5合同管理概述.ppt

1、2020/8/14,1,第六章 合同管理概述,第一节 合同法律关系 一、合同法律关系的概念 （一）法律关系的概念 是指人与人之间的社会关系为法律规范调整时，所形成的权利和义务关系。 （二）法律关系的特征 是一种思想、权利和义务、强制力保证、法律规范 范围内的社会关系。 （三）合同法律关系的内容 由主体、客体和内容三个不可缺少的部分组成。,2020/8/14,2,第六章 合同管理概述,二、合同法律关系的主体 （一）自然人 自然人自出生时起到死亡时止都具备民事权利能力；所谓民事权利能力就是依法享有民事权利、承担民事义务。但不是所有的具有民事权利能力的公民都具有民事行为能力，按民法通则的规定，应根据

2、其不同的年龄、不同的精神健康状况，划分为“有完全民事行为能力”、“限制民事行为能力”和“无民事行为能力”三种。,2020/8/14,3,第六章 合同管理概述,（二）法人 1、法人的概念 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 2、法人应当具备的条件 （1）、依法成立。 （2）、有必要的财产或者经费。 （3）、有自己的名称、组织机构和场所。 （4）、能够独立承担民事责任。 （三）其他组织 （四）个体工商户和农村承包户,2020/8/14,4,第六章 合同管理概述,三、合同法律关系客体 （一）客体的概念 合同法律关系的客体，是指法律关系主体的权利和义务所指

3、向的对象。 （二）客体的种类 1、行为 2、财 3、物 4、智力成果 四、合同法律关系内容 合同法律关系的内容，即是合同中主体权利和义务的有关条款。,2020/8/14,5,第六章 合同管理概述,五、法律关系的产生、变更与消灭 （一）法律事实 合同法律关系的产生、变更与消灭是因一定的客观 情况引起的。由合同法律规范确认并能够引起合同法律 关系产生、变更与消灭的客观情况即是法律事实。 （二）法律事实的分类 法律规范规定的法律事实是多种多样的，总的可 以分为两大类，即事件和行为。 1、事件：自然事件、社会事件、意外事件。 2、行为：合法行为、违法行为。,合同法律关系的产生：由于一定的客观情况的存在

4、，合同法律关系主体之间形成的一定的权利和义务关系。,合同法律关系的变更：已经形成的合同法律关系，由于一定的客观情况的出现而引起的合同法律关系的主体、客体和内容的变化。,合同法律关系的消灭：合同法律主体之间的权利义务关系不复存在。,2020/8/14,6,第六章 合同管理概述,六、代理制度 (一)代理的概念和特征 1、代理概念： 代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的，其民事责任由被代理人承担的法律行为。 2、代理的特征： （1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。 （2）代理人以被代理人的名义实施代理行为。 （3）代理人在被代理人的授权范围内独立的表现自己的意志。 （4） 被代理

5、人对代理行为承担民事责任。,2020/8/14,7,第六章 合同管理概述,(二)代理的种类 1、委托代理：是基于委托授权行为而产生的代理。 2、法定代理：是根据法律的直接规定而产生的代理。 3、指定代理：是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。 (三)无权代理 无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行 民事、经济活动。无权代理包括以下几种情况： 1、没有代理权而实施代理行为； 2、超越代理权限实施代理行为； 3、代理权终止后实施代理行为。,2020/8/14,8,第六章 合同管理概述,(四)代理关系的终止 1、委托代理关系的终止。 (1)代理期间届满或者代理事项完成； (2)被代理人取

6、消委托或代理人辞去委托； (3)代理人死亡或者代理人丧失民事行为能力； (4)作为被代理人或者代理人的法人终止。 2、指定代理或法定代理关系的终止。 (1)被代理人取得或者恢复民事行为能力； (2)被代理人或代理人死亡； (3)指定代理的人民法院或指定单位撤销指定； (4)监护关系消灭。,2020/8/14,9,案例分析,案例1：李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活

7、着，这药王家都应该收下。 问题 1.李某的行为的法律后果到底应由谁来承担? 2.药是否应由王家出钱买下?为什么?,2020/8/14,10,案例2.某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 问题 1.赵某能否委托他的儿子代理其创作? 2.赵某儿子的行为是否属于无权代理?,2020/8/14,11,案例3.甲某为采购员，经常在

8、全国各地出差。乙某是其邻居，平时以采撷山药为生。乙某在山中挖到一名贵草药，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某将草药带去卖掉。甲某却将草药带到邻村朋友家。朋友父亲丁某是老中医，他看了之后请甲某将草药卖于他，并表示愿给甲某200元的好处费。结果甲某以低于上海市场将近500元的价格把草药卖给丁某。双方约定，如果事后乙某来此处打听这种草药价格，丁某就说此草药现在已经大跌价，在上海也不值钱了。不想此事被正要到丁某家来看病的乙某的一个远房亲戚听见，不久就告诉了乙某。乙某遂要求甲某和丁某赔偿自己的损失。 问题 1.甲某的代理行为是一种什么性质的行为? 2.乙某是否有权要求甲某和丁某两人赔偿?为什么?,

9、2020/8/14,12,第六章 合同管理概述,七、诉讼时效 (一)诉讼时效的概念 诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，法 律规定消灭其胜诉权的制度。即公民或者法人在其民 事权利受到侵害的时候，在诉讼时效期间不行使权利，就丧失了请求法院依照诉讼程序强制义务人履行义务的权利。 (二)诉讼时效的作用 1、维护社会关系的稳定。 2、督促当事人及时维护自己的合法权益。 3、有利于人民法院对案件的审理。,2020/8/14,13,第六章 合同管理概述,(三)诉讼时效期间 法律另有规定的除外，诉讼时效期间为二年。但下列的诉讼时效期间一年： (1)身体受到伤害要求赔偿的； (2)出售质量不合格的商品未

10、声明的； (3)延付或者拒付租金的； (4)寄存财务被丢失或者损毁的。,2020/8/14,14,第六章 合同管理概述,(四)诉讼时效的中止和中断 1、诉讼时效的中止。诉讼时效的中止是指在诉讼时效期间的最后六个月内，由于不可抗力或其他障碍，权利人不能行使请求权，诉讼时效暂停计算，从障碍消除之日起，诉讼时效继续计算。 2、诉讼时效的中断。诉讼时效中断是指因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务，原来经过的时效期间统归无效，诉讼时效重新计算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出权利主张或者另一方同意履行义务而中断。,2020/8/14,15,第六章 合同管理概述,第二节 合同法原理 一、合同的

11、定义 合同(contract)是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同是商品经济的产物，是当事人之间确立一定权利义务的协议，合同的概念有广义的与狭义的之分。狭义的合同应是关于财产关系，即民事债权债务关系的协议，也即中华人民共和国合同法中所定义范围内的合同。广义的合同应是一切民事权利义务关系的协议。,2020/8/14,16,二、合同法的概念（中华人民共和国合同法，1999年） 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。 三、合同法的原则、功能 （一）维护交易秩序。 （二）保护合同当事人的合

12、法权益。 （三）维护了合同自由与合同正义。 （四）促进经济效益。,第六章 合同管理概述,平等原则,自愿原则,公平原则,诚信原则,遵法维德原则,约束力原则,2020/8/14,17,第六章 合同管理概述,四、合同的分类 (一)基本分类 合同法分则部分将合同分为15类： 买卖合同 供用电、水、气、热力合同 赠与合同 借款合同 租赁合同 融资租赁合同 承揽合同 建设工程合同 运输合同 技术合同 保管合同 仓储合同 委托合同 行纪合同 居间合同,买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。,供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。内容包括供电的方式、质量、时间，用电

13、容量、地址、性质，计量方式，电价、电费的结算方式，供用电设施的维护责任等条款。,赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。,融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。,建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。包括工程勘察、设计、施工合同。,居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。,行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同

14、。,2020/8/14,18,第六章 合同管理概述,(二）其他分类 1、计划合同与非计划合同； 2、双务合同与单务合同； 3、诺成合同与实践合同； 4、主合同与从合同； 5、有偿合同与无偿合同； 6、要式合同与不要式合同。 五、合同法的适用范围 平等主体的自然人、法人、其他经济组织,租赁合同,赠与合同,担保合同,有偿合同是指当事人双方任何一方在享受权利的同时负有以一定对等价值的给付义务的合同。,无偿合同是指当事人一方只享有合同权利而不偿付任何代价的合同，又称恩惠合同。,诺成合同是指诺成合同以缔约当事人意思表示一致为充分成立条件的合同，即一旦缔约当事人的意思表示达成一致即告成立的合同。 实践合同

15、是指除当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。,2020/8/14,19,第六章 合同管理概述,第三节 合同的订立和效力 合同订立是指缔约人做出意思表示并达成合意的行为 和过程。合同订立是合同当事人约定合同中双方权利义务 的阶段，而且是非常重要的阶段。 订立合同一般地说应注意以下问题： 1、合同的当事人应具备主体资格； 2、正确确定合同内容； 3、合同的形式符合要求； 4、遵守关于要约和承诺的具体规定； 5、防止发生缔约过失等。,2020/8/14,20,第六章 合同管理概述,一、主体的资格 当事人必须具有民事权利能力和民事行为能力。 二、合同的内容 1、当事人的名称或者姓名和住所

16、； 2、标的； 3、数量；4、质量 ；5、价款或报酬； 6、履行期限、地点和方式； 7、违约责任； 8、解决争议的方法。 三、合同的形式：书面与口头两种。 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电 传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所 载内容的形式。,民事权利能力是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资格。,民事行为能力是民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。,2020/8/14,21,第六章 合同管理概述,四、要约和承诺 (一) 要约 要约是要约人希望与他人订立合同的意思表示。 关于要约有效的要件归纳起来有： 1)要约必

17、须是对特定的合同当事人发出的意思表示。 2)要约需具有订立合同的主观目的。 3)要约的内容必须具体确定。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,2020/8/14,22,第二章 合同法律基础,1、要约邀请 合同法第15条规定：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招标说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 2、要约生效时间 合同法第16条规定：要约到达受要约人时生效。,2020/8/14,23,第二章 合同法律基础,3、要约的撤回、撤消与失效 （1）要约撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受

18、要约人。 （2）要约撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤消： 1.要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消； 2.受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行合同作了准备工作。,2020/8/14,24,第二章 合同法律基础,（3）要约失效 有下列情形之一的，要约失效： a.拒绝要约的通知到达受约人； b.要约人依法撤消要约； c.承诺期限届满，受要约人未做出承诺； d.受要约人对要约人的内容做出实质行变更。,2020/8/14,25,(二) 承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺是以接受要约的全部条件为内容的，有

19、效的承诺 应当符合下列条件： 1、承诺必须由受要约人向要约人作出； 2、承诺必须是对要约明确表示同意的意思表示； 3、承诺必须在要约有效期限内作出； 4、承诺的内容必须与要约的内容相一致。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,26,第二章 合同法律基础,1、承诺的方式 合同法第22条规定：承诺应当以通知的方式做出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的除外。 2、承诺的期限 合同法第23条规定：承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。,2020/8/14,27,第二章 合同法律基础,3、承诺的生效时间 合同法第24条规定：承诺通知到达要约人时生效。 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应

20、当在承诺通知到达要约人之有或者与承诺通知同时到达要约人。 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 承诺的内容应当要约的内容一致。受要约人对要约的内容做出实质性变更的，为新要约。,2020/8/14,28,案例,“世界陶王”邢良坤在电视节目中夸海口：“五层吊球是我的第一件作品，到现在还是世界之谜。如果有人仿造出来，我这个楼(指位于大连的邢良坤陶艺研究所)都给他了，3层2000平方米，包括这里面的资产都给他”在央视主持人惊奇追问下，邢良坤还特别强调说：“如果电视机前的观众也能做五层，就这样一层层地搁进去，能吊起来就行，偏一点，斜一点，我都不计较” 经过

21、9个月的努力，孙震把制作好的“五层吊球”拍成照片，按照邢良坤所说的电子邮箱地址发了过去，2007年2月上旬，邢良坤在电话中告诉孙震，他已经收到了照片，提出孙震所制作的“五层吊球”内部旋转不好，容易碰壁。而他自己的则能像轴承一样旋转，且不会碰壁，一听这话孙震蒙了。因为邢良坤当初并没提出这么多苛刻的附加条件啊！随后邢良坤一直没给他一个明确的答复，这让孙震感到既无奈又很尴尬。孙震随后又按照邢良坤所提出的要求，把所制作的“五层吊球”进行了技术改进，甚至还制作出了“六层吊球”。可与邢良坤联系时，依然得不到陶王的认可。 2007年6月8日，孙震向洛阳市涧西区人民法院提交了民事起诉状，承担自己因本案支出的合

22、理费用8000元及本案诉讼费用。,2020/8/14,29,第六章 合同管理概述,五、合同的成立 合同的成立指合同当事人对合同的标的、数量等内容协商一致。 (一) 不要式合同的成立 当事人协商一致，承诺时即成立。 (二) 要式合同的成立 一般书面形式签订或确认时才成立。,2020/8/14,30,第六章 合同管理概述,六、合同的效力 (一)合同生效的概念 合同生效是指合同产生法律上的约束力。不同于合同的成立。合同生效是标志“已经成立的合同，在当事人之间产生了履行合同行为和承担履约违约法律责任的法律事实。,合同成立合同生效,2020/8/14,31,（二）无效合同的条件（部分无效、全部无效） 当

23、事人之间订立的合同具备合同成立的形式，但由于违反法律规定的事由导致法律不予认可其效力。 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同无效。 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。 3、以合法形式掩盖非法目的的合同无效。 4、损害社会公共利益的合同无效。 5、违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。,第六章 合同管理概述,免责条款的无效,2020/8/14,32,第六章 合同管理概述,（三）可变更、可撤销的合同 指合同成立后，由于存在法定事由，人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请，依据具体情况允许变更有关内容或者撤销的合同。 可变更或者可撤销合同的法定条件： 1、

24、合同因重大误解而订立。 2、订立合同时显失公平。 3、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同。,撤销权,2020/8/14,33,第六章 合同管理概述,七、格式条款和示范文本 （一）格式条款 由强势的一方当事人拟定，为了重复利用而预先拟定 的未予弱势一方协商的标准条款。 （二）示范文本 具有一定权威的综合部门出面主持，按一定的程序形 成并颁布的，在行业中具有示范作用的样本。 1.规范性；2.完备性；3.适用性。,建设工程施工合同（示范文本）（GF 1999 - 0201）,2020/8/14,34,第六章 合同管理概述,第四节 合同的履行 一、合同的履行 当事人应当按约定全面履行自己的义务。

25、 二、合同履行的原则 （一）全面履行的原则 （二）协作履行的原则 （三）实际履行的原则 （四）经济履行的原则,2020/8/14,35,第六章 合同管理概述,三、合同履行过程中发生变动的履行 (一)合同履行主体变动的履行。 (二)债权人发生变化的履行。 (三)债务人提前履行债务。 (二)债务人部分履行债务。 (二)合同主体发生其他变动的履行。,中止履行,提存,不是主体变更,2020/8/14,36,案例,我承租了一个商铺，生意做旺后，业主突然提出加租，我认为合同期未届满加租不合理，因此不同意。之后业主就拒绝收取我的租金，并且一直避开我。我担心业主将来以我拖欠租金反告我违约，我该用什么方法才能保

26、护自己的合法权益呢？,2020/8/14,37,第五节 合同的变更和转让 一、合同的变更 合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。 合同法规定，当事人协商一致可以变更合同。合同变更仅指合同内容和客体的变更，不包括合同主体的变更。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,38,第六章 合同管理概述,二、合同的转让 合同转让是指合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的法律行为。应取得合同另一方同意，经原批准机关批准，并不得牟取暴利。 (一)合同权利的转让 权利的转让，是指合同中的债权人依法将自己的债权全部或者部分转让给合同当事

27、人以外的第三人的合法行为。,2020/8/14,39,第六章 合同管理概述,(二)合同义务的转让 合同义务的转让，是指合同中的债务人将自己应履行 的义务转让给第三人的行为。债务人将合同义务转让给第 三人，可以是全部转让，也可以是部分转让，但应当经债 权人同意。 (三)合同权利义务转让的条件 合同法第八十八条规定：“当事人一方经对方同意， 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”,2020/8/14,40,三、合同一方当事人发生变化的处理 1、合同生效后当事人不得因名称变更，或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。 2、当事人签订合同后，现出企业合并的，由合并后的法人或者

28、其他组织行使合同权利，履行合同义务。 3、当事人签订合同后，现出企业分立的，由分立后的法人或者其他组织对合同的权利、义务享有连带债权，承担连带债务。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,41,第六章 合同管理概述,第六节 合同的终止 一、合同终止概述 合同权利义务的终止，也称合同终止，是指当事人之 间根据合同确定的权利义务在客观上不复存在，据此合同 不再对双方发生作用。 二、合同终止的原因 (一)债务已按照约定履行。 (二)合同解除：对已经发生法律效力、但尚未完全履行的合同，因当事人一方的意思或双方的协议而使得债权债务关系提前归于消灭的行为。 约定解除、法定解除,无效合同,被撤销合同,合

29、同变更,合同转让,合同中止,合 同 终 止,2020/8/14,42,第六章 合同管理概述,(三)债务相互抵消 法定债务抵消、约定债务抵消 (四)债务人依法将标的物提存 (五)债权债务同归一方 (六)债权人免除债务 (七)其他情形,提存指在一定条件下，债务人以消灭债务之目的，把清偿标的物提交于法定处所的行为。合法的提存，在债权人和债务人之间，自提存时起发生债权消灭的效力。而且在提存后，标的物毁损灭失的危险，由债权人负担。债务人也无须支付利息或者赔偿其孳息未收取的损害。,时效期满、合同的撤销、合同主体的自然人死亡而其债务又无人承担。,2020/8/14,43,第六章 合同管理概述,第七节 合同的

30、担保和合同争议的解决 一、担保与担保法的概念 （一）担保：当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 （二）担保法：调整因担保关系而产生的债权债务关系的法律规范的总称。 担保合同应遵循平等、自愿、公平、诚信的原则。 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同就无效。,保证,抵押,质押,留置,定金,担保方式,2020/8/14,44,二、合同担保的形式 （一）保证：指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或者承担责任的行为。 一般保证 连带保证 1、保证人资格 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。 2、保

31、证合同的内容 3、保证责任,第六章 合同管理概述,2020/8/14,45,案例分析,甲向乙借款两万，并有丙从中作保，三人均在借款合同上签字。后甲请求乙推迟还款期限一年，乙应允，但提出推迟一年期间的利息是30%，甲同意；并变更合同的协议。甲乙将变更合同的内容告诉了丙。丙当时碍于情面，口头表示同意。后因甲到期不能还款，进发生纠纷。 问丙应承担什么责任？,2020/8/14,46,第六章 合同管理概述,（二）抵押：是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。提供担保的财产称为抵押物。 1、抵押物：抵押物的种类、不能抵押的财产、抵押物登记 2、

32、抵押合同的内容 3、抵押的效力：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。 4、抵押权的实现,2020/8/14,47,（三）留置权：留置权适用于因保管合同、运输合同、加工承揽合同、建设工程合同等法律规定可以留置的合同。 留置权成立的必要条件： 1、债权人必须按照合同的约定占有对方的财产； 2、债务人负担的债务必须是依照该合同应交付的一定款项； 3、债务人的债务须到履行期届满才能行使留置权。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,48,（四）质押：是指债务人或者第三人将其动产或者某项权利移交债权人占有，将该动产或者权利作为债权担保。 动产质押和权力质押 可质押的权利：汇票、支票、

33、本票、债券、存款单、仓单、提单等；依法可转让的股份、股票；依法可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利。,第六章 合同管理概述,动产：是指能够移动而不损害其经济用途和经济价值的物，一般指金钱、器物等。 不动产：指土地、建筑物及其他附着于土地上的定着物，如果移动就会改变性质、损害其价值的有形财产，包括物质实体及其相关权益。 在法律上区分动产与不动产的意义在于： 一、得失变更上，动产是交付主义，不动产需登记 二、诉讼管辖及涉外法律适用上，动产是属人主义，不动产是属物主义。,2020/8/14,49,第六章 合同管理概述,六、合同争议的解决 （一）和解（协商）：是由当事人

34、双方自行解决，也可以在第三人参与（不是主持）的情况下达成和解。 （二）调解：调解指由仲裁诉讼程序以外的，双方信任的第三人(工商行政管理部门；合同当事人的上级主管部门；其他双方一致同意的单位或个人)主持，根据双方当事人自愿的原则，依法达成调解协议。最终形成调解书。 （三）仲裁：采用一裁终局制 （四）诉讼：采用二审终审制,协商为主、调节优先,当事人之间对于不履行合同或者履行合同不符合约定而产生的争议。,2020/8/14,50,第六章 合同管理概述,第八节 履约违约责任 一、违约责任概述 合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合 约定时，依法应承担的法律责任。 二、违反合同民事责任的构成要件

35、 任何法律责任都是有条件的，承担违约责任的要件： （一）严格责任原则：只要“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定”就要承担履约违约责任。 （二）过错责任原则：以过错的存在作为追究违约责任的要件。,2020/8/14,51,第六章 合同管理概述,三、承担履约违约责任的方式 承担违约责任的方式有：“继续履行，补救措施，赔 偿损失，违约金，定金”五种。 （一）违约金：当事人可以约定一方违约时应当根据违 约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约 产生的损失赔偿额的计算方法。违约金具有惩罚性和补偿 性。 （二）继续履约：在违约方支付了违约金、赔偿金以后 ，权利方的意愿 ，可继续履行合

36、同中规定的未完成的任务。,2020/8/14,52,第六章 合同管理概述,（三）补救措施：对违约责任没有约定或者约定不明确的，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做（返工）、退货、降价等补救措施。 （四）赔偿金：是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失所应当赔偿的损失。 （五）定金：是指当事人为保证合同的履行，由一方当事人在合同履行之前支付给对方的一定数额的货币。定金是一种担保形式，也是一种违约责任形式。定金最高不能超过标的额的20。收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,定金是一个规范的法律概念，是合同当事人为确保合同的履行而自愿约定的一种担保形式。买家履行合同后，定金应当抵作价款或者收回；若买家不履行合同，无权要求返还定金。我国担保法还规定：定金应以书面形式约定，当事人一旦以书面形式对定金作了约定并实际支付了定金，即产生相应的法律后果。另一方面，定金作为合同履行的一种担保，担保法中规定：担保合同(即定金条款)是主合同的从合同，若主合同无效，定金条款无效(另有约定的，按约定)。换言之，若合同无效，定金条款亦无效，收受定金的一方应返还定金。,订金并非一个规范的法律概念，实际上它具有预付款的性质，是当事人的一种支付手段，并不具备担保性质。商品房交易中，如买家不履行