司法考试第十六章.ppt

1、2009/06/15AHU，制定第16章法，第一节立法的概念第二节立法体制第三节立法程序和程序第四节立法的原则练习，2009/06/15AHU，第一节立法的概念，引言：“两法”的统治个人是立法权协议立法与相关概念的比较：法的创造、法的制定、法的制定、法的制定、2009/06/15AHU、第二节立法体制、立法体制由三个要素组成(P226-7):立法体制有中央和地方立法权两个内容影响因素：政治和国家的结构立法体制的种类单一、复合、有制衡的立法体制，我国属于特殊的立法体制。中国现行立法权限划分体制的特色，从立法权限划分的角度来看，是中央统一领导和一定程度上分权、多级并存和多种结合的体制。2009/0

2、6/15AHU，第二节立法体制，认识我国立法权限体制时要注意的不是单一、复合的立法权限划分体制，也不是制衡。最高国家权力机关及其常设机关的统一领导，国务院行使相当大的权力，地方性也有一定的权力，这是中国立法权力体制的突出特点。不是只有最高国家权力机关才能立法。以“法律”为名的规范性文件不是法律。法律的普遍性并不意味着任何法律必须在全国有效。2009/06/15AHU，第三节立法过程和程序，立法活动过程法治原则民主原则科学原则。宪法原则近代以来各国宪法具有的共性原则：人民主权原则、权力限制原则、基本人权原则、法治原则。法治原则立法法对法治原则的表达：立法要根据法庭的权限和程序，从整个国家的利益出

3、发，维护社会主义法制的统一和尊严。注意：在整个国家的利益上，拒绝部门保护和地方保护。维持法律体系内部的协调。2009/06/15AHU，第四节立法原则，立法民主原则立法主体广泛。立法主体多种多样。立法内容具有人民性。立法活动过程和立法程序是民主的。立法的科学原则立法概念是科学的。制度上解决问题。解决方案、战略和其他技术问题。2009/06/15AHU，练习题，1，甲4名士兵一起讨论法律制定问题，他们各自的看法中正确的是。甲说：“制定法律也称为创造法律或立法，基本上是掌握国家政权的阶级把自己的意志提升到国家意志的活动。”B b b说：“a的观点是错误的。我国法律的制定是指中共中央和国家最高权力机

4、关根据法庭的权限和程序制定规范性法律文件的活动。”C c c c表示：“我基本上同意a的观点。制定法律的目标主要在于把统治阶级的意志提升到国家的意志。但是在现代社会，一些不孕育国家意志的活动也属于制定法律活动。”d丁说：“我认为你们三个人的看法都不正确。本质上，法律制定实际上是特定国家机关运用专业技术的活动，立法技术运用的高低直接关系到立法效果的好坏。”，2009/06/15AHU，练习题，第二，马克思说：“立法者应该把自己看作自然科学家。他指出，不是制定法律，而是发明法律，只是表达法律。”他在有意识的现行法中表达了精神关系的内在规律。此段落显示()。a立法者应该像自然科学家一样思考和行动。b

5、法是客观的。立法者在立法时发挥主观能动性渡边杏。c立法必须尊重和反映客观规律。d立法者应该把现行法律视为绝对精神的体现。2009/06/15AHU，17章法律实施，第一节准据法第二节行政法第三节司法，遵守2009/06/15法律包括主体、范围、内容等组成部分。准据法主体的范围：所有主体(P240)的准据法范围：法的渊源红头文件，领导者的命令是否属于守法的范围？负义务：不被视为义务。积极的义务：作为义务。行使权利的意义：守法的若干理由(P241-243)怎样理解守法的道德义务？谈你对违法犯罪存在原因的认识。2009/06/15AHU，第二节行政执法、行政执法与执法的关系从行政权的角度看执法的特点

6、(单方、主动、右翼权)。执法主体：行政机构、权限组织法律法规授权的组织执法的特点：法律法规授权的组织执法类型：P249行政委托的条件：权限、受托组织根据条件执行行政委托和权限组织执行的差异：权力来源、责任结果等。2009/06/15AHU，第二节行政执法，执法合法性原则的内容是什么？(P250)如何实现执法自由裁量权的合理性？(P251)思想：在执法中如何看待正义与效率的冲突？观点：行政执法和法律行政的辩论是法律行政和行政执法完全不同的两个概念和两种现象。行政执法是一个人统治的概念，现象，它是精巧的英寸。法律行政强调政府必须在法律范围内行政。行政执法是指行政机关以专业主体的资格或身份手握法律、

7、法规、规章，规范社会生活和社会主体。2009/06/15AHU，第二节行政执法，我们现在不能在西方学者的着作中读到行政执法的概念。行政执法会将执行的法律变成专门限制甚至限制公民和社会组织的规范。此外，期望通过行政机关的执法实现法律、法规和规章的价值，就等于将行政机关合法置于立法者和执行者的地位。与行政执法概念相关，也有执法主体的概念。这也是中国画的概念。法治国家中的主要、大量执法人员不是特别设置的执法主体，而是与利益相关的个人和组织。2009/06/15AHU，第二节行政执法，中国有这样的观念：长期有效地实施法律需要专门的执法机关或执法主体。执法仅仅被认为是一种政府行为，无视海法的实施主体，更

8、重要的是被认为是与法律相关的各种社会主体。这是落后的理念，是人类统治的一种表现。没有依法行政的传统，只有法令行政的传统是法律行不通的原因之一。一些没有立法权的国家机关用自己制定的规范性文件违反和抵消国家法律、法规或法律制度是法律难以实施的另一个原因。南方周末：中国纳税人多麻烦啊！(美国福布斯公布了全国纳税痛苦指数排名，中国人排在第三位。)，2009/06/15AHU，拍摄惊讶：打你的话，2007-11-07中国青年报冰点观察，43岁的左春平满意。“在公共汽车上，我本能地自卫，他上来打我。在我无法反击的情况下连续打了我三次。现在却让我赔偿他8万韩元。70多岁的乘客孙冠军在对派出所的证词中描述了一

9、个月前在合肥市发生的这件怪事。当时很多人抱着一个女同志走上了后门。司机说后门有危险。如果我把门关上，夹上你的孩子怎么办？这时在前门，一个男人说她在后门能怎么办。如果不相信我，我相信打一个电话就能解雇你。他用脚踩在凳子上，拳头已经在司机的脸上了。我看到司机已经哭了，就别管了，别的女孩已经把你哭了，算了吧。他狠狠地看了我一眼。可能看到我年纪大了。否则被打的可能是我。就在这时，小左同志也说了一句，他跑过去打了小左。他那种样子就是想把小左变成残废。2009/06/15AHU，拍摄惊讶：打你的话，要观察2007-11-07中国青年报冰点，党号124路公共汽车司机王青化的证词与老人基本相同，事件发生时间9

10、月23日下午1点多。接到报警后，警察来了，双方联手。从正门上车的男人被警察带到了合肥市公安局第四派出所，他的身份和来历一直混乱，直到案件调整完成。在派出所，所长们称他为“张律师”。在合肥市公安局，新闻中心主任确认：“他作为退役军人没有固定工作，有时还自称是律师。”接着，去派出所作证的孙冠军看到了。“那个男人在派出所里好好的，后来一个人来找他说了几句话，被打的人去看医生了，你为什么不去看医生呢？他后来被那个人带去看病。”左春平认为事情可能到此为止，并不把它当回事。但是20多天后，派出所打来了电话。“他们说对方的鼻骨骨折了，你的这件事已经造成了轻微的伤害。这不是一般的一般案件，已经是刑事案件了，我

11、们有权拘留你。”他被叫到派出所。2009/06/15AHU，拍摄惊讶：打你的话，2007-11-07中国青年报冰点观察，所长，副所长，当时不知道名字的那个男人要在另一个房间里说话。故事结束后，男人离开了。所长和副所长来了，告诉左春平对方是律师，左边赔偿10万韩元，为了整容，他说：“给你3天，你想不想给，回去想想，还可以请律师。”我相信真正的左春平第二天聘请了女律师王媛，交了6000韩元的律师诉讼费，签署了律师委托书。派出所知道他请了律师，那晚给他打了电话。“明天早上9点之前必须到派出所来。不来，我们就下传票抓你。左春平说，他已经请律师全权代表他。但是派出所说：“渡边杏了，你自己必须到达。”说。

12、第二天，左春平和律师一起去了派出所。对方也去跟他说了。“我会给派出所面子的。你给我8万韩元。说完就走了。旁边的派出所所长不理睬律师，提醒了左春平。“听说了，8万韩元，不拿出8万韩元，现在拘留你。现在通知家人，送被子，送一双布鞋，送牙膏牙刷，我们马上送你进去。”，2009/06/15AHU，拍摄惊讶：打你的话，2007-11-07中国青年报冰点观察，所长副所长在战后20-30次对他说，对方的弟弟是合肥市公安局国宝分离的中层干部，他说：“属于时局一方。”但是在采访中，市公安局新闻中心主任否认了这位“弟弟”隶属于时局国宝大学的主张。左春平把自己的处境告诉家人后，怕爸爸受不了这种刺激，答应吃亏。“他们

13、知道我们家的情况，所以威胁了我。他说。但是市公安局方面表示：“当时的调整是左春平自己主动提出的。”左春平的朋友攒了8万韩元，送到派出所。一个派出所电话，男人又来了，拿到钱，给左春平写了收据，答应不追究徐璐民事责任和刑事责任。这时，左春平得知对方的名字是张志源，今年40岁。有左春平的部门领导人也跑来直接指责办案的副所长。“你违背良心办案！”副所长把领导人拉到家里说. 你也不知道，我们吃这顿饭也不容易。“左春平推测，”言下之意，他也有什么难言的情况，就是看别人的眼色行事。2009/06/15AHU，拍摄惊讶：打你的话，2007-11-07中国青年报冰店观察，记者打电话给4号副所长，说需要市政府的批

14、准，但是直到记者送稿为止，没有答复。”关于这件事，我们建议不要先报道。“面对记者的采访要求，合肥市公安局新闻中心主任最近在安徽当地媒体报道后，市局领导人昨天正在审查所有文件。左春平说，最近几天，很多人给公安系统打电话，想谈谈这件事。”因为这件事影响很大。2009/06/15AHU，第三节司法，我国司法机构：与法院、检察院法院、其他国家机关不同，法院将审判作为主要活动方式。法院的权威不同于行政的命令-服从权威。法院以中立者的身份和地位介入了纠纷。法院是由司法权、法官、实体组织和精神结构四个要素组成的法律组织体。各法院独立行使职权，与任何法院都没有隶属关系。2009/06/15AHU，第三节定义，

15、我国司法体系的构成：p253-254司法法治内容核心内容有三种：一是司法机关的地位独立。地位独立主要表现在机关法庭、组织独立、人事独立、经费独立等方面。第二，司法活动是独立的。在法定程序范围内独立进行，不受其他国家机构、社会团体、政党的介入和影响。第三，司法公务员的职务是独立的。这表明，职业独立的官职独立使司法官员成为了相对封闭的职业团体。法官独立是司法独立的核心和基石，2009/06/15AHU，第三节司法，我国的司法独立原则还有其他意义。第一，中国的司法独立不仅包括人民法院独立行使审判权，还包括人民检察院独立行使检察权。西方国家的司法独立主要是指法院的独立。第二，强调西方的司法独立是法官个

16、人的独立，在我国，法院和检察院作为一个组织独立行使职权，而不是法官或检察官的个人独立。因此，与西方的司法独立原则相比，中国的司法独立是有限的司法独立，官署独立不是官员独立，而是技术独立，不是政治独立。2009/06/15AHU，第三节定义，严格意义上的法院在资产阶级国家成立后出现。马克思：“法官除了法律，没有其他上司。法官的责任是在法律适用于个别活动时根据对法律的认真理解来解释法律。“德沃金：”法院是法律的首都，法官是帝国的王后。“在英国，40岁之前很少被任命为法官。法官的报酬也相当丰厚。大陆法系的法官很难在那份工作中突出自己的名声。2009/06/15AHU，案例1:1，2001年10月16日，中国足协处理长春亚泰足球队，剥夺了甲A的升级资格，该队最后一名甲B联赛参赛选手被禁赛一年，教练被禁赛一年。相关法律规定：中华人民共和国体育法规定，国家队体育大会实行等级管理。全国单项体育比赛由该运动的全国协会管理。问：产业协会中国足球协会对本案有执法权吗？为什么？2009/06/15AHU，案例2:2，某县委舒淇杜某以廉洁的管理赢得了当地群众的信任。一次，当地群众报告说，该县法院审判的某案件中已经发生法律效力的刑事案件不公正。两位先生亲自进行了调查，调查结果发现这一事件的处理违反了法律规定。因此，