10第十章争议的预防和处理2016.ppt

1、第十章 争议的预防与处理,第一节 异议与索赔,某年春交会期间，我方某公司与泰国某客户签订了一批进口尼龙帘子的合同，总价款96万美元，CIF大连交货，索赔期为90天，同年7月，此货到达我方最终用户时，发现质量与合同严重不符，不仅布幅明显窄于合同规定，伸张拉力强度不够，而且经线、纬线松紧密度均低于合同指标。我方公司立即请某省商品检验机构进行检验，出具了“该商品不符合原合同规定”的商检证书。请客户前来复验并向其提出索赔意见供选择：（1）全部退货并赔偿我方利息及国内短途运、保费，赔偿因停工待料引起的间接损失或补偿以高价购买原料的损失；（2）降价。因幅宽和张力强度问题，致使消耗定额增大，且与设备的设计相

2、矛盾，应降价20%。（转下页）,（接上页）开始客商不信，后又与生产厂商互相推诿。我公司通过传真、信函、邮件等方式重申我们意见，并警告对方如果拖延下去只会加重其赔偿金额。泰国客商与生产代表商于10月底来中国，他们随机抽样8卷帘子布复验，从拉伸、挂胶、成型的全过程证明我们提出的索赔理由充分，耗料增加比例属实，最后，双方达成协议，泰国客商赔偿12万美元，并如期将赔款汇至我公司帐上。,本案是一个国际货物买卖索赔的典型案例,在香港客户产品质量不符规定时，我方在索赔期内及时提出索赔，有理有据，维护了我方的合法权益。,一、异议与索（理）赔的含义,交易的一方认为另一方未能部分或全部履行合同所规定的责任与义务而

3、引起的纠纷。,索赔是指受损的一方，根据合同或法律规定，向违约方提出赔偿要求。,违约方对受损方所提赔偿要求的受理与处理。,争议产生的原因,买方违约、卖方违约、合同条款规定欠明确,二、不同法律对违约行为的不同解释,指买卖双方之中，任何一方不履行合同规定的义务的行为。,1、英国法的规定违反要件和违反担保,如：履约时间、货物的品质和数量等条款都属于合同要件,若违反要件，受损方可解除合同并要求损害赔偿，若违反担保，则只可以要求损害赔偿。,2、美国法的规定重大违约和轻微违约,例如：履行时间略有延迟、交付的货物数量和品质与合同略有出入等，在此情况下，受损方可要求损害赔偿,指由于债务人没有履行合同或履行合同有

4、缺陷致使债权人不能得到该项交易的主要利益。在此情况下，受损方可以解除合同并要求损害赔偿。,3、公约的规定（第25条） 根本性违约和非根本性违约,若构成根本性违约，受损方可解除合同并提出损害赔偿；反之则只能请求损害赔偿。,三、买卖合同中的索赔条款,（一）异议与索赔条款 索赔依据 索赔期限 索赔处理办法及索赔金额,异议与索赔条款、 罚金条款,法律依据 事实依据,法定索赔期 约定索赔期,（1）货物运抵目的港后天起算。（2）货物运抵目的港卸至码头后天起算。（3）货物运抵最终目的地后天起算。,案例分析：我公司以CFR条件对德国出口一批小五金工具。合同规定货到目的港后30天内检验，买方有权凭检验结果提出索

5、赔。我公司按期发货，德国客户也按期凭单支付了货款。可半年后，我公司收到德国客户的索赔文件，上称上述小五金工具有70已锈损，并附有德国某内地一检验机构出具的检验证书。对德国客户的索赔要求，我公司应如何处理？,分析如下：我方公司可以拒绝，超过了索赔期限。双方在合同中规定货到目的港后30天内检验。尽管这是一个买方复验的期限，但实质上是索赔的期限。而德国客户却在半年后方向我公司提出索赔，显然其索赔是超过索赔的期限的，因此，按照有关法律，德国客户也就丧失了向我方公司索赔权利。,（二）罚金或违约金条款,适用场合：一般适用于卖方延期交货、买方延期接货或延迟开立L/C、拖延付款等，并不以造成损失为前提，即违约

6、金与实际损失是否存在及损失大小没有关系。,是指一方当事人违反合同，依据约定或法律规定向另一方当事人支付一定数额的金钱的责任,第二节 不可抗力,不可抗力的含义 不可抗力的认定及范围 不可抗力的处理原则 不可抗力的通知及证明 合同中的不可抗力条款,一、不可抗力的含义,无法预见 无法预防 无法避免 无法克服,意外事件,适当变更合同 或解除合同,免责条款,二、不可抗力的认定及范围,不可抗力的认定,可确定性,时 间 性,无过失性,不可抗拒性,不可抗力的范围,自然力事件,社会力事件,战争、罢工、政府禁令等,水灾、火灾、旱灾、地震等,案例思考,我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往

7、西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我方所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。,请问欧洲厂商的要求合理吗？为什么？,欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。,延迟履行合同,三、不可抗力的处理原则,解除合同,四、不可抗力的通知,按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处

8、理的意见，对此，公约第79条第4款明确规定：,不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义 务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履 行义务的一方已知道或理应知道这一障碍后的一 段合理时间内，仍未为另一方收到，则他对由于 另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。,五、不可抗力的证明,国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据。,国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具。,我国，由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具。,不可抗力条款的订立方法,概括式 列举式 综合式,在合同中不具体规定哪些事件属于不可抗力事件，而只是笼统地规定：“由于公认的不

9、可抗力的原因，致使卖方不能交货或延期交货，卖方不负责任”或“由于不可抗力事件使合同不能履行，发生事件的一方可据此免除责任”。这类规定办法，过于笼统，含义模糊，解释伸缩性大，容易引起争议，我们不宜采用。,在合同中详列不可抗力事件，这种一一列举的办法，虽然明确具体，但文字繁琐，且可能出现遗漏情况，因此，也不是最好的办法。,列明经常可能发生的不可抗力事件（如战争、洪水、地震、火灾等）的同时，再加上“以及双方同意的其他不可抗力事件”的文句。这种规定办法，既明确具体，又有一定的灵活性，是一种可取的办法。在我国进出口合同中，一般都采取这种规定办法。,第三节 仲裁,仲裁的含义及特点 仲裁协议的形式和作用 仲

10、裁机构 仲裁程序 合同中的仲裁程序,一、仲裁的含义及特点,仲裁是建立在双方自愿的基础上的 仲裁机构一般是民间性机构，不具有强制管辖权 仲裁庭审理案件一般不对外公开进行，裁决也不公开 仲裁裁决一般是终局性的，双方必须遵照执行,指买卖双方在发生争议之前或之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的仲裁机构予以裁决，以解决争议的一种方式。,二、仲裁协议的形式和作用,（一）仲裁协议的形式,仲裁协议是双方当事人达成的、自愿将其已发生或将来可能发生的争议交付仲裁机构解决的书面表示，是申请仲裁的必备材料。,仲裁条款或事前协议 提交仲裁协议或事后协议 注：两种协议具有同等的法律效力,（二）仲裁协议的作用,约

11、束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉 排除法院对有关案件的管辖权 使仲裁机构和仲裁员取得对有关争议案的管辖权,三、仲裁条款的主要内容,提请仲裁的事项 仲裁地点 仲裁机构 仲裁程序规则 仲裁裁决的效力 仲裁费用的负担,例如：双方当事人通常可以约定适用中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则,多数国家都规定，仲裁裁决具有终局效力。,一般由败诉方承担，但也可由仲裁庭酌情决定。,当事人对仲裁裁决不服是否可以上诉法院？,仲裁地点：,在我国进出口合同中，关于仲裁地点有下列三种规定办法： 多数合同规定在中国仲裁； 有时规定在被申请人所在国仲裁； 规定在双方同意的第三国仲裁。,仲裁地点对当事人解决争议有何影响？,仲裁机构：,常设仲裁机构 英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会、美国仲裁协会、意大利仲裁协会等。俄罗斯和东欧各国商会中均设有对外贸易仲裁委员会。 中国国际经