《商学导论》课件-7第三篇 企业的设立-第七章 企业设立概述

本章从企业的设立筹划开始，分析了设立企业需要考虑的基本问题；然后对企业设立的资本制度、公司章程和发起人等企业设立中的基本要素进行了系统的阐述；最后给出了企业设立的原则。第七章企业设立概述3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness1第一节企业设立的筹划第七章企业设立概述一、明确企业的使命明确一个企业的使命（Mission），是设立企业的前提，这将对企业的战略、职能、机构、人员、文化以及经营活动产生决定性的导向作用。人们设立企业的动机和目的并不完全相同。企业是营利性的经济组织，一般而言，营利是设立企业的基本动机，企业的发展过程中将追求利润最大化或企业价值最大化。但也会存在另外一些情况，其设立企业还有其他动机。例如，学医的阿曼德·哈默（ArmandHammer）年轻时去苏联是为了帮助战胜正在那里蔓延的伤寒，他看到了粮荒、饥饿比疾病带来更多的死亡，而大量珍贵的白金、宝石、毛皮卖不出去，美国却粮食大丰收，粮价下跌，便设立企业，联合30多家美国公司，组织易货贸易，成为苏联对外贸易的总代理。哈默帮助了苏联人民，苏联也成了他成为西方石油大亨的发迹地。还有相当多的人设立企业是为了将自己的某项发明或者某种理想变成现实。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness3二、确立企业的发展战略在明确了设立企业的目的后，需要进一步明确企业发展的战略（Strategy）。企业的战略将一直指导着企业以后的生产和经营，贯彻在企业成长的每一个环节。因此，正确选择企业设立的战略对每个企业来说都具有重要的意义。具体到每个不同企业的设立，都可能会有不同的发展战略，例如采取低成本战略还是采取差异化战略，向原材料等上游产业发展还是向靠近消费者的下游产业发展，这取决于不同时期社会经济水平和科学技术发展的宏观环境对企业的要求和制约、企业设立人自身的企业经营管理能力和道德文化水准，以及不同的社会制度和所有制形式、企业性质等因素。总的来说，企业的发展战略应该适应社会政治经济环境，符合市场的需要。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness4三、适当的市场定位创办一个企业，需要认真研究所投资行业的市场状况，需要了解企业的产品在市场上的需求状况或有可能占多大的市场份额。只有对企业将要针对的特定市场和特定的消费者进行认真的研究和分析，才能选择企业适当的市场定位（MarketPositioning），确定正确的经营方向。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness5四、创业的技术条件创办一个企业还需要具备企业所需要的技术（Technology）。如果一个企业的所有设立者对该企业的业务内容一无所知，或者对企业发展所需要的技术资源毫无准备，我们很难想象这个企业能创办成功。尤其当今我们所面临的是一个知识经济的时代，高科技迅猛发展，技术条件甚至可能成为决定企业命运的关键因素。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness6五、创业的资金资金是一个企业存在的物质基础。创办企业需要资金（Funds），这是不言而喻的。但究竟是以什么样的方式来取得创业的资金，这是企业设立时要面临的现实问题。企业的创业资金首先来源于创业者或者发起人。但很多企业规模大，仅凭创业者的资金难以满足企业的需要，企业资金面临缺口。这部分资金缺口可以向银行或其他债权人借入，还可选择向其他投资者筹集股份，例如通过成立有限责任公司的形式来创办企业。因此，企业必须进行筹资的决策分析，以选择最适合企业设立的资金筹集方式。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness7六、企业组织形式的选择我国的企业组织形式有三类：个人独资企业、合伙企业和公司。每类均有其优缺点，设立企业时需根据情况来正确选择，不同企业组织形式的特点比较如下表。第一节企业设立的筹划3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness8第二节企业设立的资本第七章企业设立概述一、个人独资企业和合伙制企业的资本我国的《中华人民共和国个人独资企业法》（以下简称《个人独资企业法》）和《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）对企业设立的资本规定有如下的特点。（一）没有最低注册资本限额（二）劳务出资

劳务出资是指，经全体合伙人协商一致，合伙人可以用劳务作为资本投资于合伙企业，其评估办法由全体合伙人协商确定。对以劳务出资的合伙人分担债务的主要做法有以下几种。

1.平摊风险德国《民法典》第722条规定，利润和债务分配比例未经协商约定的，不论出资种类，各合伙人平均分担损益。

2.按最低分担比例执行法国《民法》第1853条规定，只以劳务出资的合伙人，其利润和损失的分配比例与出资最少的合伙人的比例相同。

3.负盈不负亏我国台湾地区规定，以劳务出资的合伙人，除合同另有约定外，不负担损失之分配。第二节企业设立的资本3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness10二、公司的资本（一）公司的资本制度公司是资合企业，其设立必然也必须具备一定数量的资本。公司的资本是在公司章程中明确规定数额，由发起人认缴或者由发起人和股份的认购者共同缴纳的财产总和，也就是公司登记机关核定的注册资本。很多国家在规范公司设立的立法中体现了公司资本的三项原则。所谓资本的三项原则是指公司在成立时，必须确定相当数量的资本并且连续保持该数量资本的三个基本原则：资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。

1.资本确定原则

资本确定原则是指公司在成立时，必须在章程中明确规定公司的资本额，发起人和股份认购人对确定的资本加以认购，资本总额不得低于法定的最低限额；否则，公司不能设立。但各国对此原则实现的方式不尽相同，大致分为以下三种情况。（1）法定资本制（StatutoryCapitalSystem）。（2）授权资本制（AuthorizedCapitalSystem）。（3）折中资本制（EclecticCapitalSystem）。第二节企业设立的资本3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness11二、公司的资本（续）

2.资本维持原则

资本维持原则指公司正常经营期间，必须持续保持与公司章程规定的资本额相当的实有资本。

3.资本不变原则

资本不变原则是指公司资本额在章程中确定以后，必须保持相对稳定。增、减注册资本要遵照法定程序修改公司章程，并经公司登记机关变更登记。除此之外，公司的资本总额不得任意变动。（二）公司资本的出资方式我国《公司法》规定，公司发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或土地使用权，必须进行评估作价，核定财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。（三）公司资本制度变化新动态自1987年美国公司法改革，对有限责任公司放弃最低资本额规定以来，英、法、日等国纷纷取消了对有限责任公司的最低资本额限制，甚至我国台湾地区2009年也取消了对有限责任公司的最低资本额限制。我国在2014年也取消最低资本额。第二节企业设立的资本3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness12第三节公司章程第七章企业设立概述一、公司章程的概念现代公司设立需要三个最重要的构件：资本、章程和发起人。公司章程（Charter）是规定公司的性质、地位、组织机构、权利能力、行为能力、责任能力以及公司对内对外关系的规范性文件，可被看作公司的“根本大法”。在世界范围内，不同法系的国家对公司章程含义的规定有所不同。在英美法系国家，公司章程分为两部分。在美国是“公司章程”和“公司细则”，在英国为“公司大纲”和“公司细则”。“公司章程”或“公司大纲”是规范公司对外事务的有关规定，是公司外部利益集团，如债权人及社会公众了解公司的经营范围、资本等的重要文件。“公司细则”规范的是公司的内部事务，它从属于章程并受其制约，一般仅在公司内部有效。在大陆法系国家，公司章程作为一个统一文件存在。公司章程的制定和修改都要经过公司登记机关核准。公司章程的内容可分为“绝对记载事项”和“相对记载事项”。“绝对记载事项”必须记载于公司章程中，否则公司不得设立。“相对记载事项”是否载入公司章程均可。但一旦记载，与绝对记载事项法律效力相同。大陆法系国家里，日本和德国法律规定公司章程必须经过公证，否则章程无效。第三节公司章程3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness14二、公司章程的作用（一）公司章程是公司设立的必要条件和重要文件各国公司法都明确规定，订立公司章程是公司设立的必经法定程序。公司章程也是各国公司登记机关的必备核准文件。没有公司章程，公司就不能获得设立登记。（二）公司章程是确立公司权利和义务关系的基本法律文件公司章程经登记注册后，便产生法律效力。公司将根据公司章程，行使其权利，承担应有的义务。股东与公司间、股东与股东间的权利和义务，除法律有具体规定外，主要靠公司章程来明确。（三）公司章程是确定公司经营管理人员的职责和权限范围的法律文件现代公司存在公司所有权和经营权的分离，决定了股东和公司经营管理人员间存在委托—代理关系。股东将资本投入公司后，资本便由公司经营管理人员来负责经营。为了保障股东的权益，避免经营管理人员滥用权力，股东通过公司章程来确定公司经营管理人员的职责和权限。股东将认可公司经营管理人员在章程约定的范围内的决策结果，但若经营管理人员超越章程规定的权限行事造成对第三人的伤害，应由越权人自行承担责任。因此，章程是保护股东的所有者权益、对公司经营管理者职权进行控制的法律性文件。第三节公司章程3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness15三、公司章程的基本内容各国虽然都把公司章程作为公司设立的必要文件，但对章程的具体内容有不同的规定。日本《商法》规定，公司章程里的绝对记载事项包括：公司的目的、公司的名称、公司发行股份的总额及每股的金额；公司设立时发行的股份数额及有面值和无面值股份的数额；总公司住所；公司进行公告的方法；发起人的姓名及住所。英国《公司法》规定，公司章程要记载公司被准予成为法人的基本条件。我国《公司法》规定有限责任公司章程应载明如下事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。对于股份有限公司，我国《公司法》规定了章程应该记载如下事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会会议认为需要规定的其他事项。第三节公司章程3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness16第四节公司发起人第七章企业设立概述一、发起人概述在公司设立的过程中，发起人（Orignator）是一个很重要的角色。发起人必须负责公司设立的一切必要的组建和筹备工作，如制定章程草案、筹集公司资本。没有发起人，公司设立就不能完成。由于发起人对公司设立的成败以及未来公司的发展都起着特殊的影响作用，而且发起人的行为会影响到广大的股东及社会投资者的利益，因而，各国法律都对股份有限公司的发起人做出相关的规定，用以保证发起人自身的利益及公司和投资者的利益。通常，判断公司发起人的标准是看其是否作为公司章程的制定者签名盖章于公司章程。在我国，公司发起人是指股份有限公司的发起人。股份有限公司的发起人，是指参加订立发起人协议，提出设立公司申请，认购公司出资或者股份并对公司设立承担责任的人。在公司成立后，发起人一般会拥有股东的地位。第四节公司发起人3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness18二、发起人的工作我国《公司法》规定，股份有限公司在不同的设立方式下，发起人要完成不同的工作。（一）在发起设立方式时的主要工作1.订立发起人协议；2.订立章程；3.准备有关成立文件，并向政府报批；4.认缴应发行的股份并缴足股款。如果以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权作价出资，必须聘请有资格的评估机构评估价格、核实财产、折合为股份并依法办理产权的转移手续。（二）在募集方式时的主要工作1.订立章程；2.订立发起人协议；3.制作招股说明书；4.制作经营估算书；5.与证券商签订承销协议；6.向政府部分申请批准设立公司；7.认缴不少于股份有限公司股份总数的35%的股份；8.向国务院证券管理部门递交募股申请并报送下列主要文件：批准设立公司的文件，公司章程，经营估算书，发起人姓名或名称、发起人认购的股份数、出资种类及验资证明，招股说明书，代收股款银行的名称及地址，承销机构名称及有关的协议；9.公告招股说明书并制作认股书，催缴股款；10.主持召开创立大会。第四节公司发起人3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness19三、发起人的权利和责任（发起人的权利）一般地，各国法律赋予发起人的权利主要有以下几个方面。1.非货币出资的权利。即发起人有权用未来公司发展所需要的非现金的资产来投资。如日本法律明确规定：设立股份有限公司，只有发起人可以用现金以外的财产来出资。我国《公司法》也规定了发起人可以用实物、土地使用权、无形资产等非货币方式出资的权利。2.自认优先股或后配股的权利。3.优先分配股息和红利的权利。4.优先认购公司新股的权利。5.优先分配剩余财产的权利。6.要求公司支付相应报酬的权利。发起人可根据公司章程的规定，要求公司支付一定的报酬。7.要求公司返还垫支的设立费用的权利。第四节公司发起人3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness20三、发起人的权利和责任（发起人的责任）我国《公司法》明确规定了股份有限公司发起人的责任。1.以发起设立方式设立股份有限公司时，由发起人认购公司应发行的全部股份；以募集设立方式设立股份有限公司时，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。2.公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。3.公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。4.在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。5.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。6.虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正。对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5％以上15％以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。7.公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5％以上15％以下的罚款。8.公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。第四节公司发起人3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness21四、对发起人的限制（一）对发起人资格的限制一般各国都规定自然人、法人、政府均可作为股份有限公司的发起人。根据《公司法》的规定不得担任公司董事、监事、高级管理人员的人，应该不能作为公司的发起人。具体规定如下：1.无民事行为能力或者限制民事行为能力；2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；3.担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。（二）对发起人人数的限制我国《公司法》规定，股份有限公司的发起人为2人以上200人以下。（三）对发起人住所的限制我国《公司法》规定，发起人中必须有过半数在中国境内有住所。第四节公司发起人3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness22第五节企业设立的原则第七章企业设立概述一、自由设立原则自由设立原则也称自由设立主义，是最早的企业设立原则，是指政府对企业的设立不予以干预，企业依照设立者的意图设立。此原则是公司制度处于萌芽时期西方国家采用的形式。由于企业设立过于自由，政府无法掌握企业的发展状况，无从监督企业，因此该原则逐渐被各国所抛弃，转而实行特许设立原则。第五节企业设立的原则3/19/2025商学导论/IntroductiontoBusiness24二、特许设立原则特许设立原则亦称特许主义，是指企业必须经特别立法或政府的命令方可设立。此原则在16—19世纪为一些西方国