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文档简介
PAGEPAGE251Z301000 建设工程基本法律知识1Z301010 建设工程法律体系1. 法的效力层级(P4-P6)宪法至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法
新的一般与旧的特别不一致:谁制定谁裁决需要由有关机关裁决适用的特殊情况①地方性法规VS部门规章——国务院提意见→报请全国人大裁决②地方性法规VS地方政府规章——高于同级、下级③部门规章VS地方政府规章——国务院裁决备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内,依照《立法法》的规定报有关机关备案。1Z301020 建设工程法人制度法人的分类(P9-P10)法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。项目经理部(P11)【项目经理部不是法人、企业法人担责】项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织。在每个施工项目上必须有一个经企业法人授权的项目经理。项目经理根据企业法人的授权,组织和领导本项目经理部的全面工作。项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。1Z301030 建设工程代理制度1. 代理的主要种类(P12-P13)委托代理:如招标代理法定代理:如监护人是未成年人的法定代理人2. 建设工程代理行为的设立(P13)依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。(建设工程承包活动不得委托代理)下列人员可以被委托为诉讼代理人【不一定是律师】:①律师、基层法律服务工作者;②当事人的近亲属或者工作人员;③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。但是,法律规定用书面形式的,应当用书面形式。建设工程代理行为(委托代理)的终止(P13-P14)(1代理期间届满/(2被代理人取消委托/(3代理人丧失民事行为能力(4)代理人或者被代理人(5)作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。(1)须存在足以使相对人(第三人)(1)须存在足以使相对人(第三人)相信行为人(无权代理人(如加盖公章的空白合同等;自始未经授权超越代理权代理权已终止
无权代理 +特别构成要件 表见代理(本质仍然是无权代理)效力待定合同需要被代理人追认不当或违法行为应承担的法律责任(P16)【一人责任,一人担责;两人责任,两人连带】
有效合同被代理人担责(可追偿)损害被代理人利益——代理人不履行职责:代理人担责;代理人和第三人串通:连带第三人故意行为——第三人明知道无权代理:第三人和行为人连带代理人和被代理人知道对方违法——被代理人和代理人连带委托书授权不明——代理人和被代理人连带1Z301040 建设工程物权制度1. 建设用地使用权(P19)建设用地使用权的概念【国家所有】建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上,不包括集体所有的农村土地。建设用地使用权的设立【分别、登记、应当】①建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。②设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请建设用地使用权登记。应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。④建设用地使用权自登记时设立。建设用地使用权的流转、续期和消灭书面形式订立相应的合同,使用期限由双方当事人约定剩余期限。②住宅③建设用地使用权消灭的,出让人应当及时办理注销登记。2. 地役权(P19-P20)地役权,是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。3. 物权的设立、变更、转让、消灭和保护(P20)【不动产物权-登记不动产物权合同-成立】不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。不动产登记,由不动产所在地的登记机构办理。物权变动的基础往往是合同关系(如买卖合同)→但并不是只基于合同关系当事人之间订立有关设立、变更、转让、消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。1Z301050 建设工程债权制度1. 建设工程债的发生根据(P22) 【侵权具体内容,责任承担要熟读】债的发生依据
合同→合同之债(最常见)1Z301060 建设工程知识产权制度专利权(P24-P26)【申请】专利法保护的对象
发明→20年均自申请日起计算自均自申请日起计算自公告之日起生效商标权(P27-P28)【核准注册、10126】注册商标的有效期为10年,自核准注册之日起计算。1Z301070 建设工程担保制度1. 担保与担保合同(P34)2. 保证(P35-P36)担保合同是主合同的从合同。主合同无效,担保合同2. 保证(P35-P36)唯一联系微信528913442保证合同债权人与保证人签订,是主合同的从合同(1)(2)(3)保(4)(5)(6)其他保证人资格(1)国家机关不行(特殊情况除外(2)(3)分支机构(授权除外、职能部门不行3. 抵押权3. 抵押权(P36-P37)抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。不得抵押的财产【不能卖的】教育设施医疗卫生设施抵押的效力(P37)提前清偿所担保的债权或者向与债权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。质权(P37-P38)【动产+权利、转移占有、债务人或第三人的财产】质押分为动产质押和权利(1(2(3(4)依法可以质押的其他权利。留置(P38)【动产(特定的)、转移占有、债务人的特定财产、法定的担保物权】由于留置是一种比较强烈的担保方式,必须依法留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的,留置权人应当承担民事责任。7. 定金(P38)债务人履行债务后,定金应当抵做价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。20%。1Z301080 建设工程保险制度1. 保险合同(P39-P40)投保人是指与保险人订立保险合同,并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同,并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障,享有保险金请求权的人。受益人是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人。投保人、被保险人可以为受益人。投保人可以为被保险人。保险人对人身保险的保险费,不得用诉讼方式要求投保人支付。2. 建筑工程一切险(及第三者责任险)(P41-P42)【安装工程一切险类比记忆】保险责任范围【自然事件;意外事故火灾、爆炸】保险期限【开工-竣工】工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用或使用或接收该部分以先发生者为准不得超出保险单明细表中列明的保险生效日或终止日。安装工程一切险的保险期内,一般应包括一个试车考核期(3。1Z301090 建设工程税收制度企业所得税的规定(P45)纳税人【个人独资企业、合伙企业例外】企业居民企业①依法在中国境内成立②或依外国(地区)法律成立但实际管理机构在中国境内非居民企业①依外国(地区)法律成立且实际管理机构不在中国境内,但在中国境内设立机构、场所的②在中国境内未设立机构、场所,但有来源于中国境内所得的企业应纳税所得额【收入-扣除】①应纳税所得额=企业每一纳税年度的收入总额-不征税收入-免税收入-各项扣除-允许弥补前年度亏损(国家给的、帮国家收的)财政拨款;依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金;国务院规定的其他不征税收入。个人所得税的规定(P45-P46)纳税人【常住-全部、非常住-境内】居民个人①境内有住所②无住所而一个纳税年度在境内居住累计满183天境内+境外所得非居民个人①境内无住所又不居住②无住所而一个纳税年度内在境内居住累计不满183天境内减免税优惠:①免纳个税:国家拨钱;②减征个税:残疾、孤老人员和烈属的所得;因严重自然灾害造成重大损失的;其他。增值税的规定(P47-P48)增值税是以商品和劳务在流转过程中产生的增值额(分为一般纳税人和小规模纳税人)纳税人兼营不同税率项目——分别核算销售额——未分别核算,从高适用应纳税额=当期销项税额-当期进项税额,销项不足抵扣进项时,不足部分结转下期继续抵扣小规模纳税人发生应税销售行为,实行按照销售额和征收率计算应纳税额的简易方法,并不得抵扣进行税额。1Z301100 建设工程法律责任制度1. 建设工程行政责任的种类及承担方式(P52)【行政处罚官罚民,行政处分官罚官】行政处罚(官罚民)①警告;②罚款;③没收违法所得,没收非法财物;④责令停产停业;⑤暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照;⑥行政拘留;⑦法律、行政法规规定的其他行政处罚。行政处分(官罚官)①警告、②记过、③记大过、④降级、⑤撤职、⑥开除。2. 2. 建设工程刑事责任的种类及承担方式(P53)【区分罚款和罚金、没收违法所得,没收非法财物和没收财产】主刑①管制;②拘役;③有期徒刑;④无期徒刑;⑤死刑。附加刑①罚金;②剥夺政治权利;③没收财产;④驱逐出境。3. 工程领域常见的刑事法律责任(P53-P54)【一个工程两个重大】工程重大安全事故罪建设、设计、施工、监理违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故重大责任事故罪自然人犯罪(违章操作或违章指挥、强令冒险,造成重大伤亡或其他严重后果重大劳动安全事故罪单位犯罪(处罚直接责任人员和直接主管人员)安全生产设施或安全生产条件不符合国家规定,造成重大伤亡或其他严重后果串通投标罪投标人串通或投标人与招标人串通1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可制度1. 申请主体和法定批准条件(P58-P61)【建设单位申请:地划地施图安钱他】建设单位申请领取施工许可证,应当具备下列条件,并提交相应的证明文件:依法应当办理用地批准手续的,已经办理该建筑工程用地批准手续;在城市、镇规划区的建筑工程,已经取得建设工程规划许可证(建设用地、建设工程;施工场地已经基本具备施工条件,需要征收房屋的,其进度符合施工要求;已经确定施工企业;有满足施工需要的技术资料,施工图设计文件已按规定进行了审查;有保证工程质量和安全的具体措施;建设资金已经落实,建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书;2. 延期开工、核验和重新办理批准的规定2. 延期开工、核验和重新办理批准的规定(P61)施工许可证【3个3个月】开工报告开工期限领证后3个月内获批后6个月内不能按期开工申请延期,延期以两次为限,每次不超过3个月不予延期开工后在建项目停工【短报告长核验】1证机关报告<1年,报告后即可复工停工、复工应报告(无核验程序)≧1年,核验后方可复工1Z302020 施工企业从业资格制度施工企业资质的法定条件(P64-P65)【钱、人、业绩、装备】(1有符合规定的(所有者权益(2有符合规定的主要人员(3有符合规定的已完工程业绩;(4)有符合规定的技术装备。施工企业的资质序列、申请、延续、变更(P66-P68)建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和施工劳务资质三个序列。申请数量可以申请一项或多项首次申请应当申请最低等级资质增项申请有效期5年延续有效期届满3个月前向原发证机关办理延续手续(许可机关逾期未决定,视为准予)变更手续1内办理资质变更手续合并、分立、改制需承继原资质的,应当申请重新核定资质3. 3. 禁止无资质或越级承揽工程的规定(P71)实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。1Z302030 建造师注册执业制度1. 申请初始注册(P78)3初始注册者,可自资格证书签发之日起3年内提出申请。逾期未申请者,须符合本专业继续教育的要求后方可申请初始注册。唯一联系微信5289134422. 一级建造师的执业范围(P81)【发包方同意才能换人】原则上例外不得身兼两个及以上项目负责人同一工程相邻分段发包或分期施工;合同约定的工程竣工验收合格的;因非承包方原因致使工程项目停工超过120天(含,经建设单位同意的。不得更换发包方与注册建造师受聘企业已解除承包合同的发包方同意更换项目负责人的因不可抗力等特殊原因必须更换项目负责人的注册建造师担任施工项目负责人,在其承建的建设工程项目竣工验收或移交项目手续办结前,除以上规定的情形外,不得变更注册至另一家企业。1Z303010 建设工程招标投标制度1. 建设工程必须招标的范围和规模(P86-P87)【范围(外国公基)+规模(400200100】两个条件同时满足范围(外国公基)+标准众安全的项目;全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。施工≧400万重要采购≧200万服务≧100万2. 建设工程招标方式(P88-P89)《招标投标法》规定,招标分为公开招标和邀请招标。3. 编制招标文件、标底及工程量清单计价(P90-P91)【时间、投标有效期、标底只能1个、招标文件可设最高价不可设最低价】依法必须进行招标的项目,自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得20招标人应当在招标文件中载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。标底必须保密。招标人设有最高投标限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。全部使用国有资金投资或者以国有资金投资为主的建筑工程,应当采用工程量清单计价;非国有资金投资的建筑工程,鼓励采用工程量清单计价4. 评标(P93)【52/3、结果确定前保密、标底只是参考】依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员5,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。评标委员会经评审,认为所有投标都不符合招标文件要求的,可以否决所有投标。招标文件没有规定的评标标准和方法不得作为评标的依据。评标委员会不得私下接触投标人,不得收受投标人给予的财物或者其他好处,不得向招标人征询确定中标人的意向,不得接受任何单位或者个人明示或者暗示提出的倾向或者排斥特定投标人的要求。招标项目设有标底的,招标人应当在开标时公布。标底只能作为评标的参考上下浮动范围作为否决投标的条件。3,并标明顺序。评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明不同意见和理由的,视为同意评标结果。5. 否决其投标(P93-P94)【(1)两个都没有否决其投标、(5)低于成本或高于最高】(1)投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字;(2)投标联合体没有提交共同投标协议;投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件;(4)同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外;(5)投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价;(6)投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应;(7)投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。6. 投标文件的送达与签收6. 投标文件的送达与签收(P96)7. 投标保证金(P97-P98)【2%、80万、开标前撤回、开标后撤销、存款利息】金额《条例》不得超过招标项目估算价的2%《办法》不得超过招标项目估算价的2%,且不得超过80万有效期与投标有效期一致(从开标开始算)两阶段招标第二阶段提出终止招标7. 投标保证金(P97-P98)【2%、80万、开标前撤回、开标后撤销、存款利息】金额《条例》不得超过招标项目估算价的2%《办法》不得超过招标项目估算价的2%,且不得超过80万有效期与投标有效期一致(从开标开始算)两阶段招标第二阶段提出终止招标(已收取)及时退还保证金及银行同期存款利息撤回投标文件(开标前)(已收取)书面撤回通知之日起5日内退还撤销投标文件(开标后)可以不退还投标保证金退还投标保证金最迟书面合同签订后5日内向中标和未中标的投标人退还保证金及银行同期存款利息法律认可的保证金金8. 禁止投标人相互串通投标(P98-P99)【属于-就是、实锤;视为-嫌疑太大】属于投标人串通投标视为投标人串通投标投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;投标人之间约定中标人;投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;不同投标人的投标文件相互混装;不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。9. 联合体投标的规定(P101)【连带责任】组成两个以上法人或者其他组织组成,一个投标人的身份(非法人)资质同一专业按较低,不同专业各按各内部共同投标协议,约定各方责任,与投标文件一并提交招标人合同与责任各方共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任资格预审资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标无效一标不二投联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相关投标均无效10(P102)公示中标候选人【333《招标投标法实施条例》规定,依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人,公示期不得少于3日。投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的,应当在中标候选人公示期间提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动。确定中标人【排名第一、价格最低、国有资金应当选第一】国有资金占控股或主导地位依法必须进行招标的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人履约保证金20%2%10%】10%。1Z303020 建设工程承包制度1. 工程总承包企业的责任及风险管理(P111)【连带责任】2. 建设工程共同承包的规定(P111)【就低、连带责任】2. 建设工程共同承包的规定(P111)【就低、连带责任】适用范围大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程资质(两个以上不同资质等级)就低合同联合体各方应当共同与招标人签订合同3. 3. 建设工程分包的规定(P112-P113)就中标项目向招标人承担连带责任责任承担就中标项目向招标人承担连带责任责任承担具有相应资质条件的分包单位。分包的范围:中标人按照合同约定或者经招标人同意,可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。建设单位不得直接指定分包工程承包人,但可以推荐,总包有权作出拒绝或者采用的选择。分包单位不得再分包。1Z303030 建筑市场信用体系建设1. 建筑市场施工单位不良行为记录认定标准(P118-P119)施工单位的不良行为记录认定标准分为如下5大类、41条(会判断):资质不良行为认定标准承揽业务不良行为认定标准【借入为承揽业务不良】工程质量不良行为认定标准工程安全不良行为认定标准2. 建筑市场诚信行为的公布时限2. 建筑市场诚信行为的公布时限(P120)一般行政处罚招投标处理决定良好行为记录起点行政处罚决定作出后7日内行政处理决定作出之日起20个工作日内公布期限一般为3年公布的时限不良:6个月~3年(整改有实效可以缩短,最短3个月;拒不整改可延长)6个月(限制招标投标当事人资质等,长于6个月的,从其决定)3. 公告的变更(P121)不停止1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度1Z304010 建设工程合同制度1.竣工日期(P131)【有争议怎么处理】2. 欠款和垫资(P134)【欠款利息一定有,垫资利息不一定】有约定无约定当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理(1建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期(2提交验收报告之日为竣工日期(32. 欠款和垫资(P134)【欠款利息一定有,垫资利息不一定】有约定无约定欠款利息按约定按中国人民银行发布的同类同期贷款利率利息从应付工程款之日计付。无约定或约定不明:①实际交付:交付日②没有交付:提交竣工结算文件之日③未交付也未结算:当事人起诉之日垫资利息按约定,但高于中国人民银行发布的同类同期贷款利率的部分不支持不予支持3. 无效合同(P138-P139)无效合同的类型:①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;②恶意串通,损害国家、集3. 无效合同(P138-P139)无效合同的法律后果:①无效合同自始无效独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。无效施工合同的工程款结算:合同建设工程处理无效竣工验收合格参照合同约定支付工程款竣工验收不合格修复后合格发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持修复后不合格承包人请求支付工程价款的,不予支持4. 4. 合同权利义务的转让(P141-P142)【权利的转让要通知,义务的转让要同意,权利义务一并转让要同意】变动债权人债务人合同权利转让通知债务人合同义务转让经债权人同意权利义务一并转让(概括转让)经对方当事人同意5. 5. 可撤销合同(P142-P143)可撤销合同的情形【违心】重大误解显失受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构合同撤销权的行使【1(1具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。承包人解除(发包人不作为且催告仍然不作为)承包人解除(发包人不作为且催告仍然不作为)发包人解除施工合同(承包人有下列情形)(1)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的(1)未按约定支付工程价款的(2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的(2)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的(3)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的(3)不履行合同约定的协助义务的(4)将承包的建设工程非法转包、违法分包的承担违约责任的种类(P145-P146)【1.定金条款/2.违约金条款,条款二选一】当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。1Z304020 劳动合同及劳动关系制度订立劳动合同应当遵守的原则(P147)不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物,不得扣押劳动者的居民身份证或者其他证件。劳动合同的解除(P152-P154)【劳动者单方解除、用人单位单方解除、不得解除】劳动者可以单方解除劳动合同的规定提前通知解除随时通知解除(不用提前通知)劳动者解除(无须通知)①劳动者在试用期内提①未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的②未及时足额支付劳动报酬的③未依法为劳动者缴纳社会保险费的④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的⑥其他①用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;②用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。3以解除劳动合同。②劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。用人单位可以单方解除劳动合同的规定随时解除(劳动者有过错)预告解除(劳动者无过错(提前30天通知/额外1个月工资)①试用期被证明不符合录用条件;②严重违反单位规章制度;④与其他单位同时建立劳动关系,对本单位工⑤以欺诈胁迫手段或趁人之危与单位订立劳动合同致使合同无效的;⑥被依法追究刑事责任。①患病或非因工负伤,规定的医疗期满不能从事原工作,也不能从事另外安排的工作;②不能胜任工作,经培训或调岗仍不能胜任;③客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行,经协商仍不能变更劳动合同内容。用人单位不得解除劳动合同的规定【职业病、医疗期、女职工、快退休】劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照该法第40条、第41条的规定解除劳动合同:①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;③患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;④女职工在孕期、产期、哺乳期的;⑤在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的;⑥其他。劳务派遣(P155-P157)【个人不能经营】【同工同酬】经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可。经许可的,依法办理相关的公司登记。未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。劳务派遣只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。①临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位;②辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;③替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。4. 女职工和未成年工的特殊保护(P164)劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其4. 女职工和未成年工的特殊保护(P164)女职工未成年工范围——16≤X<18不得从事4其他规定特殊时期不得从事经期高处、低温、冷水、3用人单位应对未成年工定期进行健康检查怀孕期间第级体力劳动强度怀孕7个月以上不得加班和夜班劳动争议的范围(P167)VS下列纠纷不属于劳动争议(1劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷(2劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷(3)劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷(4)家庭或者个人与家政服务人员之间(5)(6)农村承包经营户与受雇人之间的纠纷。劳动争议的解决方式(P167-P169)【先裁后审】调解(劳动争议调解委员会)职工代表用人单位代表工会代表(主任)仲裁【先】劳动行政部门代表(主任)用人单位代表同级工会代表劳动仲裁时效1年知道或应当知道1诉讼【后】对裁决不服,收到裁决书之日起15日内诉讼。1Z304030 相关合同制度1. 承揽合同(P171-P173)定作人的义务(出钱的)承揽人的义务(干活的)定作人的义务(出钱的)承揽人的义务(干活的)①按约定完成承揽工作①按照约定提供材料和协助承揽人完成工作②材料检验的义务(无论谁供)②支付报酬(三步走→法律规定,工作成果部③通知和保密分交付的,相应支付)④接受监督检查和妥善保管工作成果③依法赔偿损失(中途变更要求造成损失的,⑤交付符合质量要求的工作成果(共同承赔偿)揽人对定作人承担连带责任)④验收工作成果承揽合同的解除【定作人任意解除:有钱任性】承揽人的法定解除权定作人不履行协助义务致使工作不能完成的,经催告逾期不履行的,承揽人可解除合同定作人的法定解除权【有理解除-不赔】承揽人将主要工作交由第三人完成的,未经定作人同意的,定作人可解除合同法定任意解除权【有钱任性-赔】定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失2. 2. 买卖合同(P174-P179)买卖合同的法律特征【有偿、双务、诺成】①转移财产所有权的合同;②有偿合同;③双务合同;④诺成合同。出卖人的主要义务出卖人的主要义务买受人的主要义务按照合同约定交付标的物支付价款转移标的物所有权受领标的物瑕疵担保权利瑕疵担保对标的物进行检验和及时通知物的瑕疵担保标的物毁损灭失风险的承担【一般-交付;在途标的物-合同成立】①标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。3. 融资租赁合同(P184-P185)出租人身份的二重性【出租人也是买受人】出卖人权利与义务相对人的差异性【出卖人向承租人履行义务、承租人负责维修】融资租赁合同是要式合同承租人破产的,租赁物不属于破产财产1Z305000 建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度1Z305010 施工现场环境保护制度噪声污染(P195)噪声限值7055】昼间夜间备注70dB(A)55dB(A)夜间噪声最大声级超过限值的幅度不得高于15dB(A)6:00-22:0022:00-次日6:00噪声敏感建筑物【抢险、抢修、工艺需要、特殊需要】险作业和因生产工艺上要求或者特殊需要必须连续作业的除外。因特殊需要必须连续作业的,必须有县级以上人民政府或者其有关主管部门的证明。以上规定的夜间作业,必须公告附近居民。 大气污染(P198)1.5、结构/0.50】施工现场大气污染的防治,重点是防治扬尘污染。运送土方、垃圾、设备及建筑材料等,不污损场外道路。运输容易散落、飞扬、流漏的物料的车辆,必须采取措施封闭严密,保证车辆清洁。施工现场出口应设置洗车槽。土方作业阶段,采取洒水、覆盖等措施,达到作业区目测扬尘高度1.5,不扩散到场区外。0.5施工现场非作业区达到目测无扬尘要求,可采取洒水、地面硬化、围挡、密网覆盖、封闭等措施。3. 水污染(P200-P201)排水许可:(1由建设单位申请领取排水许可证(2但不得超过施工期限(3(4)城镇排水主管部门实施排水许可不得收费。1Z305020施工节约能源制度1. 四节一环保(P208)2. 新建建筑节能的规定2. 新建建筑节能的规定(P209-P210)施工图审查机构建设单位建设单位不得明示或者暗示设计、施工单位违反节能强制性标准进行设计施工,使用不符合标准的材料和设备。建设单位组织竣工验收,应查验是否符合节能强制性标准,不符合的不得出具竣工验收合格报告。3. 3. 非传统水源利用(P211)各单位应按节能强制性标准进行设计、施工和监理;监理单位发现施工单位不按照建筑节能强制性标准施工的,应要求施工单位改正,施工单位拒不改正的,监理单位应当及时报告建设单位,并向有关主管部门报告。设计单位施工单位监理各单位应按节能强制性标准进行设计、施工和监理;监理单位发现施工单位不按照建筑节能强制性标准施工的,应要求施工单位改正,施工单位拒不改正的,监理单位应当及时报告建设单位,并向有关主管部门报告。设计单位施工单位监理单位处于基坑降水阶段的工地,宜优先采用地下水作为混凝土搅拌用水、养护用水、冲洗用水和部分生活用水。现场机具、设备、车辆冲洗,喷洒路面,绿化浇灌等用水,优先采用非传统水源,尽量不使用市政自来水。大型施工现场,尤其是雨量充沛地区的大型施工现场建立雨水收集利用系统,充分收集自然降水用于施工和生活中适宜的部位。30%。1Z305030 施工文物保护制度在文物保护单位保护范围和建设控制地带内从事建设活动的相关规定(P219)【保护范围-政府批准+上级文物同意、建设控制地带-规划批准+文物同意】保护范围原则上不得进行其他建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业特殊需要保证文物保护单位安全经核定公布该文物保护单位的人民政府批准批准前征得上一级人民政府文物行政部门同意全国重点省级政府批准批准前征得国务院文物行政部门同意建设控制地带不得破坏单位的历史风貌,工程设计方案应当根据文物保护单位的级别,经相应的文物行政部门同意后,报城乡规划部门批准施工发现文物的报告和保护(P219)【2472471Z306000 建设工程安全生产法律制度1Z306010 施工安全生产许可证制度1.申请领取安全生产许可证的条件(P223)【三安三考买保险、现场职业病两应急】(1(2保证本单位安全生产条件所需资金的投入(3设置安全生产管理机构,按照国家有关规定配备专职安全生产管理人员(4)经建设主管部门或者其他有关部门考核合格(5特种作业人员经有关业务主管部门考核合格,取得特种作业操作资格证书(6管理人员和作业人员每年至少进行1次安全生产教育培训并考核合格(7依法参加工伤保险,依法为施工现场从事危险作业的人员办理意外2. 安全生产许可证的有效期(P224)为从业人员交纳保险费(8(9有职业危害并为作业人员配备符合国家标准或者行业标准的安全防护用具和安全防护服装(10有对危险性较大的分部分项工程及施工现场易发生重大事故的部位、环节的预防、监控措施和应急预案(11有生产安全事故应急救援预(122. 安全生产许可证的有效期(P224)施工许可证开工报告安全生产许可证办理建设单位建设单位施工单位有效期3个月6个月3年延期期满前办理,可以延期2次,每次不超过3个月不予延期期满前3个月办理,①守法;②无死亡事故③原发证机关同意延期3年条件地划地施,图安钱他——三安三考买保险现场职业病两应急3. 政府监管(P224)【违法办证是撤销】发证机关及上级机关发现有下列情形之一的,可以撤销已颁发的安全生产许可证:安全生产许可证颁发管理机关人员滥用职权、玩忽职守办法安全生产许可证的;超越法定职权颁发安全生产许可证的;违反法定程序颁发安全生产许可证的;对不具备安全生产条件的建筑施工企业办法安全生产许可证的;依法可以撤销已经颁发的安全生产许可证的其他情形。1Z306020 施工安全生产责任和安全生产教育培训制度1. 施工单位的安全生产责任制度(P227)施工单位主要负责人对安全生产工作全面负责①《安全生产法》规定,生产经营单位的主要负责人对本单位的安全生产工作全面负责。(总裁(副总裁、技术负责人、安全总监等。施工单位负责人施工现场带班制度(与项目经理对比)2. 施工项目负责人的安全生产责任(P228)施工单位项目负责人施工现场带班制度:施工【单位】负责人(P230)施工单位【项目】负责人(P231)人员项目经理时间本月工作日本月施工时间比例25%80%现场带班①超过一定规模的危险性较大的分部分项工程施工;②出现险情或发现重大隐患责日常工作存档备查在单位和项目分别存档备查——3. 总3. 总/分包单位应当承担的法定安全生产责任(P231-P232)统一组织编制建设工程生产安全应急救援预案【预案统一建,人员各自配】总承包单位统一组织编制建设工程生产安全事故应急救援预案,工程总承包单位各自建立自行完成建设工程主体结构的施工和负责上报施工生产安全事故承担连带责任(总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任)4. “安管人员”的考核(P235)(应当经建设行政主管部门或者其他部门考核合格后方可任职。5. 特种作业人员的培训考核(P235)【电工、架子工、起重、吊篮】建筑施工特种作业包括(1(2(3建筑起重信号司索工(4建筑起重机(5建筑起重机械安装拆卸工(6高处作业吊篮安装拆卸工(7经省级以上人民政府建设主管部门认定的其他特种作业。1Z306030 施工现场安全防护制度危大工程安全专项施工方案的编制(P242)【挖大坑-专家论证-总包】专职安全生产管理人员施工单位还应当组织专家进行论证、审查。施工单位应当组织召开专家论证会对专项施工方案进行论证。实行施工总承包的,由施工总承包单位组织召开专家论证会。施工现场临时设施的安全卫生要求(P244)施工单位应当将施工现场的办公、生活区与作业区分开设置,并保持安全距离;办公、生活区的选址应当符合安全性要求。职工的膳食、饮水、休息场所等应当符合卫生标准。施工单位不得在尚未竣工的建筑物内设置员工集体宿舍。施工现场临时搭建的建筑物应当符合安全使用要求。施工现场使用的装配式活动房屋应当具有产品合格证。安全防护设备、机械设备等的安全管理(P247)施工单位采购、租赁的安全防护用具、机械设备、施工机具及配件,应当具有生产(制造)许可证、产品合格证,并在进入施工现场前进行查验。工伤保险和意外伤害保险(P255-P261)区别工伤保险意外伤害险性质社会保险商业保险强制性强制)非强制)范围全部职员或雇工施工现场从事危险作业的人员期限员工工作期间开工之日-竣工验收合格缴纳用人单位缴纳,职工个人不缴纳施工单位支付。实行施工总承包的,由总承包单位支付工伤认定认定为工伤视同工伤①在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;②工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的①在工作时间和工作岗位,突发疾病预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;48之内经抢救无效死③在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到亡的;暴力等意外伤害的;②在抢险救灾等维护国家利益、公共④患职业病的;利益活动中受到伤害的;⑤因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;⑥在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故单位后旧伤复发的。或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;⑦其他职工符合以上的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:①故意犯罪的;②醉酒或者吸毒的;③自残或者自杀的。1Z306040 施工安全事故的应急救援与调查处理生产安全事故的等级划分(P266)【313、151、151】施工生产安全事故应急救援预案(P267-P269)【一年半载】生产经营单位制定的应急预案应当至少每3年修订一次,预案修订情况应有记录并归档。有下列情形之(1(2应急指挥机构及职责发生调整的(3面临的事故风险发生重大变化的(4重要应急资源发生重大变化的(5预案中的其他重要信息发生变化的(6在应急演练和事故应急救援中发现问题需要(7)编制单位认为需要修订的其他情况。事故调查组的组成(P272)【两个安监、政府工会】事故处理时限和落实批复(P273)1Z306050 建设单位和相关单位的建设工程安全责任制度建设单位相关的安全责任(P276-P278)(7)装修工程和拆除工程的规定涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程,建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案;没有设计方案的,不得施工唯一联系微信528913442建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级建设单位应当在拆除工程施工15日前,将下列资料报送建设工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门备案:①施工单清除废弃物的措施。工程监理单位的安全责任(P281)对安全技术措施或专项施工方案进行审查【是否符合强制性标准】依法对施工安全事故隐患进行处理【123①工程监理单位在实施监理过程中,发现存在安全事故隐患的,应当要求施工单位整改;②情况严重暂时停止施工建设单位。出租机械设备和施工机具及配件单位的安全责任(P283)出租的机械设备和施工机具及配件,应当具有(制造出租单位应当对出租检测合格证明检测不合格的机械设备和施工机具及配件。4. 施工起重机械和自升式架设设施安装、拆卸单位的安全责任(P284)有下列情形之一的建筑起重机械,不得出租、使用(1属国家明令淘汰或者禁止使用的(2超过安全技术标准或者制造厂家规定的使用年限的(3经检验达不到安全技术标准规定的(4没有完整安全技(5)没有齐全有效的安全保护装置的。建筑起重机械有以上第(1(2(34. 施工起重机械和自升式架设设施安装、拆卸单位的安全责任(P284)安装、拆卸必须由具有相应资质的单位承担应当编制拆装方案,制定安全施工措施并由专业技术人员现场监督安装单位自检,出具自检合格证明,向施工单位进行安全使用说明,办理验收手续并签字到达检验检测期限的经具有专业资质的检验检测机构检测1Z307000 建设工程质量法律制度1Z307010 工程建设标准工程建设国家标准(P289-P290)强制性国家标准【重要的通用的-标准,两例外】国家标准强制性国家标准①工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等通用的质量要求①工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等通用的综合性标准和重要的通用的质量标准②工程建设通用的有关安全、卫生和环境保护的技术要求②工程建设通用的有关安全、卫生和环境保护的标准③工程建设通用的术语、符号、代号、量与单位、建筑模数和制图方法③工程建设重要的通用的④工程建设通用的试验、检验和评定等方法④工程建设重要的通用的试验、检验和评定等标准⑤工程建设通用的信息技术要求⑤工程建设重要的通用的信息技术标准⑥国家需要控制的其他工程建设通用的技术要求⑥国家需要控制的其他工程建设通用的标准工程建设国家标准的制订程序——准备、征求意见、送审和报批国家标准的复审与修订——复审一般在国家标准51工程建设团体标准(P291)团体标准由本团体成员约定采用或者按照本团体的规定供社会自愿采用。团体标准的技术要求不得低于强制性标准的相关技术要求。3. 工程建设企业标准(P292)企业可以根据需要自行制定企业标准,或者与其他企业联合制定企业标准。国家鼓励社会团体、企业制定高于推荐性标准相关技术要求的团体标准、企业标准。4.对工程建设强制性标准的监督检查(P294)强制性标准监督检查的内容包括(1工程技术人员(2工程项目的规划、(3工程项目采用的材料、设备是否符合强制性标准的规定(4(5计算机软件的内容是否符合强制性标准的规定。1Z307020施工单位的质量责任和义务总分包单位的质量责任(P297)【连带责任】工程总承包施工检测的见证取样和送检制度(P299-P300)(谁见证?具备施工试验知识的专业技术人员)(谁取样对工程中(检验什么料(五个承重、一个水泥、一个防水、30%)在现场(在哪里取样)取样,并送至具有法定资格(谁检验)的质量检测单位进行检测的活动。承重结构承重承重承重墙的水泥承重地下、屋面、厕浴间使用的防水材料;⑧国家规定必须实行见证取样和送检的其他试块、试件和材料。取样人员应在试样或其包装上做出标识、封志。标识和封志应注明工程名称、取样部位、取样日期、样品名称和样品数量,并由见证人员和取样人员签字。3. 工程质量检测单位的资质和检测规定3. 工程质量检测单位的资质和检测规定(P300)性质具有独立法人资格的中介机构(专项检测、见证取样)委托由工程项目建设单位委托具有相应资质的检测机构进行检测检测报告①检测人员签字、②检测机构法定代表人或其授权的签字人签署,③加盖公章或检测专用章归档建设或监理确认后,施工单位归档复检双方共同认可的检测机构复检,提出复检方报当地建设主管部门备案报告检测机构检测过程中发现建设、监理、施工单位违法违规、违反强制性标准,以及涉及结构安全检测结果的不合格台帐单独建立检测结果不合格项目台帐受聘检测人员不得同时受聘于两家及以上检测单位回避不得与检测对象有隶属或利害关系(如监制、推荐等)业务不得转包4. 4. 建设工程的返修(P301)施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程,应当负责返修。因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。对于非施工单位原因造成的质量问题,施工单位也应当负责返修,但是因此而造成的损失及返修费用由责任方负责。1Z307030 建设单位及相关单位的质量责任和义务1. 建设单位的质量责任和义务(P305-P308)依法发包工程【发包给具有相应资质等级的单位】依法向有关单位提供原始资料【勘察、设计、施工、监理;真实、准确齐全】限制不合理的干预行为建设工程发包单位,不得迫使承包方以低于成本的价格竞标,不得任意压缩合理工期。依法报审施工图设计文件依法实行工程监理【外国大片】依法办理工程质量监督手续【办施工许可证或开工报告前】依法保证建筑材料等符合要求【不得明示或暗示使用不合格的材料等】依法进行装修工程【主体结构、承重结构;与安全责任规定一致】2. 设计单位的质量责任和义务(P309-P311)依法承揽工程的设计业务(不得转包、违法分包)设计必须执行强制性标准设计依据和设计深度【依据】——勘察成果文件【深度】——符合国家规定,注明工程合理使用年限。【工程合理使用年限】——从工程竣工验收合格之日起,工程的地基基础、主体结构能够保证在正常情况下安全使用的年限。依法规范设计对建筑材料等的选用【有特殊要求,可以指定】除有特殊要求的建筑材料、专用设备、工艺生产线等外,设计单位不得指定生产厂、供应商。依法对设计文件进行技术交底——设计向施工交底依法参与建设工程质量事故分析3. 工程监理单位的质量责任和义务(P312-P313)依法承担工程监理业务【资质】对有隶属关系或其他利害关系的回避【不得和建立对象有隶属、利害关系】工程监理单位与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或者其他利害关系的,不得承担该项建设工程的监理业务。监理工作的依据——①有关法律法规;②有关技术标准;③设计文件;④建设工程承包合同。工程监理的职责和权限【材料构配件使用、下一道工序——监理工程师、拨付工程款、竣工验收——总监】未经监理工程师工程监理的形式——旁站、巡视、平行检验1Z307040 建设工程竣工验收制度1. 建设工程竣工验收的主体和法定条件(P315-P316)建设单位收到建设工程竣工报告后,应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。法定条件【活干完、资料齐全、分别、保修书】各项完整的技术档主要施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件;⑤有施工单位签署的工程保修书。建设工程经验收合格2. 竣工工程质量争议的处理2. 竣工工程质量争议的处理(P323)承包方责任的处理发包方责任的处理因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建当承担过错责任:提供的设计有缺陷;提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;(3)直接指定分包人分包专业工程。3. 3. 未经竣工验收擅自使用的处理(P323-P324)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。1Z307050 建设工程质量保修制度1. 建设工程质量保修书(P326)建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等。2. 建设工程质量的最低保修期限2. 建设工程质量的最低保修期限(P326-P327)保修范围和内容最低保修期基础设施工程(房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程设计文件规定的该工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏5年供热与供冷系统2个采暖期、供冷期电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程2年建设工程保修期的起始日是竣工验收合格之日3. 缺陷责任期(P328)时间缺陷责任期一般为1年,最长不超过2年,由发、承包双方在合同中约定起算缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计承包人原因导致拖延实际通过竣工验收之日起计发包人原因导致拖延在承包人提交竣工验收报告90天后,工程自动进入缺陷责任期比例发包人应按照合同约定方式预留保证金,保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的,保函金额不得髙于工程价款结算总额的3%。返还1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度1Z308020 民事诉讼制度地域管辖(P336-P337)【同级】一般地域管辖(原告就被告)专属管辖【不动产纠纷-不动产所在地】【注意建设工程施工合同也适用专属管辖】证据的种类(P339-P341)【法律法规不是证据、自然现象不是证据】书证和物证(优先原件原物)视听资料【未侵害隐私、未违法违规】(如侵害隐私或者违反法律禁止性规定的方法(如窃听)取得的,仍可以作为认定案件事实的依据。证人证言和当事人陈述凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。证人确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以提交书面证言。能单独作为5289134423. 证据的应用(P341-P343)举证时限——一审≥15,有新证据的二审≥10质证——当事人在法庭的主持下,围绕证据的真实性、合法性、关联性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳的过程。证据应当在法庭上出示在法庭出示的,不得在公开开庭时出示。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。4. 诉讼时效(P344-P345)不适用于诉讼时效的情形【存款、国债、投资】
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