企业法(公司法个人企业法破产法)简约版.ppt

1、企 业 法,企业法的内容 一、公司法(重点) 二、合伙企业法和个人独资企业法 三、国有企业法与集体企业法 四、外商投资企业法 五、破产法,公司法,第一章 公司法 （19931229通过，全文共11章，包括230条细则，94年7月1日施行，99年12月25日第一次修正；2005年10月27日第二次修正。） 第一节 公司法概述 一、公司的定义 公司是依法设立的，以营利为目的的企业法人。,二、现代公司的两大特征： 公司独立人格制度 股东的有限责任,公司的独立人格制也称法人财产权制度： 股东的财产一旦以资本的形式投入公司之后，股东即丧失了该财产的所有权而变成了股东权，公司取得财产所有权。 股东权与财产

2、所有权不同，股东权是股东对公司享有的经营抉择权、利润分配请求权和剩余财产分配请求权。 公司的财产权独立于股东权，而由以董事会为主体的经营层所控制。大股东又通过对经营层的控制掌握公司的实际控制权。,公司的有限责任包括两层含义： 一是公司责任有限，即公司只以其全部资产为限对公司债务承担责任； 二是股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，对公司债务不承担个人责任。公司的有限责任制在公司与股东之间建立了一道防火墙，保护了股东免受债权人的追索。,公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任； 股份有限公司

3、的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,张、李、赵3人投资设立一有限责任公司。 张出资20万元人民币，李以价值20万元的房屋出资，赵出资人民币10万元。 后经营失败，公司欠甲100万元，公司资产价值50万元。 甲知道张具有偿还能力，在公司财产不足清偿债务时，要求张偿还所欠的债务。 若你是甲的法律顾问，对甲的要求如何回答？,析：我国公司法确认了公司的两种形式，即股份有限公司和有限责任公司。 无论何种公司，股东均以自己的出资或持有股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任。 张、李、赵3人设立的有限责任公司所欠债务，应以其（公司）全部财产对外承担责任。在张、李、赵3人足额出资后，3人只

4、以各自出资额为限对公司承担责任，而公司以自身财产对外承担责任。据此，债权人甲只能要求公司清偿债务，而不能对张本人提出清偿债务的请求。,公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 ,三、关于公司对外投资和对外担保的规定 第十五条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。,红星有限责任公司系由张、李、吴3人共同出资人民币500万元设立，经营过程中，该公司负债100万元。近年来经营状况良好，为拓展业务，扩大

5、经营，3人决定采取以下措施： （1）向某普通合伙企业投资100万元。 （2）与宏达有限责任公司共同投资设立另一有限责任公司天润有限责任公司。天润公司注册资金400万元，为达到控股目的，红星有限责任公司决定出资210万元。 根据你所学的公司法有关知识，对该两项投资作一判断，并说明理由。,第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，

6、不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。,第二节 有限责任公司 一、概念 指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。（人合性质）,二、特征 1、股东人数的限制性：由五十个以下股东出资设立。 2、股东责任的有限性： 3、不公开发行股票 4、有限责任公司的股权转让有严格的限制,三、设立 1、设立的条件 （1）法定人数 有限责任公司由五十个以下股东出资设立。,（2）出资 A 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最

7、低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,B 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,C 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 D 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,E 股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 F 公司成立后，股东不得抽逃出资。 G 有限责任公司成立后，发现

8、作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。,公司的发起人、股东在公司成立后抽逃资金的，承担相应法律责任如下： 中华人民共和国刑法第一百五十九条 公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。 中华人民共和国

9、公司登记管理条例第七十一条 公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。,（3）制订公司章程 是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件。 *我国公司法要求修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。,关于表决权 *我国公司法规定： 有限责任公司股东会由股东按出资比例行使表决权（第四十三条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。） 股份有限公司股东大会的表决权采取一股一票制。（第一百零四条股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。）

10、（第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。）,2、设立程序 签订发起人协议订立公司章程报经主管部门审批缴纳出资申请登记营业执照签发日期，为公司成立日期。,四、组织机构 1、 权力机构：股东会 （1）股东会的职权 （2）以定期会议和临时会议的形式行使职权 代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 （3）由股东按出资比例行使表决权 （4）须经代表2/3以上表决权的股东方可作出决议的事项有： 修改公司章程 增加或减少注册资本 公司合并、分立、解散 公司变更形式,2、执

11、行机构：董事会 （1）成员313人（股东人数较少或规模较小的，只设1名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。） （2）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。 （3）董事会对股东会负责，有以下职权：公司法第47条 （4）董事会的表决实行一人一票,3、监督机构 ： 监事会 （1）成员不得少于3人，股东人数较小或者规模较小的有限责任公司，可设12名监事，不设监事会。 （2）监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。 （3）董事、高级管理人员不得兼任监事。 （4）监事会、不设监事会的公司的

12、监事行使以下职权：公司法第54条,五、一人有限责任公司的特别规定 一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 1、最低资本：人民币十万元 2、 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 3、一人有限责任公司不设股东会 4、责任的承担：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,六、国有独资公司：是一种特殊的有限责任公司 国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,注意： 1、国有独资公

13、司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。 2、国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。 ,3、国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 4、国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。,七、有限

14、责任公司的股权转让（重） （一）股权转让的一般规定 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 如无约定，按照以下规则处理： 1、内部转让： 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。,2、对外转让： 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。,3、优先权： 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。 两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不

15、成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,（二）强制执行程序转让股东的股权时的优先权 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,（三）转让股权后的记载变更 转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。,（四）可以请求公司按照合理的价格收购其股权的情形 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收

16、购其股权： （1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （2）公司合并、分立、转让主要财产的； （3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 *自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,八、有限责任公司股东的分红权 第三十五条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,ca

17、se三个企业准备组建一新的有限责任公司，专门从事投资。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款： （1）公司由甲、乙、丙三方组建； （2）公司注册资本为30万元人民币，首期由乙方实缴3万元人民币，其余部分由各方在三年内缴足； （3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金出资，占注册资本10%，以机器设备出资，占注册资本的30%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；,（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配； （5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作； （6）公司经理由董事会聘任，作

18、为法定代表人，负责日常经营管理工作； （7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。 根据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？,答案：条款中符合规定的是：1、4、5 、6 （1）第1条公司由三方组建。公司法规定，有限责任公司股东数为50个以下。 （2）根据公司法规定，有限公司原则上是依出资人实缴的出资比例享有利润分配，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 因此，第4条约定的利润分配方案符合规定； （3）第5条公司设立董事会，董事长负责董事会的工作。根据公司法的规定，有限责任公司一般须设董事会，只是在股东人数少、规模

19、小的情况下，可不设董事会，只设一名执行董事。但这仅是例外，并不排除在股东人数少、规模小设董事会的情况。 （4）董事长、执行董事和经理，都可以作为公司的法定代表人。,其余的条款2、3、7条不符合法律规定，原因如下： （1）第2条不符合规定：根据公司法的规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额（即三万元），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 （2）第3条不符合规定：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,（3）公司法第三十六条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”。可见，股东向公司

20、投资并进行登记后，不得以任何理由抽回出资，只能转让其股份。因此，第7条的约定是不符合规定的。,case 甲、乙、丙于2002年3月出资设立A有限责任公司。 2003年4月，该公司又吸收丁入股。 2005年10月，该公司因经营不善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告破产。 人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120万元，显著低于公司章程所定价额300万元；甲的个人财产仅为20万元。,要求：根据有关法律规定，分别回答以下问题： （1）对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责任？ （2）当A公司被宣告破产时，对甲出资不实的问题应如何处理？ （3）对甲出资

21、不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任？并说明理由。,【答案】 （1）根据规定，股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 （2）根据规定，破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由开办人予以补足，补足部分计入破产财产。在本题中，补足的180万元应计入破产财产。 （3）丁不应承担连带责任。根据规定，对甲出资不实的问题，如果甲的个人财产不足以弥补其差额时，应当由公司设立时的其他股东“乙、丙”承担连带责任，与设立后加入的丁没有关系。,第三节 股份有限公司 一、概念 指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法

22、人。,二、股份有限公司的特征 1、股份有限公司全部资本分为等额的股份 2、股东有法定人数 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 3、股东责任的有限性 4、公司资产的独立性 是典型的法人组织、典型的资合公司。,三、设立 1、设立条件 （1）法定人数 （2）出资 股份有限公司出资最低限额：人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 （3）发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。 （4）股份发行、筹办事项符合法律规定。 （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 （6）有

23、公司住所,2、设立程序 （1）发起设立：由发起人自行认购公司应发行的全部股份而设立公司。 *公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。,*程序： 发起人认购股份缴纳所认购的全部股款并验资召开创立大会选举董事会和监事会申请登记营业执照签发日为成立日期公司成立后应公示。,（2）募集设立 发起人认购应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而成立公司。（发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五）,*程序： 发起人认购股份缴足所认购的出资后，才能向社会公开募集股份制作招股说

24、明书向国务院证券部门申请经申请公开募股股款缴足后，验资获得验资证明后30天内主持召开创立大会，通过章程，选举董事会、监事会等申请登记成立将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。,四、组织机构 1、权力机构：股东大会 （1）职权：同本法38条第一款关于有限责任公司股东会职权 （2）应当每年召开一次年会，特殊情况下可以在两个月内召开临时股东大会 （3）由董事长负责召集和主持召开股东大会，应将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东 （4）股东出席股东大会会议，所持每一股有一份表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。,（5）股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，

25、须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过方可作决议的事项： 修改章程公司 增加或减少注册资本 合并、分立、解散或变更公司形式 （6）股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。 累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,2、执行机构：董事会 （1）成员组成：成员519人，任期3年，可连选连任 （2）年会：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。 （3）临时会议： 代表十分之一以上的股东 三分之一以上董事 监事会 可以提议召开董事会

26、临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。 （4）决议：董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过；实行一人一票。,3、监督机构 ：监事会 （1） 成员不得少于3人,董事、高级管理人员不得兼任监事。 （2）监事会每六个月至少召开一次会议。监事会决议应当经半数以上监事通过,关于上市公司组织机构的特别规定 1、上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 2、上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 ,第四节 公司的财务

27、会计 （一）财务会计报告 有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东；股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日以前置备于公司，供股东查阅。 （二）利润分配 利润是指公司在一定时期（1年）内生产经营的财务成果，包括营业利润、投资净收益以及营业外收支净额。,公司向股东分配股利时应遵循非有盈余不得分配原则，按照法定顺序分配。 分配顺序为： 在税法允许的补亏期限内，以当年全部应纳税所得额弥补公司以前年度的亏损； 依法缴纳所得税； 弥补以税前所得补亏后仍存在的亏损； 提取法定公积金和法定公益金；提取任意公积金； 分配股利。,（三）公积金 也叫附加资本或准备金。依照法律

28、、公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金，可用于弥补亏损，扩大公司生产经营，增加资本。 盈余公积金 法定盈余公积金 分为 任意盈余公积金 资本公积金（是直接由资本原因而形成的） *法定盈余公积金：按税后利润的10%提取。当盈余公积金累计金额已达注册资本50%以上时可不再提取。任意盈余公积金按照公司章程规定或股东会决议提取和使用。,第一百六十七条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年

29、利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 ,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。 , 第一百六十八条股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金

30、。 第一百六十九条公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。,【CASE甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司, 注册资本为8000万元。 2006年9月1日，公司召开的股东大会作出如下决议：公司法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增公司资本。 问：根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题： 股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本是否合法？为什么？,【答案】 股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是

31、符合规定的，但是转增的金额是不符合规定的。 根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金不得少于该公司转增前注册资本的25%。 丁公司转增资本时，留存的法定盈余公积金占注册资本的比例为（2000500）8000100%18.75%，留存的法定盈余公积金少于转增前该公司注册资本的25%，所以是不符合规定的。,第五节 公司的合并、分立、破产、解散和清算 1、公司的合并 2、公司的分立 一个公司依法分为两个以上的公司。公司分立前的债权债务，按所达成的协议由分立后的公司承担。 3、公司破产、解散和清算,第六节 法律责任(不考，看课件自学） 注意： 1、 第二百一十五条公司违反本法规定，应

32、当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。,2、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,*关于董事、监事、高级管理人员的任职资格 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； ,（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企

33、业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。,*关于董事、监事、高级管理人员给公司造成损失的赔偿责任 （诉讼主体和程序） 第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼； 监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东

34、可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 ,监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后 拒绝提起诉讼， 或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼， 或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的， 前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 ,* 关于他人侵犯公司合法权益的处理 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 ,*关于董事、监事、高级管理人员给股东造成损失的赔偿责任 第一百五十三条董事、高级管理人员违反法

35、律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。,第二章 合伙企业法 与个人独资企业法,第一节 合伙企业法 中华人民共和国合伙企业法于1997年2月23日通过；2006年8月27日修订，自2007年6月1日起施行。 一、合伙企业的概述 1、定义：指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,2、合伙企业的分类,（1）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 *合伙企业法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。,（2）有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任

36、，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,二、普通合伙企业 （一）普通合伙企业的概念 指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照本法规定承担无限连带责任的一种合伙企业。 *其特点： 1、由普通合伙人组成-即对合伙企业债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。 2、无限连带责任包括：连带责任和无限责任,*连带责任即：所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例如何。一个合伙人不能清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，当某一合伙人偿还合伙企业的债务超过自己所应承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。,*无限责任即：所有的合伙人不仅以

37、自己投入合伙企业的资金和合伙企业的其他资金对债权人承担清偿责任，而且在不够清偿时还要以合伙人自己的财产对债权人承担清偿责任。,（二）普通合伙企业的设立 1、合伙企业的设立条件 （1）有两个以上合伙人 （2）有书面合伙协议 （3）有合伙人认缴或实际缴付的出资 合伙人的出资方式可以是货币、实物、土地使用权、知识产权等其他财产权利，经合伙人一致同意也可以以劳务出资。 （4）有合伙企业的名称和生产经营场所 普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样。 （5）法律、行政法规规定的其他条件,2、合伙企业的设立登记 （1）申请人向企业登记机关提交相关文件 （2）企业登记机关核发营业执照 予以登记的，发给

38、营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。,（三）合伙企业的财产 1、合伙企业的财产由两部分组成：合伙人的出资；所有以合伙企业名义取得的利益。 2、合伙人无权擅自处分合伙企业的财产。 * 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,3、合伙人在合伙企业的财产份额依法可以转让。 内部转让：不须征得其他合伙人同意，应当通知其他合伙人 分为 对外转让：须经其他合伙人一致同意 *合伙人转让财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。 4、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意,其行为

39、无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。,（四）合伙企业的事务执行 1、合伙事务执行的形式： 全体合伙人共同执行合伙企业事务； 委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务。,*但是，并非所有合伙事务的决定权都可以被授予个别合伙人。合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意： （1）改变合伙企业的名称； （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （3）处分合伙企业的不动产； （4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （5）以合伙企业名义为他人提供担保； （6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,2、合伙人的禁止行为 合伙企业法第32条：合伙人不得自营

40、或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易；合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。 3、合伙事务的决议方式 4、合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担。 *未约定或约定不明确时如何处理？,（五）合伙企业与第三人的关系 1、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 2、合伙人对外应承担无限连带清偿责任 即：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，由各合伙人用其在合伙企业出资以外的财产承担债务。,案情 2009年

41、1月8日，柳某因资金周转困难，决定向陈某借款20万元用于经营。由于数额较大，陈某提出，必须提供有履行能力的公司担保。 于是，柳某找到了时任一家合伙企业负责人的华某，华某碍于情面，未经另外5名合伙人的同意，遂在借条“担保人”一栏加盖了公章。,未经全体合伙人同意而担保是否有效？ 第一种意见认为，合伙企业法规定，合伙企业为他人担保，必须经全体合伙人同意。华某未经全体合伙人同意，以企业名义提供的担保，实质上系个人行为，故该担保行为无效。 第二种意见则认为该担保行为有效。 你的意见呢？,【答案】合伙企业法第三十一条规定“除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（五）以合伙企业名

42、义为他人提供担保；”。 但该法第三十八条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。” 第六十九条“合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”,它表明，合伙执行人擅自以企业名义对外担保的，只要第三人主观上是善意的，擅自担保仍然有效，其他合伙人亦应承担法律责任。但合伙企业及其他合伙人对外承担责任后，有权要求执行人予以赔偿。即就合伙企业而言，仍必须按合伙企业法第三十九条处理：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各

43、合伙人应当承担无限连带责任。”,3、严格区分合伙企业与合伙人个人的债权债务 （1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 （2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 （3）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利,（六）入伙与退伙 1、入伙 新合伙人入伙的3个规则： （1）须经全体合伙人同意； （2）应当订立书面入伙协议； （3）原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经

44、营状况和财务状况。 *注意：入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 2、退伙： 有以下形式 （1）自愿退伙 ：协议退伙 、通知退伙 （2）法定退伙：当然退伙、除名,（七）特殊的普通合伙企业 指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。 *特殊的普通合伙企业的责任形式： 1、有限责任与无限连带责任相结合 2、无限连带责任,三、有限合伙企业 （一）概念及法律适用 指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。 *法律适用：凡是合伙企业法中对有限合伙企业有特殊规定，从其特殊规定

45、。无特殊规定的，适用有关普通合伙企业及其合伙人的一般规定。,（二）有限合伙企业设立的有关特殊规定 1、有限合伙企业人数 *有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立。法律另有规定的除外。 *有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。 *合伙企业法规定：有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。,2、有限合伙企业名称 应当标明“有限合伙”字样。 3、有限合伙企业协议 4、有限合伙人出资形式 有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。,（三）有限合伙企业事务执行的特殊规定 1、有限合伙企业事务执

46、行人 由普通合伙人执行合伙事务，禁止有限合伙人执行合伙事务。 2、有限合伙企业利润分配 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。 3、有限合伙人权利 （1）有限合伙人可以同本企业进行交易 （2）有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务,（四）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定 1、有限合伙人财产份额出质 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外。 2、有限合伙人财产份额转让 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。,（五）有限合伙企业入伙与退伙的特殊

47、规定 1、入伙 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。 2、退伙 （1）当然退伙 （2）有限合伙人丧失民事行为能力的处理 （3）有限合伙人继承人的权利 （4）有限合伙人退伙后责任承担 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,（六）合伙人性质转变的特殊规定 除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 *有限合伙人转变为普通合伙人，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 *普通合伙人转变为有限合伙人，对

48、其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,四、合伙企业解散和清算 （一）解散 应当解散的情形：本法第85条 （二）清算 1、确定清算人 2、通知和公告债权人 3、财产清偿顺序 4、注销 5、合伙企业不能清偿到期债务的处理,第二节 个人独资企业法 一、概述 个人独资企业是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 *具有以下特征： 1、是由一个自然人投资的企业 2、投资人对企业的债务承担无限责任 3、个人独资企业是非法人企业,二、个人独资企业的设立条件 1、投资人为一个自然人，且只能是中国公民 2、有合法

49、的企业名称 3、有投资人申报的出资 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5、有必要的从业人员,三、个人独资企业的事务管理 四、个人独资企业的解散和清算,第三章 外商投资企业法,外商投资企业法,一、中外合资经营企业法 （一）概述 1、定义：指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。 （股权式） 2、特征： （1）合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者 （2）股权式，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏 （3）组织形式为有限责任公司，实行董事会制 （4）是经中国政府批准设立的中国法人，必须遵守中国

50、法律,（二）注资资本与投资总额 1、合营企业的注册资本比例 *在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25%。 2、出资方式（注意规章） （1）现金 （2）实物 （3）场地使用权 （4）工业产权、专有技术 3、投资总额 投资总额是指按照合营企业的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。（由注册资本与借款构成）,中外合资经营企业合营各方出资的若干规定1988年1月1日对外经济贸易部、国家工商行政管理局发布 第二条合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。 凡是

51、以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。 第三条合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。,第四条合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。合营企业依照有关规定发给的出资证明书应当报送原审批机关和工商行政管理机关备案。 合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起六个月内缴清。 合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并

52、且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清。 第五条合营各方未能在第四条规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。合营企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照的；不办理注销登记手续和缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销其营业执照，并予以公告。,（三）组织机构 董事会制。其成员不少于3人，董事长任期4年，可以连任，中外合营一方担任董事长，另外一方担任副董事长。 *必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的有： 合营企业章程的修改； 合营企业的终止、解散； 合营企业注册资本的增加、减少； 合营企业的合并、分立。,中外合资经营企业法实施细则 （年月日

53、国务院发布，年月日、年月日国务院修订，根据年月日国务院关于修改中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例的决定修订） 第三十四条 董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董事代表合营企业。,（四）中外合资经营企业的期限 合营双方可以在合同中约定合营期限，一般项目原则上为1030年，投资大、建设周期长或在国际上有竞争能力的产品项目，经国务院特别批准，可以在50年以上。,案 例,中国A公司与日本B商人共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟订的合资企业合同，其部分条款如下： （1）合资企业投资总额1200万美元，注册资本500万美元。其中，中方出资为300万美元

54、，外方出资为200万美元。 （2）中方以货币、厂房、厂地使用权作价出资，其中该厂房为中方合营者所有，但已抵押给中国工商银行。外方以外币、设备、专有技术作价出资，其中，专有技术是外方从该国某公司以许可证协议方式取得的专有技术使用权。 （3）为了保证外方投资收益，外方可以该合,营企业的财产和权益为其出资担保。 （4）合营各方采取分期缴付出资方式。在营业执照签发之日起二个月内，合营各方缴清各自认缴出资额的20%。，其余三年内缴清。 （5）设立董事会，董事长由中方担任，副董事长由外方担任并兼任总经理，总经理为法定代表人。 问：上述各项条款的内容是否符合我国有关法律、法规规定？并说明理由。,二、中外合作

55、经营企业法 （一）概述 1、定义：指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。 （契约式）,2、合作企业与合营企业特点的比较 （1）合营方式不同：合营企业属股权式的企业，按出资比例共担风险、共负盈亏；而合作企业属契约式的企业，按合同具体确定各方的权利和义务。 （2）组织形式不同：合营企业具有中国法人资格；合作企业可以是具有法人资格的企业，也可以是不具有法人资格的企业。 （3）投资回收方式不同：在合营企业存续期间，外国合营者不能收回自己的资本，而合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。,“一定条

56、件”是指：中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产归中国合作者所有。 （4）经营管理机构不同：合营企业采取董事会制；合作企业可以采取董事会制、联合管理委员会制、委托管理制。 （5）利润分配方式不同：合营企业将净利润按各方的股权比例进行分配；合作企业按合同约定的方式和比例分配利润，可以采取净利润分成、产品分成或产值分成等分配方式。,（二）组织机构： 1、董事会制：具有法人资格的合作企业，一般实行董事会制。2、联合管理制：不具有法人资格的合作企业一般用此制。3、委托管理制：委托合作各方以外的第三方经营管理，须经董事会或联合管理委员会一致同意，报批，办理变更手续。,三、外资企业法 1、定义： 指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。 2、出资： 全部资本来源于外商 3、组织机构：董事会制,第四章 破产法,*1986年12月中华人民共和国破产法（试行）通过；88年1