法律案例分析

法律案例分析制作人：XXX目录01案例分析02赠与合同的概述01案例分析案例张某（化名）今年31岁，大学毕业八年一心专注事业，至今没有搞对象。眼看儿子年纪越来越大而没有成家，作为母亲的我十分焦急，就想方设法地给他寻找对象。经我同事林某（化名）介绍，2008年3月，张某认识了林某的远房侄女林某（化名），张某和林某两人交往了半年后开始了同居生活，但二人仍然不提结婚的事。作为家长，我期盼着孩子早日成家，于是我就把林某拉来一同作林某的工作。我对林某承诺，只要他们二人马上结婚，我就给他们买一辆轿车作为结婚礼物，而一旁的林某也督促林某快些结婚。三个月前，林某告诉我，说她准备同张某正式结婚。我听说这个消息后十分高兴，就把自己多年的积蓄12万元拿出给林某，让她买一辆轿车作为我送给她与张某结婚礼物。然而在一个月前，张某单位突然决定送张某去澳大利亚进修，张某也不同意结婚计划，张某与林某就结婚的事不能达成一致而彻底分手了。我通过林某，向林某要我送给她的12万元的结婚礼物，她也不给。

请问：我送给林某用于购买汽车作为礼物的12万元能不能收回来？法律问题1、赠与合同是否成立？2、该赠与是否为附义务的赠与合同？3、该赠与合同能否撤销？《合同法》第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。对于任何赠与人而言，在受赠人表示接受的条件下，赠与人实施了赠与的行为，赠与合同成立，具有法律效力。对于张某的母亲来说，她将12万元赠与了林某。而林某也接受了，表明赠与合同成立。《合同法》第一百九十条，赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。对于赠与人而言，在赠与时赋予义务的情况下，实施了赠与行为，受赠人应当按照约定履行义务。张某母亲赠与林某12万元时，是以她们的结婚为前提的，而林某并没有和张某结婚，所以受赠人张某母亲可以要求林某返还12万元。对于这条法条可以这样理解：对于其罗列的第三种情形，即若被赠与人不履行赠与合同约定的义务，赠与人可以撤销赠与。换言之，对于受赠人而言，在双方约定义务的前提下，若赠与人没有履行赠与合同中约定的义务时，那么赠与人可以撤销赠与。在本案中，张某的母亲向林某承诺，只要林某与其儿子马上结婚，其就给他们买一辆轿车作为结婚礼物，由此可以认为双方是约定了义务的，即林某与其儿子结婚，其便买一辆轿车作为两人的结婚礼物。其后，林某告诉张某的母亲，其准备与张某结婚，于是，张某的母亲便将12万元现金作为他们的结婚礼物。后因一些事情，张某与林某不能就结婚事情达成一致而决定分手。从而，可以认为林某并未履行其义务，所以张某的母亲可以撤销赠与。《合同法》第一百九十二条受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。赠与合同的概念与性质有关赠与合同的法律条文赠与人的义务受赠人的权利义务赠与合同的终止赠与合同的说明赠与公证形式赠与合同中的民事法律关系的主体资格赠与合同中的撤销权的功能相关概念的辨析附义务赠与合同的履行赠与人自知道撤销原因之日起一年内可以行使法定撤销权02赠与合同的概述赠与合同的概念赠与合同是指赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同意接受的合同。赠与合同可以发生在个人对国家机关、企事业单位和社会团体以及个人相互之间。赠与的财产不限于所有权的移转，如抵押权、地役权的设定，均可作为赠与的标的。有关赠与合同的法律条文第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。第一百八十六条赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。第一百八十七条赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。第一百八十八条具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。第一百八十九条因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。第一百九十条赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。第一百九十一条赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。第一百九十二条受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。第一百九十三条因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。第一百九十四条撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。 第一百九十五条赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。赠与人的义务赠与合同以使赠与财产的权利归于受赠人为直接目的，赠与人的主要义务是依照合同约定的期限、地点、方式、标准将标的物转移给受赠人。赠与的财产需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。第一，移转赠与标的物的权利。赠与合同中，一般不要求赠与人承担瑕疵担保义务。但有如下两种例外。首先是在附义务赠与中，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的违约责任。所谓附义务的赠与，是指赠与人在赠与时使受赠人负担一定义务的赠与。附义务赠与是一种特殊赠与，所附的义务不是单独的义务的赠与。附义务赠与是一种特殊赠与，所附的义务不是单独的另一个合同的内容，而是赠与合同的一部分。原则上，赠与人履行交付赠与财产的义务后，始发生受赠人履行其所附义务的义务。附义务赠与与目的赠与和附条件、附期限赠与不同。目的赠与是指为实现一这目的，达到一定结果而为的赠与。其与附义务赠与的区别，主要体现在目的赠与的赠与人不得向受赠人请求结果的实现，而只能在结果不能实现时请求受赠人返还不当得利；而在附义务赠与中，受赠人不按照约定履行义务的，赠与人得请求其履行。附条件或附期限的赠与中，条件或期限直接关系到赠与合同的效力，所附义务的履行与否影响赠与合同的效力。其次是赠与人故意不告知赠与财产的瑕疵或保证赠与的财产无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。第二，瑕疵担保义务。受赠人的权利义务受赠人有无偿取得赠与物的权利，但赠与合同约定负担义务的，受赠人须按约定履行义务。对于具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，以及经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与物的，受赠人可以请求交付。在赠与属于附义务赠与时，受赠人应在赠与物的价值限度内履行所附义务，受赠人不履行其义务时，赠与人有权请求受赠人履行其义务或撤销其赠与。赠与合同的终止第一，赠与合同的任意撤销。赠与合同的任意撤销是指在赠与财产的权利转移之前，得由赠与人依其意思任意撤销赠与合同。但在具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同和经过公证的赠与合同中，赠与人不得任意撤销赠与合同。第二，赠与合同的法定撤销。赠与合同中，赠与地产的权利转移之后，赠与人即丧失了任意撤销赠与合同的权利，但在以下条件具备时，赠与人仍可享有撤销产与合同的法定权利：

1、受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的；

2、受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的；

3、受赠人不履行赠与合同约定的义务的赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使。该期间为除斥期间。超过这一期间，赠与人不得再行使撤销权。因受赠人的违法行为致使赠予人死亡或者丧失民事行为能力的，其继承人或其法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使。这一期间同样也是除斥期间。第三，赠与合同的法定解除。赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以解除赠与合同，不再履行赠与义务。该合同解除不发生溯及既往的效力，赠与人就原已履行的赠与，无权要求受赠人返还。赠与合同的终止以下几种事由：赠与合同的说明赠与合同通常是单务合同，即合同生效后，赠与方负有将赠与物交给受赠人的义务而不享有任何权利；受赠方享有领取赠与物的权利而不承担义务。赠与也可以附条件，即赠与一方要求受赠方履行某种义务，受赠方不履行义务赠与方有权撤销赠与。但这种条件一般是与赠与人的利益无关的条件，而不是要求有偿地赠送。如果将某种物送给他人并要求给付一定的金钱就不是赠与关系。因此，附条件的赠与仍然是单务行为。赠与合同是指赠与方将自己所有的物品、现金或者某种权利赠送给他人的行为。（1）赠与标的必须是赠与人所有的或者赠与人有权处理的财产或者某种权利，赠与人不能把不履于自己或者自己无权处理的财产和权利赠送他人，否则，构成侵害他人权益的行为。赠与标的可以是物，可以是货币（包括外国货币），也可以是有价证券、某种权利。例如专利权人可以将专利权赠与他人，房屋所有人可以将房屋赠与他人等。（2）权利转移涉及到有关部门批准的，应当在合同中订立清楚。例如，赠与房屋合同就需要到房管部门办理房屋所有权转移手续，没有办理手续的，其转让无效。（3）合同中要写清楚赠与人有权处理赠与财产的证明文件，确保赠与行为的合法有效。签订赠与合同应当注意的问题有：赠与公证形式赠与合同公证的形式，是指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对赠与人将自己的财产无偿给予受赠人以及受赠人表示接受赠与的真实性、合法性予以证明的公证文书表现形式。赠与合同中的民事法律关系的主体资格1、赠与人主体资格赠与人主体的特定化是赠与之债成立的首要条件，因为赠与是合同行为，其成立应符合合同订立的要件。同时，赠与人须是标的物的有权处分者，在赠与合同中处于施动者的主动地位。因此，与其他有名合同相比，赠与人主体具有明显的特征：①赠与人是合同单务人。②赠与人是合同施动者。③赠与人系标的物的所有权人。④我国一般情况下不允许将国家和集体的财产无偿地赠与个人或其他组织，只有在特别情况下，如重大自然灾害等，国家和集体组织可以成为赠与人。由于赠与不是商品流通的法律形式，具有单务性、无偿性特征，要分析它的主体资格，我们首先应当分析它的主体构成，即赠与人主体与受赠人主体资格。2、受赠人主体资格受赠人是赠与法律关系中的受益方，在赠与合同中一般处于“受动者”地位。依《民法通则》第九条有关规定，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利承担民事义务。从纯获利益角度考察，受赠人主体资格限制条件就比赠与人条件少得多，赠与合同中主体双方又都可以附有相应的权利义务，有其特殊性。①胎儿。胎儿是指在母体中，未脱离母体的状态。胎儿对母体具有天然的依存性，且从生理上看，此种依存性超越其他一切外界因素之影响，具有稳固、持续性特征。②法人。依现行法有关规定，法人应当在其登记范围内从事经营活动，超出经营业务范围的行为，应当视为无效，直至追究责任。③国家。从本质上看，国家是阶级统治工具，维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。赠与合同中的撤销权的功能赠与合同是指赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同意接受的合同。作为赠与合同是无偿合同的典型，赠与合同中最典型的特征就在于其撤销权。根据合同法第一百八十六条的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。这一条规定的是任意撤销权。合同法第一百九十二条规定的是受赠人有三类情形的，赠与人可以撤销赠与，这即是法定撤销权。相关概念的辨析虽然附条件赠与合同的概念是明确的，但因为在实际运用过程中的混乱，以至于附条件赠与有狭义和广义之分，狭义的附条件赠与指的是条件在赠与人一方的附条件赠与。从这个意义上来说，附义务赠与和广义上的附条件赠与构成了种属关系，而与狭义上的附条件赠与是一种并列关系。有学者这样区分：“附条件赠与合同所附条件不成就时，赠与合同不生效，而在附义务赠与合同中所附义务的履行与否并不影响赠与合同的生效。②”可见这里的附条件赠与仅仅是指狭义的附条件赠与。1．附义务赠与与附条件赠与。附义务赠与与目的性赠区别在于：第一，由于附义务赠与，在于使受赠人负有为一定给付之义务，因此如果其不履行义务，赠与人可以诉请履行或撤销赠与；反之，目的性赠与，受赠人之行为并非义务，因此如果受赠人不为符合该目的之行为，赠与人无法诉请履行，只能主张双方之缔约目的无法达成，构成缔约基础丧失，而依不当得利请求受赠人返还赠与物。第二，义务是从赠与之财产中所为之给付，因此其给付通常是有财产价值之给付。反之，目的性赠与，受赠人所为之行为通常未必是财产上之给付。是以如果受赠人所应给付者与财产上之给付无关，而是劳务，则应属非义务，而是目的性赠与。2．附义务赠与与目的性赠与。附义务赠与合同的履行（一）受赠人应当如何履行所附义务从附义务赠与合同的特征中，可以得出受赠人履行合同约定的义务，并不构成合同的对价。一般而言，赠与合同中义务较之本身的财产价值是很微小的。所以从这个意义上而言，受赠人履行义务当然以赠与的财产价值为限。一旦所附的义务超过了赠与财产本身，其赠与合同的性质已经发生了变化，也就不再是赠与合同了。所以当超过财产价值限度时，受赠人可以拒绝履行超过部分的义务，当义务不可分时，受赠人可以拒绝履行，此时的合同应当是无效的。（二）受赠人的利益在赠与人行使任意撤销权时如何得到保护赠与合同中的赠与人可以行使法定撤销权，要求赠与人返还财产。这是赠与人依法保障自己权利的方式。但是如果受赠人依约履行了义务，而赠与人却拒绝履行给付义务时，受赠人的利益如何得到保障呢？学者们认为，赠与应当先履行赠与，然后受赠人才有履行义务的可能性。但是在实践中情形千变万化，赠与合同作为无偿合同，其本身具有着诸多的道德因素在内，如果强调必须先给付财产再履行义务，对赠与人而言，非常容易影响其积极性。对以下三种法定情形，赠与人自知道撤销原因之日起一年内可以行使法定撤销权一、受赠人严重侵害赠与人或其近亲属的。二、受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的。构成这一情形也必须具备以下一定条件：一是受赠人对赠与人负有扶养义务，包括法定的扶养义务和约定的扶养义务；二是受赠人在自己的能力范围内不履行对赠与人的扶养义务。三、受赠人不履行赠与合同约定的义务的。这一法定情形必须发生在扶养义务的赠与合同中，并且不履行的义务必须是赠与合同中所约定的义务。那么赠与合同到底是诺成合同还是实践合同呢？诺成合同，是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。特点在于当事人双方意思表示一致，合同即告成立。实践合同，是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中，除双方当事人的意思表示一致之外，还必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。实践合同则必须有法律特别规定，比如定金合同，保管合同等。赠与合同是诺成合同还是实践合同，专家学者们争议很大。比较主流的意见认为，赠与合同原则上为实践合同，诺成合同为例外。合同法并没有单独将赠与合同定位于实践合同或者诺成合同，而是根据现实的需要，分两种情况作出了规定。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，为诺成合同；其余的赠与合同为实践合同。其根据就是合同法186条规定：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。这条规定使赠与合同带有实践合同的性质，即一般的赠与合同在未交付标的物之前，赠与人可以撤销赠与，此时赠与合同对受赠人不产生法律效力。经过刚才的讲述，对于赠与合同我们有了大概的了解，那么，赠与合同到底是一个什么性质的合同呢?《合同法》第一百八十五条规定“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”根据该规定的表述，赠与合同应属诺成合同。诺成合同应当是合同的一般形态，任何合同只要当事人的意思表示一致便告成立。法律也可以规定在特殊情况下，交付标的物可以成为合同成立的特别要件。我国《合同法》中关于实践合同的规定主要有三种：（1）客运合同；（2）保管合同；（3）自然人之间的借贷合同。如第三百六十七条规定“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”既然法律没有对赠与合同为实践合同作出特别规定，其规定又与一般诺成合同相似，因此我们没有理由否认赠与合同的诺成性。根据《合同法》第一百八十六条立法本意赠与合同应是诺成性的。《合同法》第一百八十六条规定，“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”如果赠与合同是实践性合同，在赠与财产的权利转移之前合同是没有生效的。赠与人如果不想将财产赠与给受赠人，直接不向受赠人交付财产就行，根本用不着法律再规定在赠与财产转移之前赠与人享有撤销权。赠与合同是诺成性的，合同自成立时生效，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。（具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同不能被撤销，也就是属于《合同法》第一百八十七条规定的依法需要办理登记等手续的赠与财产在经过公证后，即使没有办理登记手续赠与人都不能撤销赠与。这是基于公证的性质决定的，经过公证的合同更能证明赠与人与受赠人之间关于赠与的意思表示是真实的，因此法律才加强对经过公证的赠与合同的保护。当然公证本身违法被撤销是另外一个问题。1、如果规定赠与合同为实践性合同，赠与合同自赠与物交付时成立，则赠与人在未交付赠与物之前可以不履行交付义务，赠与的意思表示对赠与人没有任何拘束力，那么受赠人作出的接受赠与的意思表示及其为接受赠与而付出的经济上的花费可能因赠与人的不履行行为而落空，这与诚实信用原则是背道而驰的①。2、合同法第185条有关赠与合同概念规定“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同”，这条规定已明确表达出这样的意思：赠与合同经一方表示赠与，另一方表示接受时即成立②。3、合同法第186条第一款“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”的规定表明，赠与合同的成立仅仅需要赠与人与受赠