许身健 - 律师保守职业秘密

1、律师保守职业秘密第一节律师保密的义务与权利一、保守职业秘密是律师的基本义务律师存在一种职业道德的困境，我们现在讲职业道德这门课，是让律师在面临一些道德现在的时候，你要学会如何做出道德的选择，这个道德困境来源在什么地方？一方面是委托人的目标和国家之间的目标存在冲突。另外一个公民的道德和职业道德之间，存在这样的冲突。而委托人，要借助于律师的力量，打碎这样一个链条，而且总体上来讲，辩护律师的目标就是要罪轻或者是无罪。这个目标国家之间存在一个冲突，当然公民道德和职业道德之间，当然存在冲突。职业道德不是一个公民应有的道德，他是很多道德的标准和公民道德是完全相冲突的。这两个方面，都会让律师间存在一些内心的

2、煎熬，当然所谓一个职业的律师，他有良好的职业风范，他可以通过一种理性，把这种冲突放到一种最低的范围。委托人目标就是以委托人为中心，替他代理，替他服务。二、保守职业秘密同时是律师的基本权利任何人知道案件事实的人都有作证的义务，但是规定了一些特权，这个特权有作证豁免的特权，包括特定关系的亲属之间，当然也包括一些特定的职业，就是律师、医生、神职人员，这些都属于一些职业特权。为什么要保密呢？是为了维持一种非常重要的信赖关系。和律师之间谈话的内容，这些不但是义务，而且同样也是一种特权。当然我们国家的执业秘密的规范，相对来说和国外来讲，范围稍微狭窄一些。在一个国家权力非常集中的社会，新闻记者的执业秘密，或

3、者说无从谈起，或者说范围就稍微窄一点。有些社会民主化程度稍微高一点，像新闻记者的执业秘密，受保护的程度就宽一点。对于这种特定的一些职业，既是义务，也是权利。对于律师来说，既然是和委托人之间是一种信托关系。要建立一个比较亲近的关系，让对方去信赖你，建立一种信赖关系是非常重要的。保守执业秘密当然是一个基础，如果做不到这一点，这样的一个关系就无从谈起了。三、我国律师职业秘密规范第二节我国律师保密的范围一、国家秘密1国家秘密的基本规范按照国家保密法的规定，应该是有机密、秘密、绝密。是分成各种各样的不同的密级的。但是在中国这个社会，保密的范围太广了。既然有一个保密的范围，必须要把它界定的非常清晰，如果界

4、定的不清晰，律师就非常容易触雷。2律师在执业中涉及国家秘密应注意的问题二、商业秘密1商业秘密的基本法律规范和特征商业秘密，我们法律上都有一些界定。民族法第120条第二坎规定，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理，可以不公开审理。另外中华人民共和国刑诉法若干问题的意见，154条对商业秘密做出一个司法解释，商业秘密主要是指技术秘密、商业情报以及信息比如说生产工艺、配方、贸易联系，购销渠道等当事人不愿意公开的商业秘密，有一个特定的范围。专利肯定是不属于商业秘密。专利公开的目的，想划定一个保护的范围，商业秘密包括像可口可乐配方，实际上保密获得一些商业的利益。2律师在执业中涉及商业秘密应注意的律师在

5、办理业务的时候，像对于这样的一些秘密，必须加以保持，保持这样的秘密。三、个人隐私现在的社会个人隐私越来越容易受到侵害，好象我们感到无秘可保了，到处都是摄像头，还有包括我们现在用的手机，这些东西都是很容易被别人侵害隐私权。在一个法治的社会，是普通人个人隐私受到保护，保护的非常严，但是公众人物的个人隐私，要稍微受到一些限制，为什么呢？因为你作为公众人物已经享受整个社会的关注，你靠你的声名获得了很多利益，但是你自然就要享受权利的同时，你要忍受你作为一个名人给你自己带来的不变。它和我们正好是相反的。 律师在办理业务的时候，因为和当事人之间有这种特殊的委托关系，当事人会把很多信息披露给他，他一定要注意保

6、护个人隐私。当然我们现在很多律师，在做这一点的时候不是特别的到位。当然个人隐私的问题，都是跟整个社会的文明程度都有关系。越是文明的社会，它越关注个人隐私。越要注意自己的一个范围。既不侵害别人的范围，同时要保护自己的权利范围。这是一个现代社会的特点。由于到现在社会，这样的一个概念，个人隐私是一种很容易受到侵害。有了网络以后，互连网络很容易发生信息受到侵害这样的情况。第三节刑事诉讼中的律师职业秘密一、刑事辩护中是保守职业秘密的伦理冲突 1律师保守职业秘密与对执法机构真实义务之间的冲突这个还是关于律师身份问题，对律师有个定位，律师是委托人的代理人，是法庭的一员，是对社会公正有特殊责任的公民。当然，律

7、师保守职业秘密，主要是要对委托人尽到一种忠诚的义务，但同时因为它是法庭的一员，它又要对执法机构承担一种这样的坦诚、真实的义务。误导法庭、做伪证，你就违反了对法庭之间的真实义务，坦诚义务。但是律师保守职业秘密，并没有必要告诉执法机构所谓的真相。2律师保守职业秘密与律师的社会责任之间的冲突作为一个普通人，可能要考虑一些社会责任，但是你一旦做了委托人的代理人，这个时候你的忠诚就是献给你的委托人的，你要保守职业秘密。二、刑事诉讼中辩护律师保守职业秘密的法律规范1国际人权法律文件中有关律师职业秘密的法律规范这个法律规范既有国际人权法，还有西方有些国家都做了一些比较详细的规定，我们国家也有一些相应的规定，

8、但是最大的一个问题，就是对于职业秘密，我们国家一个是范围比较窄，另外对职业秘密充分的沟通，限制的太多，比如说会见的问题，会见的次数太少，另外，会见的过程当中，受到监视，被监听。像国际人权法的一些规定，比如说55年第一届联合国预防犯罪和犯罪待遇大会，通过了一个囚犯的最低限度的标准规则。它规定，对于未经审判的囚犯，既受刑事控告而被逮捕或监禁，有警察拘留，或监狱监禁，但尚未经审判和判刑的人，在会见律师时，警察和监所人员及对于囚犯和律师之间的会谈，可以用目光监视，但不可以在听见谈话的距离以内。这是囚犯的最低限度标准。目光监视是必须是不能听见。像88年的联合国大会通过一个保护所有遭受任何刑事拘留或监禁人

9、的原则。18条也规定，被拘留人或被监禁人，应有权与其法律顾问联络和磋商，应允许被拘留人或者监禁人有充分的时间和便利条件，与其法律顾问其他磋商，除司法当局或其他当局，为维持安全和相同秩序，认为有必要，并在法律或合法条例集体规定的特别情况下，不得终止或限制被拘留人，或被监禁人接受其法律顾问来访，和在既不延误又不受检查，以及在充分保密的情况下，与其法律顾问联络的权利。2西方部分国家有关职业秘密的法律规定对拘留人和被监禁人与他的法律顾问的会见，可在执法人员视线范围内，和听力范围外进行。被拘留人或被监禁人与其法律之间的联络，不得用作对被拘留人或被监禁人不利的证据，除非这种联络继续进行或图谋已久的罪刑有关

10、。中心一句话，就是最充分的尊重被监禁人、被拘留人和他的法律顾问，和辩护律师的交流的权利。在日本有一种叫值班律师。就是在犯罪嫌疑人被羁押的，进入看守所的第一时间，他可以通过看守所的值班律师取得法律帮助，了解一下被指控的罪名，了解一下将来整个程序的流程，了解一下存在的危险，看看想不想聘请看守所的值班律师作为辩护律师，第一时间提供这样的法律帮助。当然还有一个辩护律师在场。他们的看守所是中立的。是隶属于司法行政机关，属于司法部门的。不是属于公安的。当然还有一些其他的身体检查制度。就是你在进入看守所之前的时候检查身体，警察把你提走了，走之前线检查身体，等回来的时候，再进行检查身体。问的时候，律师在场，它

11、是一套这样严密的体系，可以保证犯罪嫌疑人、被告人的人身安全。当然这样有一个好处，它可以强迫警察提高犯罪侦查的手段。打这些办法只是特别笨的办法。当然为说不能对犯罪嫌疑人、被告人进行刑讯逼供，为什么啊？说到底，这样的行为会损害司法的形象，是法治不存，有什么不良的后果呢？它会对国家整体的形象，有很大的损害。所以中国要成为一个崛起的大国，就在这样一个地方，怎么样对待弱势群体，怎么样对待所谓这些人渣。躲猫猫这样的事越少越好。这样中国会成为一个大国进行崛起，甚至将来制定规则。注重律师的辩护权，甚至说在有的国家，律师辩护是一项宪法权利，为什么刑事诉讼特别受到关注，就是因为它背后有一套价值观念。在不同的国家，

12、各个国家之间可能存在很大的分歧，因为现在社会是一个价值多元的社会。像有些集权国家，他也在说，我们是尊重人权，只是标准不一样。维护律师的这样一种职业权利，维护律师的辩护权利，维护获得律师的权利，说到底对维护整个国家的形象有好处的。3我国有关辩护律师与被告人、犯罪嫌疑人进行沟通的法律规范三、刑事辩护律师进行辩护时应当注意的问题1辩护律师与犯罪嫌疑人、被告人之间的沟通受到法律的保护2辩护律师通过会见了解到犯罪嫌疑人、被告人还有其他犯罪行为时，应当区别处理3辩护律师不能同时作为证人指控犯罪嫌疑人和被告人第四节保守职业秘密的例外规则一、国外有关职业秘密的例外性规范包括对于公共利益、公共安全、对于律师自身，或者他有进一步的犯罪，像这样的一些，不受职业秘密的，都属于一些例外。公共安全这是一个很大的方面。包括对律师的人身，或者说进一步的犯罪，这