合同的订立和成立.ppt

1、第二节合同的订立和成立 一、合同订立的概念 、合同的订立：当事人之间为了设立、变更和终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并达成合意的行为和过程。 、意义：合同法律关系发生、变更、终止过程的重要阶段，没有当事人订立合同的行为，合同就不能成立和生效，合同当事人的权利义务关系也不能产生。,二、订立合同的主体 、订立合同的主体：实际订立合同的人 当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。,自然人 合同的主体法人 其他组织合同的订立主体 代理人,合同的订立主体： （一）自然人因出生而取得独立法律人格的主体，是相对于法人的民事主体。自然人要成为订立合同

2、的主体，还必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。否则：代理人 （二）法人订立合同时是否具有主体资格主要是看合同是否在其权利能力和行为能力范围之内，即是否在其法律赋予的业务范围或经营范围之内。 （三）其他组织依法成立的从事生产经营活动或其他专门活动的非法人组织，其民事权利能力与民事行为能力是一致的，由法律赋予的业务范围或经营范围所决定。 （四）代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。,三、合同的形式 （一）合同形式的概念 、定义：表示合同内容的具体方式，或者说合同内容的外在表现形式。 、意义： 合同的形式是合同当事人合意即合同内容的外观形

3、式或者载体 合同的形式还具有证明客观合同的存在的作用,（二）合同形式的种类 以合同形式自由为原则，以强制采用书面形式为补充，除了法律特殊规定和当事人特别约定并不强行要求合同必须采取哪一种形式。 书面形式：以文字等可以有形地再现合同内容的手段而订立的合同的形式。（合同书、信件和数据电文） 口头形式：当事人面对面地谈话或者通过通讯设备如电话交谈以对话方式达成的合同的形式。（谈话） 其他形式：当事人以语言、文字以外的其他手段进行意思表示，表现合同内容的合同形式。（行为）,效力比较： 经过公证的书面形式 一般的书面形式 口头形式,特别提示： 以下合同应采用书面形式： 定期租赁合同、房屋买卖合同、金融机

4、构借款合同、融资租赁合同、技术开发合同、技术转让合同、建设工程合同,四、合同的条款 （一）合同的一般条款 1、合同条款：当事人协商确定的合同内容，是当事人约定的权利和义务。 2、合同的一般条款合同的主要条款（必备条款） 合同的主要条款由合同的类型和性质决定，还可由当事人约定 合同的一般条款只具有提示性和示范性 合同条款可由当事人约定，通常包括但不限于一般条款 不同合同，由其类型与性质决定，其必备条款可能不同 3、合同的一般条款的内容： 当事人的名称或者姓名和住所 标的，数量，质量，价款或者报酬 履行期限、地点和方式 违约责任，解决争议的方法等,4、示范文本：当事人可以参照各类合同的示范文本订立

5、合同。 示范文本只是当事人订立合同时的参考文件，对当事人并无强制力。,（二）合同的格式条款 1、定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 2、产生原因：对效率的追求及垄断的形成 3、意义： 利对于大量重复发生的合同，不必多次重复缔约的全过程，节约交易时间、节省交易成本 弊垄断企业在订立合同时，往往会利用优势地位，制定有利于自己不利于对方的格式条款,4、对格式条款的规制： （1）格式条款提供者的义务 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 （2）格式条款无

6、效的情形 （3）格式条款的解释和适用规则,格式条款具有一般合同条款无效的情形。 格式条款中的免责规定是合同法规定的无效免责条款。 格式条款具有对提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方当事人主要权利的情形。 ,对格式条款理解发生争议应按照通常理解解释 对格式条款有两种以上解释应作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款与非格式条款不一致应采取非格式条款 ,既然格式条款是由一方制订的而不是由双方商订的，那么各项条款可能是制作人基于自己的意志所作的有利于自己的条款，尤其是条款制作人可能会故意使用或插入意义不明确的文字以损害相对方的利益，或者从维持甚至强化其经济上的优势地位出发，将不合理的

7、解释强加于相对方，所以，为维护相对方的利益，就在条款不清楚时，对条款制作人作不利的解释。,五、合同的订立的程序 意思表示一致（合意） 合同成立 意思表示：把内心的想法通过外在的形式表现出来。 合同法规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”,合同的订立和一般成立： 要约 到达受要约人时生效 承诺 承诺通知到达要约人时生效 合同的成立 承诺生效时承诺到达时间 合同成立的特殊形式：,（一）要约 、定义：希望和他人订立合同的意思表示。 要约发盘、出盘、发价、出价、报价 要约人：发出要约的人 受要约人：接受要约的人 、构成要件： 内容具体确定 要约至少应当具有合同成立所必须的条款 表明经受要约人承

8、诺，要约人即受该意思表示约束 要约人必须采用一种肯定明确的语气表述其订立合同的意图,比较：要约和要约邀请 要约：希望和他人订立合同的意思表示。 要约邀请（要约引诱）：邀请或者引诱他人向自己发出订立合同的要约的意思表示。 包括：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告,特别提示： 要约是要约人向特定相对人作出的意思表示，如果不是向特定的相对人作出的意思表示，不为要约，而为要约邀请。 注意其例外，如符合要约条件的商业广告、标明价格的商品陈列、处于运转状态的自动售货机。,、要约的生效时间 定义：要约开始对要约人产生拘束力的时间 确定要约生效时间的意义：明确要约对要约人和受要约人产生不同

9、的法律效力 我国合同法规定：“要约到达受要约人时生效。”,补充： 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,、要约的效力 定义：要约所产生法律拘束力即法律后果，包括对要约人的效力和对受要约人的效力两方面。 对要约人的效力：要约生效后，直至要约失效，要约人要受到要约的约束，不得随意撤销和变更要约，而且一旦受要约人承诺合同即告成立要约人不得反悔。 对受要约人的效力：要约生效后，受要约人获得了承诺的法律资格。这种地位或资格是受要约人的权利而非义务，如果受要约人

10、对要约进行承诺，就使合同成立；如不进行承诺，受要约人也不承担任何义务，特别是不承担通知的义务。即使要约中规定受要约人不承诺应该通知，不通知视为承诺，这样的规定对受要约人也并无法律拘束力。,、要约的撤回： 定义：在要约发出之后但在发生法律效力之前，要约人欲使该要约不发生法律效力而做出的意思表示。 撤回要约的条件：撤回要约的通知在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。,、要约的撤销： 定义：要约人在要约发生效力之后而受要约人承诺之前，欲使该要约失去法律效力的意思表示。 撤销要约的条件：撤销要约的通知要在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，并且 要约不得撤销的情形： 一是要约中明确规定了承诺期

11、限或者以其他形式明示要约不可撤销的； 二是受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。 这样的规定既有利于要约人根据变化对订立合同做出灵活的决定，又有利于保障受要约人的利益不受损害。,比较：要约的撤回与撤销,、要约的失效（消灭终止）： 定义：要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受到其约束。要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。 要约失效的条件： 有下列情形之一的，要约失效： （1）拒绝要约的通知到达要约人时； （2）要约人依法撤销要约； （3）要约中确定的承诺期限届满，受要约人未做出承诺的； （4）受要约人对要约的内容做出实质

12、性变更的。,（二）承诺（接受） 1、定义：是受要约人同意要约的意思表示。 2、构成要件： 承诺必须由受要约人做出 承诺须向要约人做出 承诺必须是对要约的内容做出完全同意的意思表示，也即承诺的内容须与要约保持一致 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约 承诺必须在要约的有效期内做出,承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： （一）要约以对话方式做出的，应当即时做出承诺的意思表示，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达要约人。 ,、承诺的方式 定义：受要约人将其承诺的意思表示传达到要约人所采用的方式

13、。 方式：承诺原则上应当以通知方式做出，以行为方式做出为例外。 通知方式（明示）书面通知 口头通知 行为方式（例外）根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺,、承诺的生效 承诺通知到达要约人时生效 承诺生效的时间直接决定了合同成立的时间，承诺何时生效，合同何时成立。 要约 到达受要约人时生效 承诺 承诺通知到达要约人时生效 合同的成立 承诺生效时承诺到达时间,补充： 要约以信件发出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算，信件未载明日期的，自投寄信件的邮戳日期开始计算。,、承诺的撤回 定义：承诺人在承诺发出之后但未生效之前，取消承诺使其不发生法律效力的意思表示。 条件：撤回承诺的通知应当在承诺

14、生效之前或者与承诺通知同时到达要约人。 与要约的撤回类似 承诺撤回的通知承诺到达之前同时到达要约人 承诺不可撤销,、承诺的迟到（预期的承诺） 定义：受要约人超过承诺人所要求的承诺期限所发出的承诺。 原因：承诺须于承诺期内或合理期内作出 由于受要约人的原因而超过了承诺期限的承诺 由于非要约人的原因而超过了承诺期限的承诺。 后果： 因迟发而迟到的承诺为新要约 未迟发而迟到的承诺，要约人负有通知义务，否则承诺有效，合同成立,、承诺的内容 实质变更要约内容的承诺为新要约 包括：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、 履行期限、履行地点和方式、 违约责任和解决争议方法等的变更 非实质变更要约内容的承诺 承

15、诺有效 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容做出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,六、合同的成立 （一）合同成立的概念 合同当事人就合同的主要条款达成一致从而在当事人之间形成合同权利义务关系的法律后果。 （二）合同成立的时间承诺生效时合同成立 （三）特殊形式的合同成立 、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。 、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合

16、同成立。 、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,合同的订立和一般成立： 要约 到达受要约人时生效 承诺 承诺通知到达要约人时生效 合同的成立 承诺生效时承诺到达时间 合同成立的特殊形式：,小结： 1、一般原则：合同成立的时间为承诺到达时间 2、特例： （1）采用合同书形式签订合同的，双方当事人签字或盖章的时间为合同成立时间。签字盖章不在同时进行的，最后一方签字或盖章时间为合同成立时间。 （2）采用确认书方式签订合同的，签订确认书的时间为合同成立时间。 （3）法律要求采用特定形式签订合同，但一方履行主要义务，对方接受的，合同成立。,（四）合同成立的地点（合同签订地） 、一般的合同：承诺生效的地点合同成立的地点； 、对于采用数据电文形式订立的合同，收件人的主营业地合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地合同成立的地点； 、对于采用合同书形式订立的合同，双方当事人签字或者盖章的地点合同成立的地点。,七、缔约过失责任（订立合同过程中因过错而承担的责任） （一）缔约过失责任的含义 、定义：订立的合同的当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。 、先合同义务：根据诚实信用原则，要求缔约当事人在订立合同的过程中应履行的注意义务，包括当事人之间的相互协助、通知等义务。,（二）承担缔约过失责任的法定情形 （