高新技术与知识产权

1、高新技术知识产权,高新技术知识产权是企业争取市场主动权的核心要素,其保护对象、范围、保护期限等不同于一般的知识产权。当前,我国高新技术知识产权保护在保护意识、管理制度等方面存在很多问题,并造成了很大损失。因此。应从宏观和微观视角出发,通过建立健全知识产权保护体系和制度,建立高新技术企业知识产权保护体系、依法治企、建立健全法人治理结构等科学合理的战略措施来保护高新技术知识产权,发挥其核心作用。,一、 高新技术知识产权的内涵和特点 高新技术知识产权是关于计算机、信息技术、航天、生物、海洋科学等前沿科学技术的知识产权。知识产权具有无形性、专有性、时间性和地域性的特征,其权利人都有权将其权利客体作为交

2、易标的进行转让、买卖,在受到不法侵害时有权请求司法救助,获取损害赔偿。高新技术知识产权还具有以下三方面特点。 1 高新技术知识产权的保护对象和保护范围特殊 高新技术知识产权保护的对象是人类最尖端的技术,具有关键性作用。高新技术是以计算机、信息技术为核心,并涉及生物、新材料、自动化、航天、海洋科学等前沿科学技术,是人类最尖端的技术,具有重要的作用。高新技术知识产权保护范围广泛,高新技术知识产权工作涉及专利、版权、商标、商业秘密乃至合同问题,因此需要多方面协作才能取得成效。,2高新技术的开发途径和应用成效特殊 高新技术开发比较复杂,往往是高新技术产业、高校和科研机构、政府等多方联合开发;高新技术的

3、应用成效显著,高产出,高回报率,企业可获得高额利润;高新技术投资高,成效大,是企业发展的核心。因此,保护好高新技术知识产权是高新技术企业在国内、国际市场取胜的法宝。 3高新技术知识产权保护期限和诉讼管辖特殊 高新技术更新速度快,周期短,其保护期限特殊,不同于一般知识产权的保护期限。我国法律明确规定了商标权、著作权、发明专利等的具体保护期限,但是高新技术发展迅速,周期较短,一项高新技术可能在短时间内就会被淘汰。因此,对于一项高新技术发明专利来说,20年保护期的现实意义是有限的。高新技术知识产权的诉讼管辖也不同于传统产业知识产权的管辖,由于涉及到最前沿的科技知识,需要专业更强、素质更高的法院来管辖

4、,一般需要指定的中级法院或中级以上的法院来管辖。,二、我国高新技术知识产权保护面临的困境 我国知识产权理论尽管发展较快并取得了很大的成绩,但因起步较晚,发展还不够充分,高新技术知识产权保护还存在很多问题。 1 我国高新技术知识产权保护面临问题的宏观审视 我国高新技术知识产权保护面临许多问题,从宏观视角看,问题主要表现在:我国高新技术知识产权管理落后于国际知识产权的发展。从国际形势看,我国高新技术知识产权管理落后,跟不上发达国家的潮流。入世后,我国企业面临严峻的知识产权考验,出口产品不断遭受外国知识产权的阻击。经常陷入国际知识产权纠纷之中,给企业带来巨大经济损失。我国高新技术知识产权管理体系、体

5、制不健全。从我国知识产权管理的总体发展状况看,知识产权法体系贫弱,未形成严密的体系;法制不健全。相关的知识产权法律法规有缺陷;体制不配套,没有健全的管理体制和完善的保护体制等等。,2我国高新技术知识产权保护面临问题的微观透析 从高新技术企业内部来看,高新技术企业知识产权保护观念落后,保护意识淡薄。很多高新技术企业保护知识产权的观念落后,重视科技创新及创新成果,不重视专利保护,有了科技创新成果不及时申请专利。企业经营者保护意识差,对高新技术知识产权的重视不够,不尊重他人知识产权,常因侵犯他人知识产权而陷入繁杂的纠纷中,耗费人力物力;不重视保护本企业高新技术知识产权,保护商业秘密的意识淡薄,以致创

6、新成果被他人抢先申请专利、注册商标,造成巨大的经济损失。高新技术企业缺少专门的管理机构,知识产权保护制度不健全。知识产权发达的国家都有健全的知识产权保护制度,其高新技术企业都设有专门的知识产权管理机构,如美国的IBM、日本的三菱公司都设有专门的知识产权管理部门,并发挥了关键作用。而我国知识产权管理制度不完善,如知识产权评估制度、保密制度、成果归档制度、员工激励制度、知识产权文献检索和利用制度等处于缺失或松散状况;许多高新技术企业没有专门的管理机构,即使有,专业水平也不高,知识产权管理人员素质低,以致造成知识产权在企业中没起到核心作用,甚至抑制了企业发展。,三、我国高新技术知识产权的保护对策 1

7、 我国高新技术知识产权保护的宏观对策 （1）提高认识,转变观念,增强全社会对高新技术知识产权的保护意识和法制观念正确的观念、意识是推动高新技术企业知识产权保护的前提。首先,各级政府要积极联合媒体,通过举办大型宣传活动,召开高新技术知识产权保护新闻发布会,组织高新技术知识产权保护研讨会及学术交流,使企事业单位人员和社会大众了解国际国内高新技术知识产权动态。其次,我国应将高新技术知识产权法制教育列入普法教育计划,在全社会范围内进行宣传教育,使相关工作人员和社会大众掌握高新技术知识产权相关的法律法规,懂得国际运行规则,并熟悉国际上典型的高新技术知识产权诉讼案例。,（2）构建知识产权法体系,建立健全知

8、识产权保护体系 要做好我国高新技术企业知识产权的法律保护,最根本的是使知识产权法体系化,建立知识产权制度。只有这样才能从整体上给知识产权以系统的法律保障。建立完备的知识产权法律法规体系,完善知识产权法律法规。我国相关机关应根据知识产权侵权和司法保护的特点,制定并完善专利、商标等知识产权保护方面的法律法规,做到法制完备,有法可依,为保护知识产权提供法律保障。建立完善知识产权制度相应的组织系统和设施系统。制度是由概念系统、规则体系、组织系统和设施系统共同构成的。知识产权制度是由相关法律法规的概念系统、规则系统以及实施、执行这些法律法规的组织系统和设施系统共同构成的。因此,建立完善我国知识产权制度相

9、应的组织系统和设施系统,才能更好的保护好高新技术知识产权。,（3）政府要发挥政府职能,加强对高新技术企业知识产权保护的支持和引导作用政府要做好服务工作,积极引导和支持高新技术企业加强知识产权保护。政府要向企业提供服务,协助企业解决在高新技术知识产权保护方面遇到的问题和困难。重点要指导企业建立、完善高新技术知识产权管理制度,培养专业的知识产权人才,不断提高知识产权保护能力和水平;建立中国高新技术企业知识产权维权热线及网络服务平台,帮助企业妥善处理国际知识产 权纠纷,减少经济损失,维护企业利益。 （4)加强高新技术知识产权保护信息平台建设建立高效的执法协调机制,创建举报投诉网络平台,完善、规范保护

10、知识产权举报投诉服务功能等。在充分发挥现有知识产权专项举报投诉机制作用的同时,进一步完善、规范保护知识产权举报投诉服务中心、举报投诉电话和互联网举报投诉窗口。政府采取具体措施,增加投入,扩大服务功能,使之成为举报投诉、宣传教育、咨询服务为一体的,沟通权利人、企业和政府部门的知识产权维权工作平台。,(5)统一国际知识产权保护标准我国应积极参与制定国际知识产权的运行规则。高新技术知识产权在世界各国越来越受到重视,发展迅速,但是各国对知识产权的保护政策、措施差异较大,标准不一,导致知识产权纠纷复杂。为了保证知识产权的公平、公正性,减少纷争,确保国际贸易的顺利进行,有必要统一标准,制定一套全球统一的高

11、新技术知识产权保护制度与法律。现在世界知识产权保护的游戏规则主要是由发达国家制定的,我们必须在积极参与和深入了解的基础上参与到游戏规则的制定中去,否则我们也就只有靠边站。 (6)政府要加大高新技术知识产权保护的宣传力度,加强道德约束各级政府要通过报纸、学校、网络、新闻媒体大力宣传高新技术知识产权知识及其保护,使人们充分认识、了解高新技术知识产权及其保护的重要性,并将这种认识逐步内化为人们的内心准则,强化为道德舆论,形成以侵犯知识产权为耻、保护知识产权为荣的社会氛围。从而从道德层面形成人人尊重、保护高新技术知识产权的和谐的、健康的社会大环境。,2高新技术知识产权保护的微观策略 从高新技术企业自身

12、的角度来讲,企业应制定并实施适合自身发展的高新技术知识产权保护战略、策略,保护本企业的科技创新成果,争取市场主动权,为国家、企业谋利。针对高新技术企业在知识产权保护过程中存在的问题,应实施以下微观策略。 (1)依法治企,建立健全法人治理结构要提高法制意识,坚持依法治理企业,运用法律和制度保护企业的知识产权。建立合理有效的企业法人治理结构,对保护企业的知识产权具有重要作用。广义地讲,公司治理结构是关于企业组织方式控制机制利益分配的所有法律机构文化和制度安排界定的,不仅仅是企业与其所有者之间的关系而且包括企业与所有相关利益集团(例如雇员顾客供货商所在社区等等统称利益相关者)之间的关系。这种制度安排

13、决定企业为谁服务由谁控制风险和利益如何在各利益集团之间分配等一系列问题这种制度安排的合理与否是企业绩效最重要的决定因素之一。由此可见,公司治理结构的建立健全对知识产权的保护是至关重要的。只有这样才能将知识产权的保护纳入制度的框架和法律之下,减少个人因素,如能力信息不对称甚至个人私利而做出有损企业知识产权的事来。,2科学管理,设立专门的高新技术知识产权管理机构加强高新技术知识产权的保护,必须建立和完善企业高新技术知识产权管理的组织体系,设立专门的管理部门,明确其职能,其职能包括制定企业规章制度、研究制定高新技术知识产权战略、处理企业内外知识产权业务、高新技术知识产权的经营管理、保护和教育培训等方

14、面。高新技术知识产权管理部门的基本工作任务是通过科学的管理,鼓励和调动企业员工的积极性,促进企业技术创新。形成企业自主知识产权,有效利用和保护企业的知识产权,为企业技术、知识创新以及生产、经营全过程服务。,3培养人才,组建高素质的高新技术知识产权管理队伍人才是世界上最大的竞争财富。我国很多高新技术企业缺乏专业的、高素质的知识产权管理人才,管理不科学,不能妥善解决企业的知识产权纠纷,造成很大损失。因此,大力培养人才,引进高素质的专业法律人才,组建高新技术知识产权管理队伍是必要的。首先,高新技术知识产权管理人员必须全面系统的了解并掌握相关法律法规,尤其是主要领导和专门法律工作人员还要了解国内外知识

15、产权的游戏规则及国际形势,熟悉典型的国际诉讼案例。其次,要加强高新技术知识产权的教育培训。教育培训主要包括三方面内容:一是对企业全体员工进行高新技术知识产权法律知识的教育,提高员工的认识水平和素养;二是对高新技术知识产权管理部门的工作人员进行专项培训,主要是培训商标注册、案例分析、专利情报、专利申请及管理等;三是让企业关键领导和知识产权管理人员定期到国外学习考察,了解国际高新技术知识产权动态,不断提高理论素养和实践应对能力。,.4利用知识产权文献,及时申请专利知识产权文献主要包括专利和商标。充分利用有关文献进行检索,准确把握国内外发展现状,能提高研究起点、避免重复研究,能节约费用、节约时间,同

16、时也有利于在研究生产中抢时间、争主动。不利用专利文献检索,就要多花很多时间、经费。企业有了科研创新成果要及时申请专利,抢占市场,充分利用法律制度来取得司法保护。尤其是高新技术应用周期短,发展快,只有尽早申请专利,创新成果才能得到法律保护并实现其经济价值。因此,企业应充分利用知识产权文献,在第一时间申请专利来保护其创新成果,为企业获取最大的经济效益。,2l世纪被人们誉为知识经济的世纪，科学技术的迅猛发展和知识产品的不断创新在向传统的法律制度提出新的挑战的同时，也促进了法律的变革和完善。作为信息产业的重要支柱软件产业，白1 969年IBM首先将软件产品从硬件中脱离出米单独计价销售以来，在全世界迅速

17、地发展起来，20世纪9()年代以来世界软件产业一直保持着lo-20的增长速度1995年全世界软件产业总销售额为914亿美元，2001年达到了1865亿美元。然而与此同时，对软件的侵权现象也非常严重，根据商业软件联盟(Business Software Alliance，BSA)的调查报告显示，从1996年到2001年全球软件的盗版率分别为43、40、38“、36、37、40，因盗版造成的损失分别为113、11，44、1097、1216、1175、1096亿美元。因此，如何对计算机软件的知识产权进行行之有效的保护成为各国政府在大力发展软件产业的同时也非常关注的问题。,从60年代德国学者提出计算机

18、软件的法律保护问题开 始，许多国家曾经尝试用不同的方法对计算机软件进行法律 保护，其中涉及专利法、版权法、商业秘密法等不同的方法但无论何种方法均有其局限胜，所以，至今对于用什方法对软件进行保护才更有效这个问题仍然是知识产权界颇有争议的问题。但是从世界范围对计算机软件保护的历史来看，不难发现其中主要贯穿着版权法与专利法两种保护方法孰优孰劣的争论。,一、计算机软件的版权法保护 1版权法保护的历史发展状况 1 972年，菲律宾率先将计算机程序纳人其版权法的保护范围，这是世界上第一个用版权法保护计算机软件的国家，为计算机软件的保护方法开辟了新的思路，将计算机软件与作品联系在了一起。作为软件大国的美国1

19、964年版权局就开始接受对计算机软件的登记。1980年，通过了版权法的修正案，也将计算机软件规定为版权法的保护对象。此后，美国在全世界范围内积极推行用版权法对计算机软件进行保护，匈牙利、澳大利亚、印度、日本等许多国家也相继将计算机软件纳入其版权法的保护范围，1991年欧共体委员会计算机程序保护指令(couneil Directive 91250EEC of 14May 1991 oll thelegal protection of computer programs)在第1条中也采用r同样的做法，版权法逐渐成为计算机软件保护的普遍,70世纪开始寻求对计算机软件的国际保护方法 1978年，公布了

20、保护计算机软件示范条款，这个文件包括9条规定，作为向各国对软件保护的立法建议。1982年，又与联合国教科文组织共同提出了解决由计算机系统使用作品与创作作品而引起的著作权问题的建议。1994年4月15日在关贸总协定各缔约方签署的与贸易有关的知识产权协定(TRIPs)第10条中明确规定将计算机程序按照伯尔尼公约作为文字作品予以保护。其后，世界知识产权组织于1996年12月20日通过的世界知识产权组织版权条约(WIPO CopyrightTreaty，WCT)中的第4条也做了嗣样的规定。至此，计算机软件采用版权法进行保护完全成为了国际卜的主流。,2计算机软件与版权法保护客体中的一般作品的联系与区别

21、计算机软件(computer software)，包括计算机程序(computerprogram)和解释，指导使用程序的文档(docurnent)其中计算机程序是其核心和主要部分。通常认为，版权法中所保护的作品应当具备独创性、可复制性和思想性。从这些标准来衡量，软件作为一种借门语言书写、由编程人员独立创作、体现编程人员为实现一定目的的编程思想并且楹易被复制的智力性创造成果，无疑是符合一般作品的标准的。然而，计算机软件毕竟不同于一般的作品，相比之下，二者又有明显的区别：1)使用语言的不同。软件的编写使用的是人工设计的程序语言(主要是高级语音和汇编语言)，具有极强的专业性，非专业人员一般无法读懂程

22、序的内容；而一般的作品使用的是人类的自然语占，一般人都能理解。2)功能上的差异。与一般的作品主要供人们欣赏与学习的功能不同，计算机软件更为显著的功能是它的实用工具性，通过对计算机硬件的操作控制，进行一定的信息处理，实现一定的逻辑步骤，以达到预期的效果。3)使用价值的长短不同。由于科学技术的高速发展，计算机软件的更新速度也日新月异，其使用价值一般在10年左右；而流传 数百年的文学作品却是屡见不鲜，其欣赏利用价值实难划定一个准确的时间界限。,3版权法保护的利弊分析 针对上述计算机软件与一般作品的区别，在对其进行版权法的保护时也面临一些新的问题；1)版权法中传统的思想与表达二分法在计算机软件的版权中

23、遇到了难题，在计算机软件中如何区别思想和表达并不像一般作品那样容易，在实践中较难把握。在美国的司法实践中，还确立了所谓的“抽象检测法”来区分计算机软件中的思想与表达部分而且一些,判决对软件的保护还突破了表达的范围，扩展到软件的功能内容，即结构、序列和组纵。2)源程序和目标程序。源程序是利用人类的程序语言编写的，目标程序是用计算机的机器编写的，通常源程序必须由计算机内的编译程序转换成目标程序后方能在计算机内运行。因此从内容讲，同一程序目标程序是一样的，差别进行不同语言的翻译，二者应被视为是同一作品，这一作法在各国的版权法以及TRIPs和WCT中均得以体现。然而，这一推论则不可能应用在一般的作品，

24、作品的不同语言文字版本足被视为不同的作品的。,3)保护的侧重点和程度不同。-f算机软件作为一项实用工具，其价值主要表现在通过它的使用为社会所创造出的经济价值上，因此，对计算机软件的保护重点应放在它的财产权t，尤其是对软件的使用权做出相应的规定。而一般的作品强调的则是复制权。,4)保护期限的不同。一般作品的保护期为作者终生及死后50年，为适应计算机软件使用周期相对较短的特点，同时为促进软件的开发与发展，对其应规定较短的保护期限。目前，大多数用版权法保护的国家未对计算机软件专门规定一定的保护期限，仍采用一般作品的保护期限，我国2002年1月1日施行的计算机软件保护条例也采取了这一方法。,5)关于反

25、向工程的问题。这是一般的作品不存在的一个同题。所谓反向工程，指的是对计算机软件进行反汇编，以获得源代码的一种方法。目前只有歇共体的关于计算机程序的法律保护的理事会指令中的第6条对此问题做出了规定，承认一定条件下反向工程的合法性。,二、计算机软件的专利法保护 1专利法保护的历史发展状况 在计算机软件出现的早期阶段，由于它所具有的显著的技术性与实用性，人们自然想到了用专利法来保护它。其中以美国为代表，在软件的专利保护上进行了许多尝试。在软件产生的早期，由于美国专利法的保护对象将算法、数学公式、思维步骤、抽象的思想等排除在外而计算机软件叉被人们认为是一种思维步骤，因此单纯计算机软件的可专利性是被否认

26、的。但是，如果当计算机软件与某一硬件结合在一起，形成一个完整的技术方案时，则可避开上述限制而成为可专利性主题，并进而形成了所谓的FreemanWalterAbele两步分析法进行判断。第一步先审查专利申请是否直接或间接描述了一个数学算法如果是，则第二步审查所申请的专利是否从整体上看仅仅是该算法本身。到了80年代束期，随着计算机网络技术尤其是电子商务的迅速发展，脱离硬件和设备的计算机软件应用于互联网所产生巨太的技术上的教果，使计算机软件开始成为一个独立的可专利性主题，同时， 在世界范围内叉掀起了一个重新探讨、研究计算机软件的可 专利性的热潮。,2计算机软件与专利法保护客体一一发明的联系 根据TR

27、IPs第27条的规定，可获专利的发明应当具备“了性”，即新颖性、创造性与实用性，并且对于计算机软件能否作为受保护的客体未作规定。因此，单从法条来推，只要符合阜利申请标准的计算机软件应当可以成为专利的保护对象。目前西欧多数国家担心授予计算机软件专利会妨碍软件的开发，丽从美国的实践来看，自80年代以来已多次授予单纯的计算机软件以专利权。,3专利保护的利弊分析 从某些方面来看对计算机软件用专利进行保护在许多方面能够弥补版权法保护的不足。首先，专利法保护程度高于版权法。按照版权法来保护计算机软件，只要两个软件是分别独讧丌发的具有独创性就可以分别取得各自的版权，即使两个软件从内容、功能、世计思想上完全一

28、致。然而，如果按照专利法来保护，则其中只有一个软件能够获得专利法的保护。这也就是说，专利法的保护具有较强的独占性。其次，用专利法进行保护侵权行为更容易识别。计算机软件的抄袭行为比起普通的作品来说是难以识别的对于一个软件抄袭者来说，对源代码进行改头换面并非很困难的事+如此一来就可能会避开版权的侵权。而根据专利法来保护，按照其权利要求书的内容来识别相对来说容易一肚。再次专利法保护刨造性的方怯与软件的开发者提出的设计思想相类似，一个软件的设计思想可以说是它的灵魂、核心，而对此版权法是无能为力的。最后，专利法保护的期限也与计算机软件的寿命基本一致。TRIPs规定的专利权的保护期限不低于20年，这也符合一般的计算机软件的保护要求。,三版权法与专利法保护的结台工业版权法从以上对版权法和专利法对计算机软件进行保护的分析可以看出，尽管目前从世界范围来看，版权法已经成为计算机软件保护的主流，但它所暴露的问