法学本科毕业论文-论离婚协议中约定赠与的司法判定

摘要与上个世纪相比，中国目前的婚姻观念发生了深刻的变化。在离婚过程中，为了方便、快捷地解除婚姻关系，走出婚姻的“泥潭”，大多数夫妻选择到民政部门办理离婚登记，签订离婚协议。原来的简易离婚协议以解除婚姻关系为核心内容，常常添加一些其他条款，丰富了离婚协议的内容，除了简单解除个人关系外，还增加了财产关系的内容，如在离婚协议中关于赠与的协议。在司法实践中，因离婚协议中约定赠与而发生纠纷的案件越来越多。对该类纠纷日前尚无直接的法律规定可循，各地人民法院对此类纠纷的裁判观点也不一致，相似案件存在相左判决。而法学理论界围绕离婚协议中约定赠与的性质和赠与人是否享有任意撤销权也是仁智各见。对此，本文以夫妻在婚姻登记机关协议离婚时，双方所签订的离婚协议中约定赠与的情形进行研究讨论，采用实证分析和理论分析相结合的方法，通过梳理实务案例，结合婚姻、合同、物权、诉讼法学理论知识，探析构建“离婚协议中约定赠与”纠纷的司法判定规则。关键词：离婚协议；赠与约定；赠与合同；任意撤销权

前言在中国经济快速发展和社会加速转型的时代背景下，民众的传统观念正逐渐被打碎、重铸，并融入了许多新的意识观念，因此离婚正慢慢变成中国社会比较常见的一种现象。尤其是最近几年，中国夫妻离婚率居高不下且处于缓慢上升状态。通常情况下，目前大多数夫妻倾向于使用协议离婚来解除双方的婚姻关系，因为这种离婚方式更加简单方便，避免了许多麻烦。不过现代人之间的利益联系愈加复杂，夫妻之间更是如此，有的夫妻双方即便使用来协议离婚仍然无法妥善处理两者的经济利益，致使离婚之后麻烦不断，最终不得不借助法律手段解决问题。问题的提出原告王某是被告人王光林（男方）和苟天群（女方）所生的女儿，被告和前妻与2013年签署了离婚协议书，按照协议书的条款，夫妻共同拥有的一间门面店和住房的所有权都赠与给女儿王某，门面店的经营权完全属于被告人。人民法院经过仔细审理，认定被告人已经和前妻签署了离婚协议书，男女双方都受到离婚协议书相关条款的制约，需要按照协议书里面的条款来及时完成自身的义务。被告人已经确定要把门面店和住房的所有权赠与给女儿，应当遵照离婚协议书的条款执行。据此判决如下：被告王光林必须把门面店的所有权更换到女儿王某名下，时间限制在判决生效十五天内。离婚协议中约定赠与纠纷的具体情形一方个人财产，协议离婚时约定赠与第三人这种情况的意思是夫妻两者在签署离婚协议的时候，经过双方同意把自己个人的资产不求回报地的给予除离婚双方外的第三个人。在大多数情况下，这里所谓的第三个人一般是离婚双方的儿子或者女儿。打个比方，在某对夫妻的离婚纠纷案件里面，男方就把自己结婚前获得的拆迁房不求回报地给予自己的孩子。夫妻共有财产，协议离婚时约定将一方所有的份额赠与另一方这种情况的意思是夫妻两者在签署离婚协议的时候，经过双方同意把男女方共同拥有的某部分或者所有资产划分到单独一方的名下，而分出共同资产的一方则只能获取剩余部分。按照通常的观念，男女双方在离婚的时候应当按照每人一半的比例来划分两者的共同资产，这种借助离婚协议来确定男方或者女方必须划分出部分共同资产的方式，实质上就是把某一方拥有的那部分共同资产无偿赠送给了另一方。比方说，在某些离婚资产纠纷案件里面，双方在离婚协议中就有约定把男女双方共同拥有的房子、贵重物品划分到某一方名下的条款。夫妻共有财产，协议离婚时约定赠与第三人这种情况的意思是夫妻两者在签署离婚协议的时候，经过双方同意把男女方共同拥有的某部分或者所有资产不求回报地给予除离婚双方外的第三个人。在大多数情况下，这里所谓的第三个人一般是离婚双方的儿子或者女儿。比如说本文所说的案件就是这样的情况。按照法院获取到的信息表明，男女双方在签订离婚协议的时候，确实存在把男女双方共同拥有的一间房产划归到女儿名下的条款，所以说这个案件完全符合把夫妻共同资产按照协议给予第三个人的情况。“离婚协议”中的赠与条款与赠与合同混淆离婚协议与赠与合同界定离婚协议的概念及性质按照《婚姻登记条例》的相关规定来看，离婚协议就是夫妻之间为了达到离婚的目的，对离婚中涉及到的资产划分、子女养育、抚养费等问题以书面方式确定共识的协议，其中所谓的书面方式就是通过签署离婚协议书。国内法律界在离婚协议的定义上从始至终未达成统一看法，很多研究者都提出了自己的学说，被普遍采纳的主要有下表3.1所示的几种：表3.1离婚协议性质的有关学说赠与合同概念及性质按照《合同法》的相关规定来看，赠与合同实质上就是经过双方认可，由其中一方把自己的资产不求回报地赠送给另一方的合同，其主要特点是无偿、涉及资产等等。虽然《合同法》允许资产赠送者在合同中添加一些被赠人需要遵守的义务，然而所添加的义务条款必须不超过赠送出的资产本身价值。简单一点说，就是被赠人承担义务付出的代价不可以在赠送资产价值之上。所以从某些角度来看，这种附着了义务的赠与行为还是一种无偿的行为。赠与标的物不可以是某人、某种精神之类的财产范围之外的事物，必须要是现金、房产、股份这样具备财产性质的事物。“离婚协议”中赠与条款的性质及评析在离婚协议里面赠与条款的定义上，法律界的研究人员按照纠纷涉及范围的大小，提出了许多有异的理论：赠与条款是离婚协议的一部分，与身份关系密切相关在有些法律界人士看来，离婚协议里面的赠与实质上就是通过书面方式来确定资产无偿赠送的一种行为。和通常意义上的赠与不同，离婚协议里面的赠与存在下表3.2所示的几个特点：表3.2离婚赠与的特点此外法律界人士还认为离婚协议里面的赠与行为在目的上有其独特之处，离婚赠与主要是为了能够顺利离婚，所以和离婚双方的前夫妻关系有密不可分的关联。归根究底来说，离婚协议里面的赠与实际上是一种男女双方共同资产的划分方式，是整个离婚协议书的重要部分，不可以脱离男女双方的特殊关系来单独看待，不应当按照《合同法》里面的相关条款来处理，也不能由某一方单方面宣布无效。“离婚协议”中的赠与约定构成第三人利益合同国内法律界知名人士王泽鉴认为：签订离婚协议书时候规定的资产赠与，也是和第三方利益相关的一种约定。详细来说就是，离婚协议里面经过双方同意把男女双方共同拥有的资产无偿赠送给第三个人，就给予了第三个人相关利益，本质上构成了一种狭义角度的第三人利益合同。根据离婚协议签署的相关条款，被赠予人就得到了要求赠与人按照约定支付资产的权力。不过因为被赠与人并非直接签署离婚协议书的任何一方，所以不可以借助离婚协议书的条款来请求法院强制执行资产赠与，不过可以直接要求离婚协议书中规定的资产赠与人落实资产赠与行为。赠与条款是做出赠与的意思表示在有些法律界人士看来，离婚协议里面约定的赠与行为实质上是男女双方处置自己掌握的那部分资产的一种共识，是经过双方同意才做出的把资产无偿赠送给第三个人的行为，是一种由赠送者表达出的单方面的赠与意向的体现。倘若被赠送者还没有表达出明确的接受资产赠送的意向，那么离婚协议里面的赠与条款实质上还没有成立，仍然保持要约的状况。笔者认为，这种理论在适用于第三人赠与的情况下是比较恰当的，但是倘若离婚协议只涉及到了男女双方的赠与行为，那么这种理论就不成立了。这种情况下应当采用通常的赠与合同规定，也就是如果离婚协议书已经明确规定了男女双方存在的资产无偿赠送关系，那么就自动认定赠送人的意向得到了被赠送人的接受，赠与合同就立即生效。也就是说，离婚协议里面涉及到的赠与行为，本质上就是一种赠与合同，不过是以离婚协议书的方式来签署而已。赠与条款与赠与合同的混淆在实际的法律工作中，可能出现对离婚协议里面的赠与条款和赠与合同区分不清晰的问题，这个问题多发于离婚协议赠与行为涉及到第三个人的情况下。详细来说，主要有签署离婚协议时一方把自己的资产无偿赠送给第三个人，以及把男女双方的共同资产经双方认可无偿赠送给第三个人这两个情况。夫妻双方是离婚协议的当事人，赠送者和被赠送者是赠与合同的当事人，当离婚协议涉及到第三方赠与的时候，就会产生当事人的差异。与此同时，合同是一种相对性明显的协议，它的作用只限于约束签署合同的当事人，要求他们按照合同条款来履行义务。因此在离婚协议涉及到了第三人赠与条款的时候，倘若把赠与条款看成是一种赠与合同，那么由于第三人并未签署离婚协议书，就会出现缺少当事人和合同主体的情况。并且从法律视角来说，离婚协议与赠与合同属于两种不同的合同，互相之间的法律关系是不一样的，也不能同时存在于一个合同书里面。“离婚协议中约定赠与”纠纷适用“合同法”抑或“婚姻法”“合同法"与“婚姻法”的共性和特性要剖析出合同法及婚姻法之间存在的共同特点，就必须通过法律学术知识，把它们置于相同的法律法规体制中看待，以此找出两者存在的关系和差异。按照《民法通则》的解释，婚姻家庭法就是用来处理婚姻关系中人际关系以及资产关系的法律。在社会逐步转型、传统观念逐渐改变的当下，家庭的主要作用也在逐渐变化，婚姻家庭慢慢成为了社会平等主体的一部分，因此婚姻家庭法也成为了民法的主要部分之一。“合同法”与“婚姻法”的法律适用争论不得适用“合同法”有部分法律界人士和法院法官持这样的观点，他们认为离婚协议有显著的身份关系特征，不能脱离男女双方的特殊关系来看待。按照《合同法》的有关条款，涉及到婚姻关系的协议是不适用于合同法的，因此不能按照合同法有关规定来处理离婚协议。应当按照婚姻法的有关规定来处理和离婚协议有关的具体案例。可以适用“合同法”有部分法律界人士和法院法官认为合同法和婚姻法都适用于涉及到离婚协议案件的处理，因为离婚协议主要是为了顺利离婚、划分男女双方的资产、明确子女抚养权以及相关费用的承担责任，这其中涉及到了许多法律领域，单单靠着一部婚姻法是不可能妥善处理的。“离婚协议”中的赠与可否适用《合同法》的任意撤销权两种意见在实际的法律案件审理之中，倘若男女双方签署离婚协议的时候确定了把共同资产赠与第三人的条款，事后赠与者是不是还能随时更改及撤销赠与行为这个问题，存在两种主流意见：第一，男女双方的离婚协议和赠与条款是融合在一起的，不可分开看待。而且赠与条款的签订是以离婚为前提的，所以一旦婚姻关系断开，那么赠与条款就不可以被单方面更改及撤除。第二，从《婚姻登记条例》里面的条例来看，国家民政部门是不会强制审理离婚协议书的详细内容的，只要离婚是自愿的，而且双方之间的人身和资产关系能被妥善处理即可。通常情况下，离婚资产赠与的赠与者和被赠与者多是亲戚关系，可以使用合同法来处理其中的纠纷。而合同法规定了，除非是有公证或者是公益道德一致的赠与合同，否则均不可单方面虽已更改撤除。最高人民法院意见最高人民法院法官们通常是依据第一种意见来处理离婚赠与纠纷案件的，主要是因为夫妻双发签署离婚协议的基本前提可以就包括了赠与条款，所以不管是因为什么原因才决定自愿离婚的，这种离婚协议里面的赠与条款都是包含着离婚基本前提条件的妥协行为。当男女双方不存在婚姻关系之后，即便按照守信用的基本道德原则，也不应当鼓励单方面更改或撤除赠与条款的行为。“离婚协议中约定赠与”纠纷中的程序法律问题案由适用混乱在实际的法律纠纷处理中，可以通过合同纠纷、婚姻纠纷之类的案由来处理涉及到离婚协议里面赠与条款的纠纷案。不过有的离婚纠纷案不单单涉及到离婚协议里面的赠与条款，还会涉及到其他方面的因素，使得整个案件的案由无法单单依靠离婚协议赠与条款的纠纷来处理。以上种种体现出法律机构在处理离婚协议赠与纠纷时候案由运用的不清晰。当事人的认定问题民事诉讼当事人指的是涉及到民事纠纷的时候，通过本身的名义来发起诉讼或者被诉讼并受到法院判决效力制约的自然人。民事诉讼当事人分为两种，一种是发起诉讼的人，也就是所谓的原告；一种是被诉讼的人，也就是所谓的被告。当事人还分为狭义当事人和广义当事人两种，笔者选择以广义当事人的角度来研究。“离婚协议中约定赠与”纠纷的司法判定规则司法判定规则的前置性条件区分离婚协议与赠与约定在处理涉及离婚协议里面的赠与条款纠纷案件的时候，必须要把其中涉及到的离婚法律关联以及赠与法律关联区分清晰，如果处理不好两者之间的联系，就会违背合同相对性原则，产生难以解决的难题。离婚协议书本质上就是一种合同书，这份合同的重点是确定子女抚养权、抚养费、共同资产划分等等问题，在夫妻双方签署并成功解除婚姻关系之后就立即生效了。不过离婚协议里面的赠与条款纠纷案不单单涉及到了男女双方当事人的关系，还会涉及到了被赠与的第三方。“离婚协议”是离婚双方的合意倘若男女双方都认可离婚协议书的条款，并签字确定，那么该协议书就是不能单方面改变或者撤除的，它是男女双方共同意识的证据。也就是说，离婚的男女双方之间存在的人身联系及资产联系都经过双方的共同意见确认而确定下来，包括子女抚养、资产分割等等。一旦男女双方成功办完离婚手续，那么这份离婚协议书就会立即产生效力，双方当事人都受到协议书的约束，必须依据条款完成自己的义务，不可以单方面撤除或变更。不过如果得到了对方的认可，那么就能对离婚协议书体现的共同意识进行变更或者撤除。司法判定具体规则完善一方个人财产，协议离婚时约定赠与另一方——适用赠与合同规则在这种情况下，离婚协议的当事人和赠与条款的当事人都是夫妻双方，两个方面的当事人都是一致的，所以这份离婚协议书实际上存在两种合同，分别是离婚协议及赠与合同。也就是说，可以看成是离婚的男女双方签署离婚协议的同时，又以顺利离婚为前提签署了赠与合同，其中赠与合同必须在已经离婚的情况下才会生效。因此，离婚协议里面的法律关系就适用于婚姻法的有关条例，而赠与合同的法律关系就适用于合同法里面的相关条例。一方个人财产，协议离婚时约定赠与第三人——适用赠与合同规则在这种情况下，离婚协议的当事人和赠与条款的当事人并不一样，是两种需要区分看待的法律关系，第一种是前夫前妻之间曾经的离婚协议关系，第二种是某一方和第三方中间因离婚协议赠与条款产生的赠与人和被赠与人的关系。虽然第三人没有在离婚协议上签名，没有表达出明确的接受赠与的意向，但是因为赠与条款是随着离婚协议一同产生效力的共同体，所以一旦离婚协议书生效，就自动视为对被赠与人产生了邀约效力，适用于合同法的有关条例。夫妻共有财产，协议离婚时约定将一方所有的份额赠与另一方——适用夫妻共同财产分割规则在这种情况下，无论是男方还是女方都对共同资产拥有所有权，本质上来说，两方均在共同资产区分之前对全部共同资产存在潜在比例的占有权，这种潜在的占有权将随着共同资产划分变成实际份额的独立资产所有权。在离婚协议书中通过赠与条款规定某一方把部分或者全部共同资产赠与另一方，而自己仅仅获取剩余部分，归根究底就是把这种潜在份额的资产所有权赠予了另一方。从这方面来看，这种形式的赠与符合合同法的有关条例。夫妻共有财产，协议离婚时约定赠与第三人——适用赠与合同规则与共同财产处分规则在这种情况下，离婚协议的当事人和赠与条款的当事人并不一样，这与将一方个人资产赠与给第三人的情况类似，存在着两种当事人关系，第一种是前夫前妻之间曾经的离婚协议关系，第二种是夫妻双方和第三方中间因离婚协议赠与条款产生的赠与人和被赠与人的关系。离婚协议里面的这种赠与条款，实际上体现的是夫妻双方的共识，是经过双方认可的共同资产处理方式。一旦离婚协议正式产生效力，那么这种赠与合同就会同时产生法律约束力。“离婚协议中约定赠与”纠纷的程序规则案由之确定根据“离婚协议中约定赠与”纠纷的司法判定规则，对于该类案件基本上是以赠与合同法律关系来对待，故其案由应定为“赠与合同纠纷”。但对于“夫妻共有财产，协议离婚时约定将一方所有的份额赠与另一方”的情形，是按照协议分割夫妻共同财产来处理的。故在男女双方离婚后就共同财产分割发生纠纷的，以“离婚后财产纠纷”为案由比较恰当。当事人之确定关于诉讼当事人，对于仅在“离婚协议”中约定夫妻双方之间赠与，不包含赠与第三人的情形比较简单，即“一方个人财产，协议离婚时约定赠与另一方”和“夫妻共有财产，协议离婚时约定将一方所有的份额赠与另一方”这两种情形，当事人就是离婚双方，也就是赠与人与受赠人，他们是案件的原、被告。对于涉及受赠人为第三人的情形,我们需分别讨论。“赠与”合同认定的例外情形法院法官审理在离婚协议里面的赠与条款纠纷案时，必须谨慎分析赠与的那部分资产是不是确实具备无偿性，倘若存在补偿被赠与人或者赔偿被赠与人的性质，那么这种所谓的赠与条款就缺乏无偿性，不符合合同法里面对赠与合同的相关规定。

结束语纵观法院所判决的一些涉及离婚协议纠纷的案件，可以看出夫妻双方在签署离婚协议书的时候，一般都会通过协议书来确定资产赠与条款，比方说把男女双方共同占有所有权的房子无偿赠送给孩子；在双方的婚姻关系成功断开后，以及资产所有权并未正式调整前，无偿赠送资产的一方想要反悔、不想交出资产所有权，或者主动要求另外几方撤除赠与条款。这样的离婚纠纷案件就是所谓的离婚协议里面的赠与条款纠纷案。通常，类似的赠与条款不但离婚协议书里面会有，法院给出的调解书里面也会有。不过在这篇论文中，笔者主要是围绕离婚登记时签署的协议书里面的赠与条款来进行研究。

致谢在本次论文写作过程中，指导老师对该论文从选题，构思到最后定稿的各个环节给予细心指引与教导，使我得以最终完成毕业论文。在学习中，老师严谨的治学态度、丰富渊博的知识、敏锐的学术思维、精益求精的工作态度以及侮人不倦的师者风范是我终生学习的楷模，导师们的高深精湛的造诣与严谨求实的治学精神，将永远激励着我。在此，谨向我进德修业过程中的各位老师致以衷心的感谢和崇