负无限责任，如意大利、香港； 3、禁止设立，但公司成立后股东仅剩一人时，公司仍存在，股东负有限责任，如法国、荷兰、瑞士 ；

24、4、既允许存在，也允许设立，如瑞典。 我国从立法上允许设立股东承担有限责任的一人公司。,（三）注册资本及财务制度要求： 人民币10万元；且必须一次性足额缴纳；年度会计报告必须经会计师事务所审计。 （四）设立规定： 1、不设股东会； 2、一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 （五）责任规定（第64条）： 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 注意：举证责任由一人股东承担。,五、国有独资公司（第65-71条） （一）特征： 1、公司股东的单一性 ； 2、单一股东的特定性 国家单独出资，由

25、国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责（第65条） ； 3、股东责任的有限性 ； 4、适用范围的特定性 。 （二）内部组织机构 1、不设股东会 ； 2、必须设董事会； 3、必须设立监事会，成员不得少于5人 加强对国有资产的监督管理。,第三节 股份有限公司,一、概念和特征 （一）概念 股份有限公司（简称“股份公司”），其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。,(二)特征（P33）,股份有限公司,有限责任公司,股东的广泛性，具有典型的资合性,股东人数的有限性，体现人合和资合的统一,股东责任的有限性,股东

26、责任的有限性,股东出资的股份性,股东出资的非股份性,公司资本的开放性,公司资本的封闭性,机构设置严格规范,机构设置灵活,适用于大型企业,一般适用于中小型企业,二、股份公司的设立 （一）设立方式：发起设立和募集设立（第78条） （二）设立条件 （第77条） 1、发起人符合法定人数-应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所（第79条）； 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；（第81条） 注意：发起设立出资额可以分期缴纳；募集设立则不允许。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定； 4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 5、有公司名称

27、，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 6、有公司住所。,（三）募集设立的程序（P3435） 1、签订发起人协议； 2、发起人共同制定公司章程； 3、发起人认足法定比例的股份； 第85条：以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 4、公开募集股份； 5、缴纳股款，并经验资机构验证； 6、召开创立大会； 7、申请设立登记。,三、股份有限公司的组织机构（P3637） 现代股份公司面临的主要问题 第一、大股东与小股东分化日益明显，原有法律对股东的平等保护对小股东而言流于形式，而且实际上成为对小股东利益的损害，那么如何加

28、强对小股东利益的保护? 第二、管理的专业化使得管理人员权力日益膨胀，公司组织机构的职能逐渐由股东大会中心主义过渡到董事会中心主义，公司“内部人控制”现象严重，公司经营管理层的权利义务和责任统一问题日益受到公司立法的重视，那么如何加强对董事、经理行为的约束？,（一）股东大会 1、性质公司的最高权力机构 2、股东大会的职权（第99条，与股东会基本相同） 3、股东大会的召开（股东年会和临时股东大会，第101条 ） 4、股东大会的议事规则 【问题讨论】中小股东的保护 资本多数决原则（第104条：一股一票） 累积投票制（第106条）,（二）董事会（P37） 1、必须设立董事会，成员为5-19人。 2、职

29、权（与有限责任公司董事会相同）。 3、董事会决议（一人一票）。 （三）监事会 【问题讨论】上市公司独立董事制度（第123条）,第四节 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 一、任职条件（第147条） 二、勤勉义务 三、忠实义务（第148、149条） 不得以权谋私； 不得侵占公司财产； 不得损害公司财产； 同公司交易限制义务； 不得篡夺公司商业机会；,案例张向军是红光五金交电股份公司的董事。2006年1月，张以“飞达电器有限公司”的名义从日本进口价值2320万元的家电一批，并出售给富丽华电器有限公司，获利514万元。红光五金交电股份公司董事会得知后，认为张身为本公司的董事，不得经营与本公司同

30、类的业务，张的行为无效。于是董事会决议责成张取消与富丽华电器有限公司的购销合同，该批家电由红光五金交电股份公司买下，而富丽华电器有限公司则对此提出异议。本案如何处理？为什么？,竞业禁止义务 第149-（五）：未经股东会或者股东大会同意自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有即公司可行使“归入权” 不得接受他人与公司交易的佣金； 不得泄露公司秘密； 损害赔偿责任。,第五节 公司财务会计 一、公司财务会计报告 二、公司的利润分配第169条： 1、弥补公司以前年度的亏损； 2、提取法定公积金10%； 3、提取任意公积金； 4、向股东分配股利。,第五节 公司的变更与解散,一、公司的合并 1、吸收合并； 2、新设合并；