《劳动合同法》解析与应对(PPT 76页).ppt

1、劳动合同法解析与应对,省劳动争议仲裁委员会办公室 二OO七年十一月,一、概述 二、主要内容解析 三、应对与建议,一、概述,一石击起千层浪： “劳动合同法是保护劳动者权益的护身符”新华网 “劳动合同法对劳动者偏袒还不够” 中国青年报 “中国立法机构29日通过了一部影响广泛的旨在加强对工人保护的新劳动法，这是对广大农民工中出现的越来越多的不安定迹象作出的一个反应。”美国纽约时报网站6月30日,2007年6月29日十届全国人大常委会第二十八次会议审议通过，2008年1月1日起施行。,（一）立法过程,1、1994年劳动法颁布不久，劳动部提出并制定完善我国劳动法律框架体系的意见，把劳动合同法列入其中，开

2、始实施最初的调研和起草工作，但不久便停止运作，搁置长达近10年时间。 2、2004年10月，劳动法颁布10周年之际，社会各界针对劳动法本身及其执行存在的问题，建议起草劳动合同法、社会保险法等配套法律法规。,3、2005年2月18日，全国人大常委会宣布劳动合同法列入2005年立法计划。 4、2005年12月24日，劳动合同法（草案）首次提请十届全国人大常委会第十九次会议审议。 5、2006年3月20日，全国代表常委会决定将草案向社会公开征求意见，至4月20日，公开征求意见截止，共收到各界意见191849件。 6、2006年12月24日，全国代表常委会对草案进行二审。,7、2007年4月24日，三

3、审。 8、2007年6月24日，提交四审。 9、2007年6月29日，十届全国人大常委会第二十八次会议表决通过中华人民共和国劳动合同法，并以145票赞成，0票反对、0票弃权、1人未按表决器高票通过。,争论与博弈,上海跨国企业人力资源协会代表撤资威胁 阿迪达斯、强生、雅诗兰黛积极游说 欧盟商会建议书转移生产线 港商说不 上海美国商会42页建议书 社会意见1个月19万条,山西黑砖窑事件 肯德基麦当劳非全日制用工事件,（二）意义与评价,劳动合同法是各方面价值及利益博弈的结果，在力争进步性的同时，更接近了现实。,夏威夷大学中国法律问题专家罗纳德布朗说： 在财富差距不断扩大、形势日趋紧张的时候，实施这样

4、的步骤，反映出中国政府希望在鼓励投资的欲望和改善工人生活条件的需要之间实现平衡。这项即将通过的法律中出现了一系列新的政府措施，旨在使中国的法律和政治制度与时俱进，从而与剧烈的经济和社会变化相适应。,劳动合同法宣传提纲将重要意义概括为三点： 1、制定劳动合同法是尊重劳动，保护劳动者的重要举措。 2、制定劳动合同法是落实科学发展观、构建社会主义和谐社会的重要内容。 3、制定劳动合同法是完善劳动保障法律体系的重要举措。,（三）四大亮点（显著变化） 1、强化劳动者合法权益的保护性规定，包括： （1）引导签订长期合同 （2）防止滥用试用期 （3）存在事实劳动关系即享有权利 （4）合同终止享有经济补偿 （

5、6）限定违约金条件 （7）企业裁员时的保护性规定 （8）扩大劳动者行使即时解除权的范围 （9）加重用人单位违法成本 （10）加大维权力度，强化行政部门职责 2、扩大了劳动合同适用范围 3、规范劳务派遣 4、增加非全日制用工劳动合同的规定,二、主要内容解析 第一章 总则（第1至6条） 第二章 劳动合同的订立（第7条至第35条） 第三章 劳动合同的履行和变更（第29条至第35条） 第四章 劳动合同的解除和终止（第36条至第50条） 第五章 特别规定（第51条至第72条） 第六章 监督检查（第73条至第79条） 第七章 法律责任（第80条至第95条） 第八章 附则（第96条至第98条）,第一章 总则

6、 （一）适用范围 劳动法第二条 在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 劳动合同法第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。,用人单位 劳动者 适用劳动合同法 各种类型企业 劳动者 民办非企业单位 劳动者 个体经济组织 劳动者 国家机关 公务员 工勤人员 社会团体 公务员

7、参（依）照公务员管理人员 事业单位 工勤人员 实行聘用制劳动合同的 另有规定的 无特殊规定的 其他组织 建立劳动关系的劳动者 家庭或者个人 家政服务人员 个体工匠 帮工、学徒 农村承包经营户 受雇人 ,（二）、用人单位规章制度 1、用人单位应依法建立和完善劳动规章制度 劳动部关于对新开办用人单位实行劳动规章制度备案制度的通知中已明确，规章制度主要包括：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖惩，以及其他劳动管理规定。 法律后果包括： （1）行政责任责令改正，给予警告。 （2）不予适用 （3）劳动者可以随时通知解除劳动合同 （4）民事赔偿责任,2、制定、修改规章制度、决定重大事

8、项的程序要求：,经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见。,与工会或职工代表平等协商确定,公示或告知，使劳动者知悉规章制度内容,3、规章制度合法性问题 ： （1）限制人身自由和婚姻自由的规定无效 ； （2）违反法律法规规定的无效 ； （3）不与劳动合同和集体合同相冲突 。,第二章 劳动合同的订立 （一）劳动关系的建立 （二）劳动合同期限及无固定期限劳动合同 （三）劳动合同的必备条款与约定条款 （四）试用期 （五）违约金 （六）无效合同,（一）劳动关系的建立 1、劳动关系自用工之日起建立；案例 2、用人单位应当建立职工名册备查。,案例用劳动合同法的规定判断下列劳动关系建立的时间： A、小张

9、于2007年1月20日通过某公司在人才市场举办的招聘考试，2月1日填写新入职人员登记表，2月3日起在公司生产车间工作，公司一直未与其签订劳动合同。 B、小王于2007年3月5日经某公司招聘入职，口头约定试用期1个月，2007年4月5日小王如期转正，并于当日与公司签订了期限至2008年4月的劳动合同。 C、某大学毕业生小吴，于2006年11月25日与某公司及所在高校签订高校毕业生就业协议书，约定违约金2000元，2007年7月小吴去公司报到前体检查出为乙肝病毒携带者，公司拒绝接收并于2007年7月25日作出解除毕业生就业协议的决定。,3、用人单位如实告知和劳动者如实陈述义务 （1）用人单位的告知

10、义务： 第一，告知必须是如实告知； 第二，告知的时间是用人单位招用劳动者时； 第三，告知应以一种合理且适当的方式进行，必须 能够让劳动者确定知道和了解； 第四，告知的内容应符合法律规定； 第五，告知是一项义务。,（2）劳动者的如实说明义务：,4、订立书面劳动合同 必须走出“不签劳动合同对企业有利”的误区！ 不签订劳动合同用人单位将承担下列法律风险： （1）支付双倍劳动报酬。 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 （2）导致无固定期限劳动合同条件成立的风险。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动

11、者已订立无固定期限劳动合同。 （3）用人单位自身利益无法得到保护的风险。,“用工必签劳动合同”！,（二）劳动合同期限及无固定期限劳动合同,劳动合同期限,固定期限,无固定期限,以完成一定工作任务为期限,无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。,无固定期限劳动合同的订立： 1、协商订立 2、强制订立 （1）劳动者在该用人单位连续工作满十年，并提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但劳动者明确提出订立固定期限劳动合同的除外。 包括4个条件： A、劳动合同终止； B、劳动者在该用人单位连续工作满十年； C、劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同； D、

12、劳动者没有提出订立固定期限劳动合同。,（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年，劳动者提出或者同意订立劳动合同且未提出订立固定期限劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。 包括3个条件： A、用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制 重新订立劳动合同； B、达到“双十” ； C、劳动者未提出订立固定期限劳动合同。,（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。 包括4个条件

13、： A、此前曾经订立了两次固定期限劳动合同； B、两次固定期限劳动合同是连续的，不间断的； C、劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一、 二项规定的情形； D、双方同意续订劳动合同，且劳动者未提出订立 固定期限劳动合同的。,第39条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）

14、被依法追究刑事责任的”。 第40条第1、2项规定，“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，以及劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”,3、视同订立 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,（三）劳动合同的必备条款与约定条款 必备条款为第17条第1款1至9项，新增条款包括： （1）增加了用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人，劳动者的姓名、住址和居

15、民身份证或者其他有效身份证件号码等条款。 （2）增加了工作地点条款。 （3）增加了工作时间和休息休假条款。 （4）增加了社会保险条款。 （5）增加了职业危害防护的条款。,删减不再作为必备条款的包括： （1）劳动纪律 （2）劳动合同终止的条件 （3）违反劳动合同的责任。 约定条款列举包括：试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等。,（四）试用期 1、试用期限的限制及与劳动合同期限的关系,试用期包括在劳动合同期限内，享有劳动合同期内的全部劳动权利。 劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。,案例： 某公司与张某签订了2年期限的劳

16、动合同，约定试用期为6个月，试用期工资1600元，转正后的工资为2000元，并已按约定实际履行，问：某公司将要承担什么支付责任？,劳动合同法第83条规定，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 赔偿金=20004=8000元 转正后工资差额=20004-16004=1600元,2、试用期工资 第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。,就高原则,3、试用期解

17、除的条件： （1）试用期间被证明不符合录用条件的； （2）严重违反用人单位规章制度的； （3）严重失职营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （5）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的； （6）被依法追究刑事责任的； （7）劳动者患病或者非因工负伤,在规定医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。,“不符合录用条件”的构成要件: 第一，用人单位招聘时明确告知劳动者录用 条件

18、； 第二，录用条件明确具体，符合法律规定； 第三，劳动者被证明不符合录用条件。,(五)违约金 1、培训协议与服务期（D22） 服务期，是指由于用人单位提供专项培训费用，对劳动者进行专业技术培训，而由用人单位与劳动者在劳动合同中或者在服务期协议里约定的劳动者必须为该用人单位提供劳动的期间。 （1）约定服务期的条件 A、用人单位对劳动者进行了培训； B、用人单位支付了专项的培训费用； C、培训的性质是专业技术培训。 （2）约定服务期的期限,（3）违约金的数额 本法第22条2款规定，劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动

19、者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 案例 公司派王某到美国接受为期1个月的专业技术培训，培训费用为3万6千元，公司和王某签订一个服务期协议，王某接受培训后必须为公司服务3年，否则，要赔偿公司的培训费。如果王某培训后在公司工作满2年后想要解除合同，按照规定，需赔偿公司的金额？,36000/31=12000元,2、保守秘密与竞业限制,竞业限制的前提条件必须有可保护的商业秘密。 义务主体必须是商业秘密的知悉者，实际接触、了解或掌握企业商业秘密的相关人员和企业高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员 竞业限制期限不得超过2年 竞业限制的范围行业及业务范围；区域范围。

20、 经济补偿 劳动者违约责任。 3、排他,（六）无效合同,1、劳动合同无效的原因： （1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。 构成要件： A、必须有欺诈、胁迫、乘人之危的故意，明知自己提供的情况虚假、或明知对方处于危难，希望或放任对方陷入错误意思表示发生； B、实施了欺诈、胁迫或乘人之危的行为； C、受欺诈、胁迫、被乘人之危方因此行为在违背真实意思的情况下订立或者变更了劳动合同。,（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。 （3）违反法律、行政法规强制性规定的。 2、无效合同的确认机构劳动争议仲裁机构或者人民法院。 3、无效合同的法律后

21、果 （1）支付劳动者工资，劳动报酬的数额参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 （2）赔偿损失。,第三章 劳动合同的履行和变更 （一）履行 1、劳动合同履行的原则 实际履行 亲自履行 全面履行 协作履行,2、用人单位下列事项变化时，劳动合同继续履行： （1）变更名称； （2）法定代表人、主要负责人或者投资人等事项 变化； （3）用人单位发生分立、合并。,（二）变更 1、劳动合同变更的条件： （1）协商一致变更； （2）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，具体包括： A、订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或废止； B、用人单位方面的原因； C、劳动者方面的原因； D、客观方

22、面的原因。,2、劳动合同变更应注意的问题： （1）变更发生的时间必须是在劳动合同依法订立后，合同没有完全履行完毕之前。 （2）必须坚持平等自愿、协商一致的原则。单方擅自变更强迫对方履行违法。 （3）合法，不得违反法律、法规的强制性规定。 （4）必须采用书面形式。 （5）变更劳动合同的条件出现，双方无法就变更劳动合同达成一致意见时，应及时解除劳动合同。,第四章 劳动合同的解除和终止,（一）解除条件 1、协商解除 用人单位提出的需支付经济补偿金；不受限制解除条件约束。 2、提前30日通知解除 （1）劳动者提前30天通知解除，试用期内提前3天通知解除。 用人单位不支付经济补偿金。,（2）用人单位提前

23、30天通知（或支付代通知金）解除（非过失性解除）,3、即时解除 （1）劳动者被迫解除，用人单位需支付经济补偿金：,（2）用人单位即时解除（过失性解除）,4、经济性裁员 满足条件、厘清对象、符合程序、给足补偿、确保两个优先（优先留用与优先录用）。 （1）经济性裁员的条件： A、依照企业破产规定进行重整的； B、生产经营发生严重困难的； C、企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动 合同后，仍需裁减人员的； D、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生 重大变化，致使劳动合同无法履行的。,（2）经济性裁员的程序,（3）优先保留的人员 A、与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； B、订立

24、无固定期限劳动合同的； C、家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 （4）不得裁减的人员。见限制解除条件。 （5）经济性裁员时企业的义务 A、支付经济补偿； B、裁员后6个月内再招聘新员工时，应通知并在同等条件下优先招用被裁人员。,5、限制解除条件（适用非过失性解除及经济性裁员）,(二）终止条件 1、D44规定的劳动合同终止条件： A、劳动合同期满的； B、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； C、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣 告失踪的； D、用人单位被依法宣告破产的； E、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或 者用人单位决定提前解散的； F、法律、行政法规规定

25、的其他情形。,2、逾期终止,(三)经济补偿 1、一般劳动者经济补偿金的计算公式 经济补偿金=工作年限月工资 注： A、工作年限满6个月不满1年的，按1年计算；不满6个月的按半年算。 B、月工资是劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。 2、高收入劳动者经济补偿金的计算公式 经济补偿金=工作年限（12）当年上年度职工月平均工资3倍,(四)赔偿金 1、违法解除或终止劳动合同的： （1）不符合法定解除、终止条件而解除、终止劳动合同的。 （2）违反法定程序解除、终止劳动合同的。 （3）具有法律规定的不得解除劳动合同或需要逾期终止劳动合同的情形，用人单位直接解除、终止劳动合同的。 法律后果：劳动

26、者要求继续履行的，应当继续履行；劳动者不要求继续履行或继续履行已经不可能的，用人单位需要按法律规定的经济补偿金的2倍向劳动者支付赔偿金。,2、解除、终止劳动合同未支付劳动者经济补偿金的。 D85规定，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，按应付金额50%以上100%以下的标准责令向劳动者加付赔偿金。 3、解除、终止劳动合同未履行法律规定的义务的。 D84规定，用人单位违法向劳动者收取财物给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任； D89规定，用人单位未向劳动者出具解除或终止劳动合同书面证明给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。,劳动者需支付赔偿金的情形： 1、劳动者违法解除劳动合同的。 2、劳

27、动者违反保密义务或竞业限制义务，给用人单位造成损失的，需赔偿损失。,（五）附随义务（解除和终止手续的办理） 1、劳动合同解除、终止的文书制作与送达 注：（1）明确谁提出解除；（2）注明通知时间；（3）注明解除或终止生效时间；（4）注明解除或终止理由；（5）经济补偿数额及标准。（6）劳动者签收。 2、转移社会保险、档案关系。15日内。 企业职工档案管理工作规定，企业职工调动、辞职、解除劳动合同或被开除、辞退等，应由职工所在单位在1个月内将档案转交其新的工作单位或其户口所在地的街道劳动（组织人事）部门。 3、工作交接。 D50规定用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时

28、支付。,第五章 特别规定,(一)集体合同 1、集体合同与劳动合同的区别与联系 联系： （1）劳动合同关于劳动者权益的规定不得低于集 体合同的标准；低于的部分无效。 （2）集体合同具有补充劳动合同内容的功能。 （3）集体合同效力优于单位内部规章。,2、集体合同的签订程序,3、集体合同争议的解决 （1）签订集体合同时产生的争议，当事人协商解决不成的，当地人民政府劳动行政部门可以对有关各方协调处理。 （2）履行集体合同发生争议，当事人协商解决不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院起诉。,（二）劳务派遣 1、劳务派遣三方关系,劳务派遣单

29、位,用工单位,劳动者,民事合同关系,劳动关系,劳务关系,2、劳务派遣企业的资质限制及义务 （1）资质限制劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不少于五十万元。用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。 （2）对劳动者的义务 A、签订劳动合同。合同期限为二年以上的固定期限。 B、告知义务。 C、支付劳动者劳动报酬。 在无工作期间，派遣单位按所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。不得克扣用工单位按派遣协议支付给劳动者的劳动报酬。 D、承担连带赔偿责任。,3、用工单位对劳动者的义务 （1）告知义务。 （2）提供劳动条件、遵循劳动标准。 （3）支付劳动报酬： A、提供同工同酬，跨地区派遣劳动者的，劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。 B 、支付加班费、绩效奖金，提供与岗位相关的福利待遇。 C、实行正常的工资调整机制。 （4）按照劳务派遣协议使用劳动者。 （5）连带赔偿责任。,4、实行劳务派遣应注意的问题 （1）审查劳务派遣企业的资质 ； （2）明确劳务派遣的期限； （3）明确劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式 ； （4）明确