《民法总则教程》课件

第六节民事能力一、民事能力概说民事能力指民事主体从事民事活动、参与民事法律关系所必须具备的法律上的能力，包括民事权利能力、行为能力和责任能力三种。民事能力由法律进行规定，是强行法。二、民事权利能力民事权利能力：指民事主体资格自然人的民事权利能力始于出生终于死亡自然人的权利能力平等，不可转让法人和其他组织的权利能力始于成立终于解散三、自然人的权利能力（一）自然人权利能力的开始与结束

1、自然人的出生

1）、出生是指胎儿与其母体脱离而成为有生命的独立体的自然事实。

2）、出生时间应采独立呼吸说

2、胎儿利益的保护（二）、自然人民事权利能力的终止

1、生理死亡：采取心脏停止跳动说与呼吸停止说相结合的标准来确定自然人是否死亡。

2、宣告死亡：是指通过法定程序确定下落不明满一定期限的自然人死亡。四、民事行为能力民事行为能力是民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的民事法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。民事行为能力直接决定着民事责任的承担。自然人的民事行为能力按照年龄、智力、和精神状况进行划分法人和其他组织的行为能力与权利能力同步自然人的民事行为能力根据年龄、智力和精神状况来决定无行为能力——0~10限制行为能力——10~18完全行为能力——18~智力健全、精神健康图示立法例《民法通则》第11条

十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。第12条

十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。法人的行为能力与权利能力同时产生、同时消灭法人机关的行为视同法人的行为法人的民事权利与行为能力范围相同法人的民事行为能力有差异性五、民事责任能力自然人的民事责任能力以民事行为能力的有无来判断法人应独立承担民事责任其他组织由设立人承担连带责任第七节民法解释学导论一、民法解释学概说关于法律解释的学问，学者一般称之为法解释学或法学方法论。法解释学所注重的是对法律和法学文本的研究，包括对法律概念和法学概念体系的注释和研究。法解释学起源于对罗马市民法的解释和研究。民法解释学就是用解释学方法对民法的概念、原则、制度进行解释。世界上最早对民法进行解释是在罗马法时期，当时法学家的解释学理论可以直接作为民法的法源，具有法律效力。因此，罗马法又被称为法学家的法（Juristenrecht）。随着古罗马的衰落乃至灭亡，罗马法的文本遗失，直到12世纪，由于《罗马法大全》（Corpusiuris）的再发现，在意大利的波伦亚（又译为博洛尼亚，Bologna）形成了对《罗马法大全》进行研究和解释的“注释法学派”（Glossatores）。注释法学派的工作后来又被注解法学派（Commentaria）接替，后者从13世纪一直延续到16世纪。继中世纪的法解释学之后，法国的法解释学开始发达，他们采用实用主义的解释方法，对法国的习惯法进行解释和研究，在两个世纪里形成了如杜摩兰（CharlesDumoulin）和多马（JeanDomat）等重要的学者群体，形成了法国法的一般思想。这种思想直接影响了《法国民法典》的内容和体例，奠定了法典的解释学基础。立法例《意大利民法典》第12条【法律的解释】在适用法律时，只能根据上下文的关系，按照词句的原意和立法者的意图（参阅第1362条及后条）进行解释，而不能赋予法律另外的涵义。在无法根据一项明确的规则解决歧义的情况下，应当根据调整类似情况或者类似领域的规则（参阅本法一般原则第14条）进行确定；如果仍然存在疑问，则应当根据国家法制的一般原则加以确定。二、民法解释的方法按照《意大利民法典》第12条的规定，以及学者的法律解释理论，可以将民法解释方法分为这样几项：文义解释体系解释目的解释漏洞补充（一）文义解释文义解释又称语义解释，指按照法律条文用语之文义及通常使用方式，以阐释法律之意义内容。词义解释：这一定义所强调的解释方法是按照文字的通常意义去理解法律用语。所谓词语的通常意义，首先是指在非专业化的环境中的那个意义，如人、财产、动物，都必须按照通常环境下人们的一般理解去加以解释。然而，当涉及到专业性较强的术语时，显然不能仅仅使用这种通常解释方法，而必须按照专业解释方法，也即按照在专业领域内广为接受的通说来理解。这个“通说”，以其在学术领域被接受的程度来判断。如物权法上的不动产，就是指包括土地及其地上建造物在内的物。语法解释：文义解释并不仅限于对词语语义的解释。一条完整的法律规定必须通过对字词所在的整体文字结构进行解释才能够明确其意义。这个整体文字结构是用逻辑和语法联系起来的，因此，必须要采用萨维尼所说的逻辑和语法因素来解决文字结构的意义，也就是必须要对法律条款的语法逻辑结构进行解释。一言以蔽之，就是必须要对法律规范进行语法解释。示例1我国《物权法》第八十四条规定：“不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。”这一规定是用一个较为简单的句子表述的，一个简单句通常只用来表述一个法律规则。该句的内容是关于相邻关系的处理。在这一表述中，需要进行专业化解释的概念是“不动产”、“相邻权利人”和“相邻关系”，这三个概念必须按照物权法上的专业定义来进行解释，其依据包括法律规定、司法解释和学者的通说。而后半句则应进行生活化的通常解释，即“有利生产、方便生活、团结互助、公平合理”，需要通过社会生活经验和常识来进行解释。（二）体系解释体系解释（systematischeAuslegung）实际上是从文义解释方法中的语境解释衍生出来的一种解释方法，即根据法律条款在整部法律中的体系位置，如编、章、节、条、款（项）的前后关联位置及其结构意义来阐明其法律规范意旨的解释方法。在这里，纯粹法学的按法律位阶来解释法律的方法有一定的帮助，即上位法优于下位法、法律原则优于法律规则。而萨维尼则将这种解释方法称为普遍解释或整体解释原则；相对而言，单纯文义解释则是个殊性解释。示例2《民法通则》11-13条连续几条法律规则分别对应的是关于不同年龄段的自然人的行为能力的规定：第十一条是关于完全行为能力和视为完全行为能力人的规定，第十二条是关于限制行为能力人和无行为能力人的规定，第十三条是关于法定代理的规定。这三条规定中每一条都是独立的，有其独立的意义；同时，每一条与其他条款之间亦有一定的关系，各条相互补充，构成一个关于行为能力和法定代理的法律规则体系。（三）目的解释所谓目的解释（teleologischeAuslegung），是根据立法目的对法律文本予以解释的方法。这一解释方法是在文义解释的基础上发展起来的，即在根据文本自身的概念和体系无法了解某一法律条款的真实意义时，就必然应用目的解释方法。比如《物权法》的目的在于确立产权制度，建立平等的财产权保护体系，因此，在解释不同民事主体的物权时必须本着平等对待的原则；而《合同法》的目的在于建立自由、公平的交易体系，因此，对于合同双方的权利义务关系配置的解释就必须符合此一目的要求。（四）漏洞补充根据法律目的来解释法律，属于法律解释的最高准则，而根据这一准则产生了民法上另一重要的具体解释方法，即漏洞补充。“如果根据某项规则的目的，根据该规则所依据的立法者的‘计划’，法律中应该存在某项规定，但法律中恰恰缺少这项规定，这种情况下就存在着缺漏。”由于现代民法日趋繁杂，所要解决的问题和规范的行为也越来越复杂，在这种情况下，以有限的篇幅来规制不断出现新问题的现实生活，免不了会存在一些法律漏洞。但是，法官并不能以法律存在漏洞为借口而拒绝审判，因此就要通过漏洞补充的方法来找到可以适用的法律，从而得出合理的判决。具体来说，漏洞补充的方法有五点：1、根据一般条款（一般原则）进行填补“诚实信用”（157、242条）、“善良风俗”（138、826条）、“交易惯例”和“公平”（315、829、847条）、、善良家父（lebonpèredefamille）等都属于这样的一般条款。2、根据不确定概念进行填补“不确定概念”包括“交易中应尽之注意”（第276条第1款）、“重大事由”（626条等）等。3、根据格言或谚语进行填补如一般条款不减损特别条款（generaliaspecialibusnonderogant）、特别条款减损一般条款（specialiageneralibusderogant）、法律没有辨别之处不能进行辨别（ubilexnondistinguit，necnosdistingueredebemus）以及特别法要严格解释（exceptiostrictijuris）等。4、根据习惯进行填补5、根据强行法进行填补第八节自然人一、自然人的民事权利能力自然人的概念：自母体出生的人。自然人的民事权利能力:享有民事权利、承担民事义务的资格民事权利能力的开始：

﹡出生时间的确定

﹡胎儿利益的保护总括性保护/个别保护/利益保护立法例《瑞士民法典》第31条第２款规定：“胎儿，只要其出生时尚生存，出生前即具有权利能力的条件。”《法国民法典》第1923条在继承制度中规定：“在继承开始时尚未出生，但已怀孕的胎儿，视为在继承开始前出生。”《中华人民共和国继承法》第28条的规定，“遗产分割时，应保留胎儿的应继承的份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。”民事权利能力的终止

﹡生理死亡

﹡宣告死亡

﹡对遗体的保护身体所有权说/管理权说/身体利益延续说

※区分说：一般遗体由本人或近亲属处分；古代遗骸视为普通的物。示例1某甲在某儿童绘画比赛中获得一等奖，在一家美术杂志上刊发。甲是未成年人，不具备完全的民事行为能力，但享有完全的民事权利能力，因此可以享有著作权，包括署名权和获得报酬的权利。二、自然人的民事行为能力民事行为能力的概念:自然人以自己的行为来享有权利、承担义务的能力。民事行为能力的种类是按照认知能力来划分的：

﹡完全行为能力：18——﹡限制行为能力：10—18﹡无民事行为能力：——10无民事行为能力和限制行为能力的宣告：经利害关系人申请，人民法院据实宣告。《民法通则》第十九条精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。宣告自然人为无民事行为能力或限制民事行为能力应具备以下要件：（1）被宣告人须为精神病人（包括痴呆人）；（2）须经利害关系人申请，没有利害关系人申请，人民法院不得主动宣告。利害关系人主要是指精神病人的配偶、父母、成年子女及其他亲属等；（3）须经人民法院宣告。除人民法院外，任何组织和个人都无权宣告自然人为无行为能力或限制行为能力，只有人民法院有权依照法定程序作出宣告。

民事行为能力的终止：死亡/宣告死亡三、监护概说监护的概念：为保障无民事行为能力和限制行为能力人的人身和财产而设定的制度。监护的条件：

﹡被监护人必须是无民事行为能力人或限制行为能力人

﹡监护人须有监护能力

﹡监护人与被监护人之间应具有亲朋关系或行政隶属关系

﹡监护人与被监护人之间依法产生的关系不得自行改变监护人的职责：担任代理人保护被监护人的人身、财产及其他合法权益承担被监护人致人损害的侵权责任侵犯被监护人利益时应承担赔偿责任并可被撤销监护人资格四、监护的种类1、法定监护：监护人直接由法律规定而产生未成年人——父母/祖父母，外祖父母/成年兄姐/其他亲属朋友/未成年人父母所在单位，未成年人住所地的居委会、村委会精神病人——配偶/父母/成年子女/其他近亲属/关系密切的其他亲属，朋友/精神病人所在单位或住所地居委会、村委会、民政部门2、指定监护：没有法定监护人或对担任监护人有争议的，有关部门或人民法院指定而设立的监护：未成年人——未成年人父母所在单位行使指定权/未成年人住所地居委会，村委会/人民法院精神病人——精神病人所在单位/精神病人住所地居委会，村委会/法院3、遗嘱监护，条件：被遗嘱指定的人同意/该指定对被监护人并无不利/抚养子女的一方不得以遗嘱方式取消生父母对子女的监护，有犯罪行为的除外五、监护的变更监护人死亡/人民法院依法变更/监护人协议变更在生活中，有时监护人可能由于某种原因而不得不委托他人对被监护人进行照管。我国《民通意见》第23条规定：“监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，承担相应的民事责任。”六、监护的终止被监护人获得完全民事行为能力监护人或被监护人一方死亡监护人丧失了行为能力监护人辞去监护监护人被撤销资格七、宣告失踪和宣告死亡宣告失踪：自然人离开自己的住所下落不明达到法定期限，经利害关系人的申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。条件：1）自然人失踪的事实：满两年

2）利害关系人的申请：监护人及债权债务人

3）人民法院的受理和宣告：公告三个月效力：1）失踪人的财产管理：管理人的设置应有利于失踪人

2）财产管理人的责任：代管及代偿撤销：被宣告失踪的人重新出现或确知他的下落并经本人或利害关系人的申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。宣告死亡：自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请人民法院宣告其死亡的法律制度。又称为推定死亡。条件：1）自然人失踪的事实：满四年/战争时期/意外事故

2）利害关系人的申请：顺序

3）人民法院的受理和宣告：公告1年/3个月效力：1）被宣告死亡的自然人与其他人之间的各种民事法律关系归于消灭

2）有民事行为能力的自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效

3）被宣告死亡的人自宣告之日起为死亡撤销：当被宣告死亡的人重新出现或者确知其下落，经本人或者利害关系人的申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。撤销的效力：被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，不宜返还的可适当赔偿。身份关系未变更的可以恢复。第九节法人一、法人概述法人是与自然人相对应的民事主体，是由一定数量的自然人（人合组织，如公司）或一定数量的财产（资合组织，如基金会）集合而成的社会组织体。法人拥有拟制人格，被视为如同自然人一样享有权利能力和行为能力，是民事法律关系的主体，并独立承担民事责任。贸易公司、工厂、矿山、学校、行政单位都是法人。二、传统民法对法人的分类1、公法人与私法人以社会公益为目的的是公法人，以私人利益为目的的为私法人。公益法人不以营利为目的，私法人以营利为目的。例：私立学校为公法人还是私法人？2、社团法人与财团法人以人的集合为基础成立的为社团法人，以财产的集合为基础成立的为财团法人。例：基金会是否为社团法人？股份有限责任公司是否为财团法人？三、我国民法关于法人的分类（一）、企业法人以营利为目的、独立从事商品生产和经营活动的法人。企业法人可以按不同的标准进一步分类：1)全民所有、集体所有、私人所有、外资企业法人。2）公司企业法人和非公司企业法人。3）工业企业法人、商业服务业法人等。《公司法》对公司法人的分类1、有限责任公司由一人或2人以上50人以下的自然人发起设立。——一人有限责任公司（一人公司）——国有独资公司（国家单独出资）——普通有限责任公司：2人以上50人以下2、股份有限责任公司由发起人认购公司应发行的全部股份、或由发起人认购公司应发行股份的一部分而其余股份向社会公开募集或定向募集所设立的公司。（二）、机关法人依法享有国家赋予的行政权力，并因行使职权需要而享有相应的民事能力的国家机关。机关法人按行政级别分为：1）国务院；2）省、自治区、直辖市机关；3）省属市级机关；4）县、县级市、乡机关；5）区级机关（三）、事业单位法人从事非营利性的社会各项公益事业的法人。主要表现为科学、教育、文化、卫生、体育、新闻等事业单位。比如：**大学。（四）、社会团体法人由自然人或法人自愿组成、为实现会员共同意愿、按照其章程开展活动的非营利性社会组织。根据《社会团体登记条例》登记。一般表现为协会、俱乐部等。应有50个自然人会员或30个单位会员。（五）、基金会法人对国内外社团和其他组织以及个人自愿捐赠的资金进行管理以资助推进科学研究、文化教育、社会福利和其他公益事业发展为宗旨的民间非营利性组织。——《基金会管理办法》第2条四、法人的能力法人的民事权利能力

1、不享有与自然人的人身不可分离的权利（人身权）

2、法人的民事权利具有差异性

3、法人的民事权利能力受法人目的的限制

4、法人的民事权利能力依法受法律和行政命令的限制法人的民事行为能力

1）法人的民事行为能力与权利能力同步

2）法人的民事行为能力由法人的机关来实现

3）法人的民事行为能力的范围受法人经营范围的限制法人的民事责任能力：法人的民事责任能力与行为能力同时产生，并受权利能力范围的限制。法人民事责任的确定因素：1）经营活动说；2）法人名义说；3）执行职务说。五、法人的机关法人机关是根据法律、章程或条例的规定，不需要特别委托授权就能够以法人的名义进行民事活动的集体或个人。1）法人机关是依法设立的。2）法人机关是法人的意思机关3）法人机关是法人的领导或代表机关4）法人机关是法人的有机组成部分5）法人机关是由单个的个人或集体组成法人机关与法人的关系是代表与被代表的关系，而不是代理与被代理的关系。法人机关由权力机关、执行机关和监督机关三部分构成。法定代表人是依法代表法人行使职权的负责人。以股份公司为例，法人的权力机关就是股东大会，这是其自身意思的形成机关；法人的执行机关就是董事会及董事，它是法人权力机关的执行机关；法人的监督机关就是监事会，它是对法人的执行机关进行监督的机关。法人的执行机关的主要负责人是法人的法定代表人。因此法定代表人的概念依《民法通则》第38条的规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”厂长、董事长等都是法定代表人。六、法人的成立法人的成立必须经过设立过程。法人的成立要件包括程序要件和实质要件。法人成立的程序要件：合法设立并取得法人资格。设立的方法包括1）自由放任主义2）特许设立主义3）核准主义4）准则主义5）强制设立主义法人成立的实质要件：依法成立、有必要的财产和经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。七、法人的变更和终止法人的变更法人的变更是指法人在组织上分立、合并以及在活动宗旨、业务范围上的变化。法人变更的类型：1）法人的分立（新设分立、派生分立）2）法人的合并（新设合并、吸收合并）3）组织形式的变更4）其他重要事项的变更法人变更的后果：变更后的法人应继承变更前的法人的相应权利义务和责任。法人的终止法人的终止又称法人的消灭，是指法人丧失民事主体资格。法人终止的原因：1）依法被撤销（如非法经营）2）自行解散（如章程规定条件）3）依法被宣告破产（资不抵债）4）其他原因。法人的清算：清理即将终止的法人的财产，了结其作为当事人的法律关系。《中华人民共和国民法通则》第四十条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动”；《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条规定：“企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理”。八、法人的登记法人登记就是把法人成立、存续、变更和消灭的法律事实由主管机关登记在案以为公示的制度。法人登记包括：1）设立登记2）变更登记3）注销登记法人登记的效力包括：1）生效效力2）对抗效力。第十节非法人组织（1）一、概述非法人组织的概念非法人组织是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。也称为非法人团体。特征：1）人合组织体2）有自己的目的3）具有相应的民事能力4）不能完全独立承担民事责任。非法人组织的类别：包括合伙、个体工商户、农村承包经营户、法人分支机构、法人筹备组织、个人独资企业等。非法人组织的概括分类1）单独创设与合伙创设2）营利性和公益性非法人组织的成立1）有自己的名称并以组织的名义进行民事活动2）设有代表人或管理人3）有自己能支配的财产或经费二、合伙合伙的概念：基于合伙协议并经核准登记而成立的一种联合组织，合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。合伙的法律地位：１）合伙的人格具有相对独立性２）合伙的财产具有相对独立性３）合伙的利益具有相对独立性４）合伙的民事责任具有相对独立性。立法例我国《民法通则》第30条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物技术等，合伙经营，共同劳动。”《合伙企业法》第２条：“合伙是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”合伙的传统分类：民事合伙与商事合伙：按目的显名合伙与隐名合伙：隐名出资普通合伙与有限合伙：有无有限合伙人我国合伙的分类《合伙企业法》第２条：“合伙是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”立法例《合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。合伙的成立：１）必须符合法律规定的条件２）必须有书面协议３）必须合伙人共同出资、共同经营入伙：合伙成立后，第三人如欲取得合伙人资格，应经全体合伙人同意。合伙事务的执行：全体合伙人／约定合伙人／约定几名合伙人合伙财产：合伙人的出资／以合伙名义获得的收益合伙债务的责任承担：合伙人对合伙债务承担无限连带责任／应首先以合伙财产清偿。退伙：合伙人在合伙关系存续期间退出合伙组织，丧失合伙人资格。分为声明退伙、法定退伙和强制退伙。【声明退伙】《合伙企业法》第四十五条规定：合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

(1)合伙协议约定的退伙事由出现；(2)经全体合伙人同意退伙；(3)发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由