公司法 法律教材

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目录

第一节企业法概述

第二节公司法概述

第三节有限责任公司的设立和组织机构

第四节股份有限公司的设立与组织机构

第五节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

第六节公司财务、会计

第七节公司的合并、分立、增资、减资

第八节公司的解散和清算

第九节法律责任

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公司法

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目录

扉页

版权页

第一节企业法概述

第二节公司法概述

第三节有限责任公司的设立和组织机构

第四节股份有限公司的设立与组织机构

第五节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

第六节公司财务、会计

第七节公司的合并、分立、增资、减资

第八节公司的解散和清算

第九节法律责任

第一节企业法概述

一、企业的种类

企业是依法设立的，从事经营性活动并具有独立或相对独立的法律人格的组织C依照不

同的标准，可以对企业作不同的分类。依据企业投资人的出资方式和责任形式的不同，企业

可以分为个人独资企业、合伙企业和公司企业；依据企业投资者是否具有涉外因素，可分为

内资企业、外商投资企业；依据营业性质，可分为工业企业、商业企业、交通运输企业、金

融企业等；依据生产经营规模的大小，可分为大型企业、中型企业和小型企业等。

个人独资企业，是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为

投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业

不具有法人资格，但可以起字号，可以以自己的名义从事民事活动。

合伙企业是指由两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共

担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业不具备法人资格，但

可以作为独立的主体进行经营活动，可以以自己的名义拥有财产、参与诉讼，享受其他各种

权利。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的,

各合伙人应当承担无限连带清偿责任；合伙人所消偿数额超过其应当承担的数额时，有权向

其他合伙人追偿。

外商投资企业，是指依据中国法律在中国境内设立的，由外国投资者单独直接投资或者

外国投资者和中国投资者共同投资的企业。其中外国投资者是指外国的公司、企业和其他经

济组织或个人；而中国投资者仅指与外商共同投资举办企业的中国公司、企业或者其他经济

组织。外商投资企业是依照中国法律、在中国境内设立的中国法人，必须遵守中华人民共和

国的法律、行政法规，并受中国法律、行政法规的保护,目前，在我国设立的外商投资企业,

主要包括：中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业三种。

中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或个人，依照中华人民共和国法

律和行政法规，经中国政府批准，按照平等互利的原则，在中国境内同中国公司、企业或其

他经济组织共同投资、共同经营、共负盈亏的企业法人组织，通常简称为合营企业C合营企

业的组织形式是有限责任公司。合营企业没有股东会，董事会是合营企业的最高权力机构。

中外合作经营企业，通常又称为合作企业，是指中国合作者与外国合作者依照中华人民

共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或者产品，分

担风险和亏损的企业。合作企业的形式可以是有限责任公司，也可以是非法人形式的经济实

体。合作企业的管理形式有以下三种：董事会制、联合管理制和委托管理制。

外商独资企业，通常又称为外资企业，是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资

本由外国投资者投资的企业。不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。外

资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。

二、企业法的立法概况

企业法，是调整企业在设立、组织、活动、终止过程中发生的社会关系的法律规范的总

称。1978年我国实行改革开放以来，企业立法得到了迅运发展，取得了以下主要成果：

在外商投资企业法方面，全国人大于1979年通过，2001年修订了《中华人民共和国中外

合资经营企业法》（简称《合营企业法》）；于1986年通过，2000年修订了《中华人民共和国

外资企业法》（简称《独资企业法》）：于1988年通过，2000年修订了《中华人民共和国中外

合作经营企业法》（简称《合作企业法》）。

在公司法、合伙和个人独资企业法方面，全国人大常委会于1993年通过，1999、2004、2

005年修订了《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）,于1997年通过了《中华人民

共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》），于1999年通过了《中华人民共和国个人独

资企业法》（以下简称《个人独资企业法》）。

另外.我国各级立法机构还颁布了大量的企业法规或规章，如1994年国务院颁布，2005

年修订的《中华人民共和国公司登记管理条例》。

第二节公司法概述

一、公司的概念和特征

公司是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承

担民事责任的企业法人。公司具有以下特征。

（一）公司以营利为目的

所谓营利，就是获取经济上的利益。也就是说，公司是一个营业实体：首先，公司拥有

营业财产，即人们为营利目的而通过投资、借贷、积累等方式形成的属于公司的财产；其次,

公司从事营业活动，即公司以营利为目的而运用营业财产所从事的各种生产经营活动。

（二）公司是法人

公司是一种具有法人地位的企业组织。公司的法人特征主要表现在：公司拥有独立的财

产；公司设有独立的组织机构。

公司的法人属性以及股东对公司承担有限责任的特点是公司与合伙和个人独资企业的主

要区别所在。但是考虑到公司股东有滥用公司的法人人格，利用股东对公司承担有限责任损

害公司债权人利益的问题，立法设置了公司法人人格否认制度，以保护公司债权人的权益。

《公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权

利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位天口股东有

限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务,

严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”

以案说法02郑某与人合资共同投资设立两个有限责任公司甲和乙，郑某同时担任两个公

司的董事长兼总经理，在日常经营中，他主要以甲公司的名义对外从事经营活动，接到预付

款后又通过甲公司和乙公司签订合同的方式，将甲公司的资金转移到乙公司的账户上。当甲

公司因无法完成合同，被债权人索赔时，发现甲公司根本没有承担责任的能力，账户上根本

没有钱，此时郑某对甲公司的债权人主张股东的有限责任，不对债权人的损失承担责任。

点评：郑某的行为就属于滥用公司的法人人格和股东有限责任的行为。该行为造成了债

权人的损失，且其主观上存在恶意，因此债权人可以主张“法人人格否认”，要求郑某对甲

公司的债务承担连带责任。

二、公司的分类

依据不同的标准，公司可分为诸多种类。

（一）以股东责任范围为划分标准

以股东责任范围为划分标准，公司可分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司

和两合公司。有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产

对公司的债务承担责任的公司。股份有限公司，是全部资本分为等额股份，股东以其所持股

份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。无限责任公司，

是指由2名以上股东组成，全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。两合公司，是指出

资人既有承担有限责任的股东，也有承担无限责任的股东。目前在我国只有有限责任公司和

股份有限公司两种形式。

（二）以公司之间的控制与依附关系为划分标准

以公司之间的控制与依附关系为划分标准，可分为母公司和子公司。母公司，是通过持

有其他公司一定比例以上的股份或者协议的方式，能够对另一公司的经营实行实际控制的公

司。子公司，是指虽然在法律上具有法人资格，但其经营活动受母公司实际控制的公司。母

公司与子公司都是独立的法律主体，一般情况下，独立承担各自的责任。

（三）以公司内部的管辖关系为划分标准

依据公司内部的管辖关系，可把公司分为总公司和分公司。总公司是依法设立并管辖分

公司的总机构。分公司，是总公司管辖之下的法人分支机构。分公司不具有独立的法人资格,

不具有独立的财产，其权利和义务由总公司承担。

（四）以公司的国籍为划分标准

根据公司不同的国籍,可将其分为本国公司、外国公司和跨国公司。本国公司，是指依

照我国《公司法》，在我国境内设立，其主要办事机构即住所在我国的公司。外国公司是指

依照外国法律在中国境外设立的公司。跨国公司，又称多国公司，是指拥有两个以上国籍公

司的企业，一般是以本国为基地，通过对外直接投资，在其他国家和地区设立子公司或分支

机构，从事国际化生产经营活动的国际企业。

注意：外国公司的分支机构与外商投资企业是不同的。无论外商投资企业是不是法人，

它都是中国的法律主体；而外国公司的分支机构虽然开设在中国境内，但这个外国公司是外

国法人。

三、公司法的概念和调整对象

公司法是调整公司在设立、组织、活动和解散的过程中所发生的社会关系的法律规范的

总称。其调整以下两方面的关系。

（一）公司的组织关系

公司的组织关系主要表现在下列四个方面：（1）发起人相互之间或股东相互之间的关系；

（2）股东与公司相互之间的关系；（3）公司组织机构相互之间的关系；（4）公司与国家经济行政

机关之间所发生的社会关系。

（二）公司的部分经营关系

公司法不调整公司的全部经营活动，一般只调整那些与公司组织关系有密切联系的经营

关系。与公司组织特点有联系的活动，主要是股权的转让，股票、债券的发行、转让，以及

资本的增加、减少等。

第三节有限责任公司的设立和组织机构

一、有限贡任公司的设立

有限责任公司的设立是指发起人依照法律规定的条件和程序，为组建公司，使其取得法

律人格而必须采取和完成的一系列法律行为的总称。

（一）设立条件

1.股东必须符合法定人数

法定的股东人数为50人以下。

2.股东出资达到法定最低资本限额

根据《公司法》第26条的规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、

行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。注册资本为在公司

登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,也

不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，但投资公

司可以在5年内缴足。

实务提示一个公司是以其净资产来对其债权人或社会公众承担责任的，而其注册资本不

代表现在这个公司实际拥有的资产，即公司的注册资本不能真实反映这个公司现在的责任能

力。因此考察一个公司的责任能力时，应当看其“净资产”的多少。

3.股东共同制定公司章程

公司章程应当由全体股东共同制定，并由全体股东签名盖章。公司章程是确定公司权利、

义务关系的基本法律文件，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

另外，设立公司还需要有公司名称、固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，并建

立符合要求的组织机构。对一些特殊公司，如投资公司、外商投资企业以及经营特殊产品、

从事特定行业的公司，法律还规定了其他的设立条件。

（二）设立程序

有限责任公司的设立主要经过以下程序。

1.订立发起人协议、设立筹备组

有限责任公司的发起人在发起时应该订立发起人协设，也称为投资协议或股东协议书，

以明确发起人在公司设立中的权利和义务。发起人可以设立筹备组，委托筹备组具体办理公

司设立的有关事宜。

2.拟定公司章程

有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司

注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机

构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为需要规定的其

他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。

3.行政审批

法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前应当依法办理审批手续。

但并不是所有的有限责任公司的设立都需要进行行政审批。

4.缴纳出资

发起人协议和章程签订后，发起人就应该按照协议和章程履行出资义务。

5.验资

发起人的出资必须经过法定的验资机构进行检验，并由验资机构出具验资证明才具有法

律效力。

6.工商登记

在履行完上述手续后，发起人可以指定代表人或委托代理人向工商行政部门申请设立登

记。登记机关对申请登记时提供的材料进行审查后，认为符合法律规定的，将予以登记并发

给营业执照。公司营业执照签发日期，为有限责任公司成立日期。

一、有限责任公司的组织机构

（一）股东会

1.股东会的性质和职权

有限责任公司的股东会是由全体股东组成的，是公司的最高权力机构，决定公司的一切

重大事项，如选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项;

对公司增加或者减少注册资本作出决议等。这些“重大事项”必须要有法律或公司章程明确

规定。我国公司法规定了10方面由股东会决定的“重大事项”。

2.股东会的种类和议事规则

股东会的种类。有限责任公司的股东会分为三种，第一种为首次股东会，它是在公司成

立后第一次召开的股东会，由出资最多的股东召集并主持；第二种为定期股东会，定期股东

会为每一会计年度内定期召开的股东会，具体什么时候召开由公司章程规定；第三种为临时

股东会。

股东会的召集和主持。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长

主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或

者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东

会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职

责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集却主持的,

代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开15日以

前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所

议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。

股东会会议的表决。股东会会议由股东按照出资比洌行使表决权；但是，公司章程另有

规定的除外。但关于修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、

解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

3.股东会决议的无效或撤销

股东会召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司

章程的，股东可以自决议作出之口起60口内，请求人民法院撤销。股东依照前述规定提起诉

讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会决议已办理变

更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销

变更登记。此项制度适用于股份有限公司的股东会。

（二）董事会、经理

1.董事会的性质、设立及职权

董事会的性质。董事会是公司的经营决策机构，是股东会的执行机构。

董事会的设立。有限光在公司设董事会，其成员为3〜13人。股东人数较少或者规模较小

的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立茶事会。执行茶事可以兼任公司经理。执行董

事的职权由公司章程规定。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立

的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司堇事会成员中也

可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其

他形式民主选举产生。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法

由公司章程规定。董事任期±1公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选

可以连任。董事任期届满未及时改选，或者茶事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数

的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董

事职务。

董事会的职权。董事会对股东会负责，行使广泛的经营管理权，如决定公司的经营计划

和投资方案：制订公司的年度财务预算方案、决算方案等。董事会的职权必须由法律或公司

章程明确规定。我国公司法规定了董事会的10项职权。

2.董事会会议

董事会会议的召集和主持。按照法律规定，董事会会议由董事长召集和主持；堇事长不

能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行

职务的，由半数以上董事共同推举1名董事召集和主持。

董事会的议事方式和表决程序。董事会决议的表决.实行1人1票。董事会应当对所议事

项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。其他事项主要由公司章程

规定。

3.董事会决议的无效或撤销

董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违

反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。股东依照前述规定

提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据董事会决议已

办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申

请撤销变更登记。此项制度适用于股份有限公司的堇事会。

4.经理的设立及职权

有限责任公司可以设经理。经理是由董事会聘任并解聘的。公司经理是公司的日常经营

管理机构，虽然是由自然人出任，但是属于公司的一级机构，隶属于董事会。经理对董事会

负责，行使董事会授予的职双。经理列席董事会会议。

（三）监事会

1.监事会或监事的性质和设立

监事会或监事的性质。监事会是有限责任公司的监督机构，监督公司的董事、经理及其

他高级管理人员，对股东会负责并报告工作。

监事会或监事的设立。有限责任公司的监事会成员不得少于3人。股东人数较少或者规模

较小的有限责任公司，可以设1〜2名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当

比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。监事会

中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生,监事会

设主席1人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不

能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推卷1名监事召集和主持监事会会议。董

事、高级管理人员不得兼任监事。

2.监事会或监事的职权

有限责任公司监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）

对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或

者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害

公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在堇事会

不履行《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会

会议提出提案；（6）对董事、高级管理人员的违法或违反章程规定，给公司造成损失的行为提

起诉讼；（7）可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；（8）发现公司经

营情况异常，可以进行调查：（9）必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司

承担；（10）要求公司承担行使职权所必需的费用以及公司章程规定的其他职权。

3.监事会的议事规则

有限责任公司监事会每年度至少召开1次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事

会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的

监事应当在会议记录上签名。其他事项主要由公司章程规定。

三、有限责任公司股东股权的转让

（一）股权转让的一般规定

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让

股权，应当经其他股东过半数同意。具体而言，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东

征求同意，其他股东自接到书面通知之口起满30口未答复的，视为同意转让。其他股东半数

以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股

东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购

买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买

权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

（二）股权转让的特别规定

股权可因强制执行而转让。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的质权时，

应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知

之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

股权可因继承而转让。自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公

司章程另有规定的除外。

股份收购请求权的行使可导致股权的转让。为了保护股东，尤其是中小股东的利益，

《公司法》规定了异议股东的股份收购请求权。即在出现下列情形之一的情况下，对股东会

该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股

东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合《公司法》规定的分配利润条件的；（2）公司

合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事

山出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日远60日内,

股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民

法院提起诉讼。

以案说法03张、陈、李二人组建了某有限责任公司，张、陈的出资各占公司资本的2/5,

李的出资占公司资本的1/5,公司章程规定公司的营业期限为10年。10年届满后，股东会决议

修改公司章程继续经营，李提出反对。股东会后李要求其投资的有限责任公司收购自一的股

权，而就其价格迟迟达不成协议。

点评：在股东会做出决议的第60天后李可以向人民法院提起诉讼要求公司收购自己的股

权。

四、一人有限责任公司的特别规定

我国《公司法》上所称的一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股

东的有限责任公司。

一人有限责任公司的设立和组织机构。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。

该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登

记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司的注册资

本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一人有限责任

公司不设股东会。

一人有限责任公司的经营管理制度。股东作出公司的经营方针和投资计划、公司的年度

财务预算方案、决算方案、公司的利润分配方案和弥补亏损方案等公司经营中重大决定时，

应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终

了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

一人有限责任公司的责任承担。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东

自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

五、国有独资公司的特别规定

国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公

司。国有独资公司同一般有限责任公司相比较，除必须经政府有关部门的批准外，在法律上

有以下特别的规定：

国有资产监督管理机构的法律地位。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机

构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司茶事会行使股东会的部分职权，决

定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国

有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应

当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批淮。前述所称重要的国有独资公司，

按照国务院的规定确定。

国有独资公司董事会的组成。国有独资公司设立董事会，董事会成员中应当有公司职工

代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职

工代表大会选举产生。堇事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副堇事长由国有资产

监督管理机构从董事会成员中指定。国有独资公司设经理，山董事会聘任或者解聘，经国有

资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。国有独资公司的董事长、副董事长、董

事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限贡任公司、股份有限

公司或者其他经济组织兼职。

国有独资公司监事会的组成。国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比

例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是,

监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从

监事会成员中指定。

第四节股份有限公司的设立与组织机构

一、股份有限公司的设立

（一）设立条件

设立股份有限公司须经国务院授权部门或省级人民政府批准，并须具备下列条件。

1.发起人符合法定人数

发起人为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

2.发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额

股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对此有较高规定的,

从其规定。股份有限公司采取发起设立方式设立的，《公司法》规定的是折中的授权资本制,

注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资

额不得低于注册资本的20乐其余部分山发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公

司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，

《公司法》规定的是法定资本制，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，发起人

认购的股份不得少于公司股份总数的35%。

3.发起人制定公司章程，并经创立大会通过

股份有限公司章程应当载明下列事项：（D公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司

设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人的姓名或者名称、认购的股

份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权、任期和议事规则；（7）公司法定代表

人；（8）监事会的组成、职权、任期和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10）公司的解散事

由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。

另外，股份发行和筹办事项也要符合法律规定。其余条件与设立有限责任公司设立条件

基本相同。

（二）设立程序

股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。

1.发起设立的程序

发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股分而设立公司。发起设立一般要经过

以下法定程序：发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机

关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文

件，申请设立登记。

2.募集设立的程序

募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者

向特定对象募集而设立公司。募集设立一般要经过以下法定程序：

（1）发起人之间以书面形式订立发起人协议。（2）发起人订立书面协议以后就应该按照协

议的规定缴纳出资认购股份。不按照前述规定缴纳出资的，应当按照发起人协议的约定承担

违约责任。（3）制定招股说明书。招股说明书是向非特定的社会公众发出的认购股份的书面说

明，该说明书在发出以前应当经过国务院证券管理部门的批准。（4）向国务院证券监督管理机

构递交募股申请。申请时，还必须同时报送公司法规定的一些文件，比如公司章程、发起人

的姓名、认购的股份数等。（5）募股申请经国务院证券监督管理机构批准以后，发起人应该公

告招股说明书，并制作认股书。（6）发起人应该同依法设立的证券经营机构签订承销协议，并

与银行签订代收股款的协议。发起人如向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承

销，签订承销协议外，应当同银行签订代收股款协议。（7）取得验资证明。发起人在股款募足

以后，必须请依法设立的验资机构验资并出具证明。（8）发起人应当在30日内主持召开公司创

立大会。创立大会由认股人组成。创立大会的工作主要是选举董事会、监事会成员，并审议

发起人的募股情况，并作出设立公司与否的决定。（9）由创立大会选举的董事会向公司登记机

关报送有关文件，申请设立登记。

（三）发起人的责任

公司不能成立时,发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带选任：对认股人已缴纳

的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；山于发起人的过失致使公司利益

受到损害的，应当对公司承里赔偿责任。

二、股份有限公司的组织机构

（一）股东大会

1.股东大会的性质和职权

股份有限公司股东大会和有限责任公司的股东会性质和职权相同。

2.股东大会的种类和议事规则

股东大会的种类。股东大会分为定期会议和临时会议两种。关于定期会议，《公司法》

规定，股东大会应当每年召开1次年会。关于临时会议，《公司法》规定，有下列情形之一的,

应当在两个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定

人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；（3）单独或者合计持有公司10国以

上股份的股东请求时；（4）董事会认为必要时•；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其

他情形。

股东大会的召集和主持。股东大会会议由董事会召集，董事长主持：董事长不能履行职

务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能覆行职务或者不履行职务的，由半数

以上董事共同推举1名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事

会应当及时召集和主持：监事会不召集和主持的，连续90R以上单独或者合计持有公司10%以

上股份的股东可以自行召集和主持。

股东的临时提案。单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日

前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后两日内通知其他股东，并将该

临时提案提交股东大会审议。

股东的表决权与股东大会决议的通过。股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决

权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东

所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,

以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2

/3以上逋过。

累积投票制。股东大会选举堇事、监事可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，

实行累积投票制。《公司法》所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股

份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

以案说法04某公司共有100股，股东甲拥有15股，乙拥有另外85股。每股具有等同于待

选董事人数的表决权（如选7人即每股有7票）。如果要选7名董事，股东甲总共有105个表决权,

乙拥有595个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的7个候选人每人的表决

权不会多于15,远低于乙投洽其提出的7个候选人每人85的表决权。此时甲不可能选出自己提

名的董事。如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的105个表决权投给自己提名的一名董

事，而乙无论如何分配其总共拥有的595个表决权，也不可能使其提名的7个候选人每人的表

决权多于85,更不可能多于：05。

点评：累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事。

（二）董事会、经理

1.董事会的设立及职权

股份有限公司董事会的性质、地位、职权，黄事的任期，（副）董事长的设置、职权同有

限责任公司的有关规定相同。不同的是，股份有限公司必须设董事会，并且董事会由5至19名

董事组成；董事会成员中可以有公司职工代表。

2.董事会会议

会议种类。股份有限公司董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日

前通知全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召

开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会召开

临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。

会议决议的通过。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须

经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行1人1票。董事会会议，应由董事本人出

席；堇事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。堇事

会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议迷反法律、行政法规或者公司章程、

股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在

表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该堇事可以免除责任。

3.经理的设立及职权

股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘，。公司董事会可以决定由董事会成员

兼任经理。前述关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。

（三）监事会

1.监事会的设立

股份有限公司设立监事会，其成员不得少于3人。董事、高级管理人员不得兼任监事。监

事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3,具体

比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其

他形式民主选举产生。

股份有限公司监事会设主席1人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数

选举产牛监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的,

由监事会副主席召集和主持监事会会议：监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由

半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。

2.监事会的议事规则

监事会每6个月至少召开1次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方

式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。监事会应当对所议事项的决定

作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。

另外，前述关于有限责任公司监事任期及监事会职权的规定，适用于股份有限公司的监

事和监事会。

三、上市公司组织机构的特别规定

《公司法》中所称的上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。

《公司法》对上市公司组织机构主要有以下特别规定：

上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30釉勺，应当由股

东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使

表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系堇事出席即

可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董

事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定；上市公司设立董事会秘书，负责公司

股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。

第五节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

一、公司董事、监事、高级管理人员的资格

依据《公司法》第147条的规定，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级

管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力：（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用

财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政

治权利，执行期满未逾5年；（3）担任破产清算的公司、企业的函事或者厂长、经理，对该公

司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因

违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、

企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者

聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。

二、公司董事、监事、高级管理人员的义务

（一）忠实义务与勤勉义务

忠实义务，是指董事、监事、高级管理人员经营管理公司业务时，应为公司最大利益努

力工作，当自身利益与公司利益发生冲突时，应以公司利益为先。勤勉义务，又称善管或注

意义务，要求堇事、监事、高级管理人员像普通谨慎人或善良管理人一样，机智谨慎、克尽

勤勉地管理公司事务。我国《公司法》对董事、监事、高级管理人员的忠实义务方面有比较

详细的规定，但对勤勉义务没有规定具体的标准。

根据我国公司法的规定，董事、监事、高级管理人员的忠实义务包括：董事、监事、高

级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入；不得侵占公司的财产、挪用公司资金、

或将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；不得违反公司章程的规定，

未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供

担保；不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进

行交易；不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的

商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；不得接受他人与公司交易的佣金

归为己有；不得擅自披露公司秘密等。

（二）忠实义务与勤勉义务履行的监督措施

为监督董事、监事、高级管理人员履行忠实义务与勤勉义务，公司法规定了如下措施：

（1）对董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东

可以向人民法院提起诉讼；（2）股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议

的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询；（3）董事、高级管理人员应当如

实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或

者监事行使职权；（4）董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公

司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任，并且现行《公司法》规定了在此情

形下，股东的代位诉讼制度（又名股东派生诉讼制度）。当堇事、高级管理人员执行公司职务

时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股

份有限公司连续180口以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或

者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有此情形的，前述股东可以

书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、

不设监事会的有限责任公司的监事，或者堇事会、执行董事收到前述规定的股东书面请求后

拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30H内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼

将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前述规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义

直接向人民法院提起诉讼。

以案说法05某公司经理张某在代表公司购买机器设备的过程中，没有认真进行考察和检

验，并且对公司聘请的专家的评估意见不予理会，盲目购进事实上技术已经过时的手机生产

线。结果，经有关专家评估，该公司花500万美元买回的生产线价值仅为200万元，且生产的

手机由于技术落后缺乏销路。

点评：本案中，该公司经理的行为违反勤勉义务，该公司的股东可以书面请求监事会对

该董事提起诉讼，要求其承担责任。如果监事会成员拒绝履行职责，比如可能被经理张某收

买，不愿以公司的名义对张某提起诉讼，则符合法定条件的股东就可以以自己的名义而不是

公司的名义对张某提起诉讼。当然，获得的赔偿应该归公司所有。

第六节公司财务、会计

一、公司财务会计报告及其公示制度

财务会计报告是反映公司财务状况和经营成果的书面文件，应当包括下列财务会计报表

及附属明细表：资产负债表；损益表；财务状况变动表；财务情况说明书；利润分配表。财

务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。公司应当在每一会计年

度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

财务会计报告的公示制度是公司依照法律规定向社会公开其财务会计报告的制度。它对

于保护股东、债权人、交易关系人的利益，维护交易安全和社会经济秩序，确保公众利益，

具有重要的意义。以公司不同的类型，公司主要采取如下公示方法：（1）有限责任公司应当按

照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。（2）股份有限公司的财务会计报告应当在

召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须

公告其财务会计报告。

二、公司税后利润分配

公司税后利润，是指公司在一定时期内生产经营的财务成果。主要由营业利润、投资收

益和营业外收支净额构成。为了贯彻资本充实原则，保护债权人利益，维护交易安全和社会

公益，各国公司法均以强制性规范规定公司税后利润的分配顺序。依照我国《公司法》的规

定，公司当年税后利润的分配顺序如下。

（一）弥补亏损

公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，应当先用当年利润弥补亏损。

（二）提取法定公积金和任意公积金

公司当年利润弥补亏损后，若仍有剩余，则提取利涧的10%列入法定公积金。公司法定公

积金累计金额为公司注册资本的50%以上的，可不再提取。公司的公积金用于弥补公司的亏损、

扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不

得少于转增前公司注册资本的25%。

股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部

门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。资本公积金不得用于弥补公

司的亏损。

公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润

中提取任意公积金。任意公积金是根据股东会决议，于法定公积金之外特别提取的公积金。

由于它不受法律强制性限制，是否提取取决于公司自身，所以被称为任意公积金。

（三）支付股利

公司向股东分配股利，必须以有盈余为条件。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利

润可以依《公司法》的规定和股东的约定分配股利。有限责任公司依照股东实缴的出资比例

分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。股份有限公司按照股东持

有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

股东会、股东大会或者董事会违反前述规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向

股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分

配利润。

第七节公司的合并、分立、增资、减资

一、公司的合并、分立

（一）公司合并的概念和形式

公司合并，是指两个或两个以上的公司依法达成合意，归并于一个公司或创新一个新的

公司的法律行为。

公司合并的形式有两种，即吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个或几个公司并入一

个存续公司的行为。在吸收合并中，吸收方存续，而被吸收公司全部解散。新设合并是指两

个或两个以上公司合并成一个新的公司，参与合并各方均归于消灭。

（二）公司分立的概念和形式

公司分立，是指一个公司又设立另一个公司或一个公司分解为两个以上公司的法律行为。

公司分立的形式有两种，即新设分立和派生分立。所谓新设分立是指一个公司将其全部

资产分割设立两个或两个以上的公司的行为。所谓派生分立，是指一个公司以其部分资产设

立另一个公司的法律行为。在新设分立的情况下，原公司解散，需办理注销登记，新设公司

需办理设立登记。在派生分立的情况下，原公司虽存续，却减少了注册资本，应依法办理变

更登记，派生的公司则应办理设立登记。

（三）公司合并、分立的法定程序

公司合并或分立，应当山合并或分立各方签订合并或分立协议；编制资产负债表及财产

清单；自作出合并或分立决议之口起10口内通知债权人，并于30口内在报纸上公告，债权人

自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务

或者提供相应的担保；进行资本的合并或分立，转移财产；办理登记。

公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿

达成的书面协议另有约定的除外。

二、公司资本的增加或减少

公司不得随意增加或减少其注册资本。如果必须增减资本，必须依据严格的法律程序进

行。

公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册

资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起3

内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照《公司法》设立有限责

任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股,

依照《公司法》设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。

公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。

第八节公司的解散和清算

一、公司解散

公司解散，是指业已成立的公司，因发生法律或章程规定的解散事由而停止业务活动，

并开始处理未了结事务的法律行为。

《公司法》第183条还规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到

重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人

民法院解散公司。”这有利于解决公司经营管理过程中出现的僵局，保护相关投资人的利益。

二、公司清算

公司清算，是指终结解散公司的法律关系，消灭解散公司法人资格的程序。公司清算程

序为以下几个步骤。

1.成立清算组

公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组

由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算

组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当

受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

2.通知并公告

清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自

接到通知书之口起30口内，未接到通知书的自公告之口起45口内，向清算组申报其债权。

3.处分公司财产

清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东

会、股东大会或者人民法院确认。