教学课件：《经济法》

第一章经济法基础理论第一节经济法的产生和发展第二节经济法的概念及其体系第三节经济法的地位第四节经济法的理念和基本原则第五节经济法律关系第六节经济法律责任本章内容一、经济法产生的基础条件二、西方国家经济法的沿革三、我国经济法的形成和发展

第一节经济法的产生和发展市场经济发展到社会化大生产阶段，由于市场调节机制的不足（市场失灵），需要发挥国家的组织协调作用，对经济进行规制。因此，经济法产生的经济根源是经济的社会化;直接原因则是垄断引发的经济危机和帝国主义战争。一、经济法产生的基础条件1890年美国联邦通过的《保护贸易和商业不受非法限制和垄断侵害法案》（《谢尔曼法》），是经济法成为一个独立的法律部门的标志。1914年美国又颁布了《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》。德国于1919年颁布的《煤炭经济法》,是世界上第一部以经济法命名的法律。由19世纪末20世纪初主要在国家调节（政府干预）经济的背景下形成的经济法经历了一个世纪的发展之后已日益走向成熟,已由最初的战时经济法、危机对策经济法发展成为自觉维护经济协调发展的经济法。当代经济法不仅是为了弥补“市场失灵”而由国家调节经济之法,而且也成为匡正“国家失灵”之法。二、西方国家经济法的沿革1929年,国民党政府立法院制定的《训政时期立法工作按年分配简表》中有“经济立法规划”项。在20世纪30年代至40年代，国民党政府还做过经济法规汇编工作。我国社会主义经济法肇始于土地革命、抗日战争和解放战争时期。中华人民共和国成立之初,为了适应国民经济的恢复和发展的需要,国家颁布了一批重要的经济法规。党的十一届三中全会以后,我国经济法进入了一个崭新的发展时期。目前我国已形成由经济组织（主体）法、市场监管（规制）法、宏观调控法、劳动与社会保障法等有机组成的多层次、门类较为齐全的经济法体系。三、我国经济法的形成和发展一、经济法的概念二、经济法的体系第二节经济法的概念及其体系“经济法”一词最早出现法国空想社会主义者摩莱里(Morelly)于1755年出版的《自然法典》一书中。法国空想社会主义者德萨米（Dezamy）于1843年《公有法典》一书中再次使用“经济法”一词。其原意为“产品分配法”，而非现代意义的“经济法”。一、经济法的概念（一）国外学者关于经济法1.规制市场支配说（日本丹宗昭信）2.国家干预说（法国费尔南.夏尔.让泰）3.经济利益平衡说（法国罗伯.萨维）4.纵横说（前苏联B.B.拉普捷夫）一、经济法的概念（续）（二）国内关于经济法1.综合经济法说（王家福、王保树）2.学科经济法说（佟柔）3.经济行政法说（梁慧星、王利明）4.纵向经济法说（孙亚明）5.计划经济论(谢怀栻)6.国民经济管理论(郭锐、谢次昌)7.纵横经济法说（徐杰）8.协调经济关系说（杨紫烜）9.国家干预说（李昌麒）一、经济法的概念（续）（三）小结经济法，是指调整在社会经济管理和经济组织活动中发生的一定范围的经济关系的法律规范的总称。一、经济法的概念（续）1．经济组织法（或经济主体法）2．市场规制法（或市场监管法）3．宏观调控法4．社会保障法5．涉外经济法二、经济法的体系第三节经济法的地位一、经济法的地位二、经济法与相邻部门法一、经济法的地位（一）经济法是一个独立的法的部门（二）经济法是一个重要的法的部门（一）经济法与行政法（二）经济法与商法（三）经济法与民法二、经济法与相邻部门法一、经济法基本原则的含义二、我国经济法的基本原则第四节经济法的基本原则是指贯穿于经济立法、经济执法、经济司法、经济守法、经济法律监督全过程,具有直接指导意义和普遍适用价值的根本性准则。一、经济法基本原则的含义（一）维护宪定经济制度的原则1.坚持以公有制为主体、多种所有制经济共同发展的原则2.有利于建立、健全社会主义市场体制（二）维护公平竞争原则（三）社会本位原则（四）责权利效相统一原则二、我国经济法的基本原则一、经济法律关系的概念和特征二、经济法律关系的主体三、经济法律关系的内容四、经济法律关系的客体五、经济法律关系的发生、变更和终止第五节经济法律关系（一）经济法律关系的概念是指基于经济法律规范在经济法主体之间所形成的经济权利和经济义务关系。三要素：主体、内容、客体（二）经济法律关系的特征1.由经济法规定和确认，属于思想意志关系2.具有经济内容3.由国家强制力保证实现一、经济法律关系的概念和特征1.国家行政机关2.企业3.其他经济组织4.自然人5.社会经济服务机构6.事业单位和其他社会团体二、经济法律关系的主体（一）经济权利1.经济职权2.经营权3.经济请求权（二）经济义务1．依法履行经济管理职责2．依法开展经营活动3．依法纳税4．服从合法干预三、经济法律关系的内容1.经济管理行为2.物3.智力成果4.经济信息四、经济法律关系的客体（一）经济法律关系的发生、变更和终止的概念（二）经济法律关系的发生、变更和终止的原因1．经济行为2．事件五、经济法律关系的发生、变更和终止一、经济法律责任的概念二、经济法律责任的种类三、经济法律责任的一般构成要件第六节经济法律责任也称为经济责任、经济法责任、经济法主体的法律责任，是指经济法主体因其行为违反经济法律规范而应承受的法律制裁或强制性义务。一、经济法律责任的概念1.经济法中的民事责任2.经济法中的行政责任3.经济法中的刑事责任二、经济法律责任的种类1.行为人的行为违反了经济法律规范2.有一定的损害事实3.违法行为与损害事实之间存在因果关系4.行为人主观上有过错三、经济法律责任的一般构成要件第二章企业法

第一节企业法概述第二节国有企业法律制度第三节集体企业法律制度第四节合伙企业法律制度第五节个人独资企业法律制度第六节外商投资企业法本章内容一、企业的概念和种类二、我国的企业法体系三、企业的设立、变更和终止第一节企业法概述（一）企业的概念与特征企业是指依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的，独立从事生产经营活动的组织。具有以下特征:1.企业必须依法成立2.企业必须具备一定的组织形式3.企业是以营利为目的经济组织4.企业是从事生产、流通或服务性活动的经济组织5.企业具有一定的独立性一、企业的概念和种类（二）企业的种类1.按生产资料所有制性质：全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业。2.按组织形式和责任承担：独资企业、合伙企业和公司企业。3.按涉外因素：涉外企业、非涉外企业4.按经济部门或行业：工业企业、农业企业、交通运输企业等。5.按法律地位：法人企业、非法人企业。一、企业的概念和种类（续）1.改革开放初期，按企业所有制性质不同分别立法2.上世纪九十年代开始努力与国际接轨，按组织和责任形式不同分别立法目前为双轨制二、我国企业法体系（一）企业设立的立法原则1、自由主义2、许可主义3、准则主义4、严格准则主义5、特许主义（二）企业设立的一般条件和程序（三）企业变更的主要情形（四）企业终止的主要情形三、企业的设立、变更和终止一、国有企业法概述二、国有企业经营权三、国有企业的内部管理体制四、国有企业与政府的关系五、企业国有资产监管管理第二节国有企业法律制度一、国有企业法概述（一）国有企业的概念国营企业→全民所有制企业→国有企业→国家出资企业（二）我国国有企业法的立法概况1、《宪法》中的有关规定。第七条：“国有经济，即社会主义全民所有制经济，是国民经济中的主导力量。国家保障国有经济的巩固和发展。”第十六条：“国有企业在法律规定的范围内有权自主经营。国有企业依照法律规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理。”2、《全民所有制工业企业法》及相关法规、规章，如《全民所有制工业企业转换经营机制条例》、《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》、《全民所有制小型工业企业租赁经营暂行条例》等。3、《公司法》及相关法规、规章4、有关特殊国有企业的法律、法规、规章，如《邮政法》、《铁路法》、《商业银行法》等。5、《企业国有资产监督管理条例》、《企业国有资产法》及相关法规、规章国有企业经营权是指国有企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。共14项1.生产经营决策权；2.产品、劳务定价权；3.产品销售权；4.物资采购权；5.进出口权；6.投资决策权；7.留用资金支配权；8.资产处置权；9.联营兼并权；10.劳动用工权；11.人事管理权；12.工资、奖金分配权；13.内部机构设置权；14.拒绝摊派权。企业的经营权受法律保护,任何部门、单位和个人不得干预和侵犯,企业有权通过向政府有关部门申诉、举报或向人民法院起诉等方式保护经营权不受侵犯。二、国有企业经营权（一）厂长负责制1.含义：国有企业的厂长对企业的生产指挥、经营管理全权负责的一种企业内部领导制度。厂长是企业的法定代表人，在企业的生产和经营管理中处于中心地位，对企业的物质文明建设和精神文明建设负有全面责任。2.厂长的任职条件及产生、任期3.厂长的职权（共6项）三、国有企业的内部管理体制（二）职工民主管理制度1.职工代表大会的性质和地位。企业的职工代表大会是企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主管理权力的机构。职工代表大会的工作机构是企业的工会委员会，企业的工会委员会负责职工代表大会的日常工作。2.职工（代表）大会的职权（共5项）三、国有企业的内部管理体制（续）（三）党委保证监督制度在坚持和完善厂长负责制的同时，必须发挥中国共产党的基层组织在企业中的政治核心作用。充分发挥党委的保证和监督作用，监督企业对党和国家的方针政策、法律、法规以及干部政策的执行，保证企业的社会主义方向。三、国有企业的内部管理体制（续）（四）企业管理委员会制度大、中型国有企业设立企业管理委员会,协助厂长对企业重大问题做出决策。企业管理委员会是企业建立的以厂长为首的民主决策机构，由厂长、副厂长、总工程师、总经济师、总会计师、党委书记、团委书记、工会主席和职工代表大会选出的职工代表组成。三、国有企业的内部管理体制（续）（一）政府作为所有者代表的职责（二）政府作为社会经济（行政）管理者的职责四、国有企业与政府的关系（一）企业国有资产和国家出资企业的概念（二）企业国有资产管理体制（三）国有资产监督管理机构的职权和责任（四）国家出资企业的财产权及其对出资人的相关责任五、企业国有资产监督管理一、集体所有制企业的种类1.城镇集体所有制企业2.乡村集体所有制企业二、集体所有制企业的立法概况《乡村集体所有制企业条例》《城镇集体所有制企业条例》《农民股份合作企业暂行规定》《乡镇企业法》《农民专业合作社法》第三节集体企业法（略讲）一、合伙企业法概述二、普通合伙企业三、有限合伙企业第四节合伙企业法（一）合伙企业的概念和种类合伙企业是指两个以上的合伙人根据所订立的合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的营利性组织。1.普通合伙企业。由普通合伙人组成2.有限合伙企业。由普通合伙人和有限合伙人组成（二）合伙企业法的立法概况《中华人民共和国合伙企业法》《合伙企业登记管理办法》一、合伙企业法概述（一）普通合伙企业的设立1.有二个以上合伙人合伙人可以是自然人、法人和其他组织。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2.有书面合伙协议3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。4.有合伙企业的名称和生产经营场所普通合伙企业在其名称中应当标明“普通合伙”字样；特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样5.法律、行政法规规定的其他条件二、普通合伙企业（二）普通合伙企业的设立登记1.提出申请提交文件：（1）全体合伙人签署的合伙申请书；（2）全体合伙人的身份证明；（3）全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书；（4）合伙协议；（5）出资权属证明；（6）经营场所证明；（7）国务院市场监督管理部门规定提交的其他文件。2.工商登记20日内二、普通合伙企业（续）（三）普通合伙企业的财产1．合伙企业财产的构成原始财产、积累财产2．合伙企业财产的性质合伙人的共有财产3．合伙企业财产份额的转让内部转让、对外转让4．合伙企业财产份额的出质二、普通合伙企业（续）（四）普通合伙企业的内部关系1.合伙企业事务执行2.对合伙人权利的限制（1）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；（2）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易；（3）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。3.合伙事务执行的决议办法合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。二、普通合伙企业（续）（四）普通合伙企业的内部关系4.合伙企业的损益分配按约定；按实缴出资比例。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。5.非合伙人参与经营管理经全体合伙人一致同意，合伙企业可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。二、普通合伙企业（续）（五）普通合伙企业的外部关系1.保护善意第三人原则合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2.债务清偿的双重优先原则合伙企业对其到期债务,应先以其全部财产进行清偿,不足清偿的,各合伙人承担无限连带责任。合伙人对其个人到期债务，应先以其其他合法财产清偿，不足清偿的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。二、普通合伙企业（续）（六）入伙和退伙1.入伙除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意并依法订立书面入伙协议。除另有约定，新合伙人与原合伙人享有同等的权利和义务，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。二、普通合伙企业（续）（六）入伙和退伙2．退伙（1）自愿退伙（2）法定退伙，也称为当然退伙（共5种情形）（3）除名退伙（共4种情形）合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。二、普通合伙企业（续）（七）特殊的普通合伙企业以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。二、普通合伙企业（续）（一）有限合伙企业的合伙人有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业三、有限合伙企业（二）有限合伙人的出资形式有限合伙人不得以劳务出资。三、有限合伙企业（续）（三）有限合伙企业事务执行有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。允许的例外情形（共8种）三、有限合伙企业（续）（四）有限合伙人的权利在不违反合伙协议的情况下，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。三、有限合伙企业（续）（五）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。三、有限合伙企业（续）（六）有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。三、有限合伙企业（续）（七）合伙人性质转变的特殊规定除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。三、有限合伙企业（续）（一）清算人清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。四、合伙企业解散、清算（二）通知或公告清算人应自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。四、合伙企业解散、清算（续）（三）财产分配顺序合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照《合伙企业法》的有关规定进行分配。四、合伙企业解散、清算（续）（四）企业注销清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。四、合伙企业解散、清算（续）一、个人独资企业的概念二、个人独资企业的立法概况三、个人独资企业的设立四、个人独资企业的事务管理五、个人独资企业的解散和清算第五节个人独资企业法（略讲）它是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。注意：个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。一、个人独资企业的概念《中华人民共和国个人独资企业法》《个人独资企业登记管理办法》二、个人独资企业的立法概况1.投资人为一个自然人，且只能是中国公民。2.有合法的企业名称。不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3.有投资人申报的出资。4．有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5．有必要的从业人员。三、个人独资企业的设立个人独自企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员所禁止的行为（共10项）四、个人独资企业的事务管理（一）应当解散的情形1.投资人决定解散；2.投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3.被依法吊销营业执照；4.法律、行政法规规定的其他情形。（二）清算个人独资企业的清算可以由投资人自行清算，也可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。五、个人独资企业的解散和清算一、外商投资企业的概念和种类二、我国外商投资企业的立法概况二、外商投资法的主要内容第六节外商投资企业法（一）概念外商投资企业,是指全部或者部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。（二）种类以往分为:中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，也称为“三资企业”。《外商投资法》生效后，按公司、合伙、独资等类型设立，但本法施行前设立的外商投资企业，在本法施行后五年内可以继续保留原企业组织形式等。一、外商投资企业的概念和种类《中华人民共和国中外合资经营企业法》《中外合资经营企业法实施条例》《中华人民共和国中外合作经营企业法》《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》《中华人民共和国外资企业法》《中华人民共和国外资企业法实施细则》《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》《中华人民共和国台湾同胞投资保护法实施细则》《外商投资产业指导目录》《外商投资准入特别管理措施（负面清单》《中华人民共和国外商投资法》（2019年3月15日通过，自2020年1月1日起施行）。二、我国外商投资企业立法概况（一）适用范围外商投资，是指外国的自然人、企业或者其他组织（以下称外国投资者）直接或者间接在中国境内进行的投资活动，包括下列情形：（1）外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业；（2）外国投资者取得中国境内企业的股份、股权、财产份额或者其他类似权益；（3）外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内投资新建项目；（4）法律、行政法规或者国务院规定的其他方式的投资。外商投资企业，是指全部或者部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定。三、外商投资法的主要内容（二）投资促进国家实行高水平投资自由化便利化政策。国家根据需要，设立特殊经济区域，或者在部分地区实行外商投资试验性政策措施，促进外商投资，扩大对外开放。三、外商投资法的主要内容（续）（三）投资管理1.外商投资准入前国民待遇加负面清单管理制度准入前国民待遇，是指在投资准入阶段给予外国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇。负面清单，是指国家规定在特定领域对外商投资实施的准入特别管理措施。国家对负面清单之外的外商投资，给予国民待遇。负面清单由国务院发布或者批准发布。国家制定的强制性标准平等适用于外商投资企业。中华人民共和国缔结或者参加的国际条约、协定对外国投资者准入待遇有更优惠规定的，可以按照相关规定执行。三、外商投资法的主要内容（续）2.外商投资信息报告制度外国投资者或者外商投资企业应当通过企业登记系统以及企业信用信息公示系统向商务主管部门报送投资信息。外商投资信息报告的内容和范围按照确有必要的原则确定；通过部门信息共享能够获得的投资信息，不得再行要求报送。3.外商投资安全审查制度对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查。依法作出的安全审查决定为最终决定。三、外商投资法的主要内容（续）（四）投资保护国家依法保护外国投资者在中国境内的投资、收益和其他合法权益。国家对外国投资者的投资不实行征收。在特殊情况下，国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对外国投资者的投资实行征收或者征用。征收、征用应当依照法定程序进行，并及时给予公平、合理的补偿。外国投资者在中国境内的出资、利润、资本收益、资产处置所得、知识产权许可使用费、依法获得的补偿或者赔偿、清算所得等，可以依法以人民币或者外汇自由汇入、汇出。国家保护外国投资者和外商投资企业的知识产权，保护知识产权权利人和相关权利人的合法权益；对知识产权侵权行为，严格依法追究法律责任。国家鼓励在外商投资过程中基于自愿原则和商业规则开展技术合作。技术合作的条件由投资各方遵循公平原则平等协商确定。行政机关及其工作人员不得利用行政手段强制转让技术。三、外商投资法的主要内容（续）行政机关及其工作人员对于履行职责过程中知悉的外国投资者、外商投资企业的商业秘密，应当依法予以保密，不得泄露或者非法向他人提供。各级人民政府及其有关部门制定涉及外商投资的规范性文件，应当符合法律法规的规定；没有法律、行政法规依据的，不得减损外商投资企业的合法权益或者增加其义务，不得设置市场准入和退出条件，不得干预外商投资企业的正常生产经营活动。地方各级人民政府及其有关部门应当履行向外国投资者、外商投资企业依法作出的政策承诺以及依法订立的各类合同。因国家利益、社会公共利益需要改变政策承诺、合同约定的，应当依照法定权限和程序进行，并依法对外国投资者、外商投资企业因此受到的损失予以补偿。国家建立外商投资企业投诉工作机制，及时处理外商投资企业或者其投资者反映的问题，协调完善相关政策措施。三、外商投资法的主要内容（续）第三章公司法

第一节公司法概述第二节有限责任公司第三节股份有限公司第四节公司董事、监事、高级管理人员的资格、义务和责任第五节公司财务、会计第六节公司合并、分立、增资、减资、解散和清算第七节外国公司的分支机构本章内容一、公司的概念二、公司的种类三、我国公司法的立法概况第一节公司法概述公司是指依照公司法规定的条件和程序设立的、以营利为目的的企业法人。一、公司的概念1.按股东的责任：有限公司、无限公司、两合公司、股份公司、股份两合公司2.按公司信用基础：人合公司、资合公司、人合兼资合公司3.按国籍：本国公司、外国公司、4.按公司之间的控制与依附关系：母公司、子公司5.按公司内部的管辖与被管辖关系：总公司、分公司特别注意区别：母公司和总公司、子公司和分公司二、公司的种类《中华人民共和国公司法》《公司登记管理条例》最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（一）、（二）、（三）、（四）、（五）三、我国公司法的立法概况一、有限责任公司的特征二、有限责任公司的设立三、有限责任公司的组织机构四、一人有限责任公司的特别规定五、国有独资公司的特别规定六、有限责任公司的股权转让第二节有限责任公司1.股东责任的有限性2.股东出资的非股份性3.股东人数的限制性4.公司资本的相对封闭性5.公司设立程序的简便性6.组织机构设置的灵活性一、有限责任公司的特征（一）有限责任公司的设立条件1.股东符合法定人数由50个以下股东出资设立2.有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额即认缴登记制,但是,法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。3.股东共同制定公司章程4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5.有公司住所二、有限责任公司的设立（二）有限责任公司设立的程序1.签订发起人发起2.申请公司名称预先核准3.报请审批（非必经）4.订立公司章程5.缴纳出资6.申请设立登记7.登记发照二、有限责任公司的设立（续）（一）股东会1.股东会的组成及其职权2.股东会的召集和议事规则（1）首次会议（2）定期会议（3）临时会议注意：特别事项表决规则三、有限责任公司的组织机构（二）董事会（执行董事）、经理1.董事会的组成及其职权2.董事会会议的召集与议事规则3.经理三、有限责任公司的组织机构（续）（三）监事会（监事）1.监事会的组成及其职权2.监事会会议的召集与议事规则三、有限责任公司的组织机构（续）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。四、一人有限责任公司的特别规定国有独资公司不设股东会。公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。国有独资公司董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一。五、国有独资公司的特别规定（一）内部转让（二）外部转让经其他股东过半数同意其他股东的优先购买权（三）异议股东请求公司收购其股权（四）继承六、有限责任公司的股权转让一、股份有限公司的特征二、股份有限公司的设立三、股份有限公司的组织机构四、股份有限公司的股份发行和转让第三节股份有限公司1.公司资本的股份性2.股东责任的有限性3.公司资本募集的公开性4.公司股票的流通性5.公司设立的条件和程序的严格性一、股份有限公司的特征（一）股份公司设立的条件1.发起人符合法定人数2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。3.股份的发行和筹办等事项符合法律规定4.发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过5.有公司的名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构6.有公司住所二、股份有限公司的设立（二）股份公司设立方式和程序1.发起设立2.募集设立程序3.有限责任公司变更为股份有限公司二、股份有限公司的设立（续）（一）股东大会1.股东大会的组成及其职权2.股东大会的议事规则（1）创立大会（2）定期会议（股东年会）（3）临时会议三、股份有限公司的组织机构（二）董事会1.董事会的组成及其职权2.董事会会议的议事规则三、股份有限公司的组织机构（续）（三）监事会1.监事会的组成及其职权2.监事会会议的议事规则三、股份有限公司的组织机构（续）（四）上市公司组织机构的特别规定1.独立董事制度2.董事会秘书3.重大资产处置与大额担保事项的议事规则三、股份有限公司的组织机构（续）（一）股份与股票的概念及其种类（二）股份发行1.股份发行的原则2.股份发行的价格（三）股份转让1.股份转让的一般规则2.股份转让的限制3.股份回购的限制四、股份有限公司的股份发行和转让一、公司董监高的资格二、公司董监高的义务三、公司董监高的责任第四节公司董事、监事、高级管理人员的资格、义务和责任消极资格（共5种情形）公司违反规定选举、委派或者聘任董监高的——无效一、公司董监高的资格（一）忠实义务（二）勤勉义务二、公司董监高的义务股东派生（代表）诉讼三、公司董监高的责任一、公司财务会计报告的制作、审计和使用二、公积金制度第五节公司财务、会计公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并依法经会计师事务所审计。有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司,供股东查阅;公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。一、公司财务会计报告的制作、审计和使用（一）公积金的概念和种类1.资本公积金2.盈余公积金（二）公积金的提取与使用公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是,资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。二、公积金制度一、公司合并与分立二、公司增资与减资三、公司解散与清算第六节公司合并、分立、增资、减资、解散和清算（一）公司合并1.公司合并的种类：吸收合并、新设合并2.公司合并的程序：通知、公告3.公司合并的法律后果：债权债务承继；公司登记（二）公司分立1.公司合并的种类：存续分立、新设分立2.公司合并的程序：通知、公告3.公司合并的法律后果：债权债务承继；公司登记一、公司合并与分立（一）公司增资的程序（二）公司减资的程序二、公司增资与减资（一）公司解散的原因共5种情形特别注意：公司僵局与司法解散（二）公司清算1.清算组的组成2.清算组的职权3.清算的程序三、公司解散与清算一、外国公司分支机构的设立二、外国公司分支机构的地位三、外国公司分支机构的撤销与清算第七节外国公司的分支机构（略讲）第四章破产法第一节破产法概述第二节破产申请和受理第三节管理人第四节债务人财产第五节债权申报第六节债权人会议第七节重整制度第八节和解第九节破产清算本章内容一、破产的概念二、破产法律制度的意义三、我国破产法的立法概况四、我国破产法的效力范围第一节破产法概述“破产”有两层含义：一是指债务人拮据，无力清偿到期债务的一种事实状态。二是指法院依法审理破产案件，按照法定程序将债务人的全部财产公平地清偿给全体债权人的程序和制度。一、破产的概念（一）对债权人保障公平清偿（二）对债务人使债务人摆脱债务困境（三）对社会1.真正实现优胜劣汰2.减少破产现象（通过和解、重整）二、破产法律制度的意义《中华人民共和国企业破产法》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定》（一）、（二）、（三）三、我国破产法的立法概况（一）对象效力范围1.企业法人2.其他组织3.特殊企业（适用特别破产程序）（二）空间效力范围

具有域外效力四、我国破产法的效力范围一、破产界限二、破产案件的管辖三、破产申请的提出四、破产申请的受理第二节破产申请和受理（一）破产界限的概念也称破产原因，是指法院据以裁定并宣告债务人破产的法律标准。（二）我国企业破产界限企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。一、破产界限（一）地域管辖

破产案件由债务人住所地人民法院管辖（二）级别管辖

1.基层人民法院：一般的企业破产案件2.中级人民法院：地区、地级市（含本级）以上的市场监督管理机关核准登记企业的破产案件；纳入国家计划调整的企业破产案件。

3.移送管辖二、破产案件的管辖（一）申请人1.债权人2.债务人（二）申请材料1.申请书2.相关材料三、破产申请的提出（一）法院受理破产案件的程序（二）破产案件受理后的法律效力1．债务人的有关人员承担相应的义务2．债务人对个别债权人的债务清偿无效3．债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产4．管理人有权决定解除或者继续履行合同5．保全措施应当解除，执行程序应当中止6．民事诉讼或者仲裁应当中止7．有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起四、破产案件的受理破产案件受理后债务人的有关人员承担相应的义务有关人员的义务有关人员，是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：（1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（4）未经人民法院许可，不得离开住所地；（5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。四、破产案件的受理（续）一、管理人的概念及其性质、地位二、管理人的资格及其选任三、管理人的职权、职责与义务第三节管理人（一）管理人的概念是为实现破产程序的目的专门管理债务人财产和有关破产事务的机构（二）管理人的性质与地位

1.性质：学理上存在争议2.地位：保持独立和中立一、管理人的概念及其性质与地位（一）管理人的资格1.积极资格2.消极资格（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。（二）管理人的选任人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。二、管理人的资格及其选任（一）管理人的职权（二）管理人的职责（三）管理人的义务三、管理人的职权、职责与义务一、债务人财产的范围二、与债务人财产有关的几项权利第四节债务人财产破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。一、债务人财产的范围（一）撤销权1.撤销破产欺诈行为（法院受理破产申请前一年内）（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的2.撤销个别清偿行为（法院受理破产申请前6个月内）债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。二、与债务人财产有关的几项权利（二）追回权1.行使撤销权追回财产2.因债务人无效处置财产的行为而追回财产（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。3.对企业管理层的特别追回权4.追缴出资二、与债务人财产有关的几项权利

（续）（三）取回权1.债务人取回担保物2.出卖人取回出卖物3.其他所有权人的取回权二、与债务人财产有关的几项权利

（续）（四）抵销权（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的。二、与债务人财产有关的几项权利

（续）（五）别除权即债权人所享有的可以不依破产程序而能从破产人的特定财产上得到优先受偿的权利。债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。二、与债务人财产有关的几项权利

（续）一、债权申报的期限和方式二、债权申报的范围三、债权未申报和逾期申报四、债权申报方式五、债权审核与确认第五节债权申报（一）债权申报的期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起，不少于30日，不超过3个月。（二）债权申报的方式书面形式一、债权申报的期限和方式1．未到期的债权。未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。2．附利息的债权。附利息的债权，自破产申请受理时起停止计息。3．附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权4．连带债权。（1）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。（2）连带债务人数人被裁定适用本法规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。5．代位求偿权6．合同解除的损害赔偿请求权二、债权申报的范围7．受托人的请求权8．票据付款人的请求权。债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。职工债权：无须各自申报。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。二、债权申报的范围（续）债权人未依照《企业破产法》规定申报债权的，不得依照《企业破产法》规定的程序行使权利。在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。三、债权未申报和逾期申报债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的，应当说明。四、债权申报方式管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。债权表和债权申报材料由管理人保存，供利害关系人查阅。依法编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。五、债权审核与确认一、债权人会议的性质与组成二、债权人会议的职权三、债权人会议的召集和议决四、债权人委员会第六节债权人会议（一）债权人会议的性质与组成债权人会议是由全体债权人组成，以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下讨论决定有关破产事宜，表达债权人意思的破产机构。依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议、通过破产财产的分配方案不享有表决权。债权人会议设主席1人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。一、债权人会议的性质1.核查债权2.申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬3.监督管理人4.选任和更换债权人委员会成员5.决定继续或者停止债务人的营业6.通过重整计划7.通过和解协议8.通过债务人财产的管理方案9.通过破产财产的变价方案10.通过破产财产的分配方案11.人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。二、债权人会议的职权（一）债权人会议的召集第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。债权人会议主席主持债权人会议。三、债权人会议的召集和议决程序（二）债权人会议的议决程序债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。债权人会议通过和解协议和重整计划的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。对于债务人财产的管理方案和破产财产的变价方案，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。三、债权人会议的召集和议决程序（续）

债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会行使下列职权：（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。四、债权人委员会一、重整的概念二、重整申请和重整期间三、重整的法律效力四、重整计划的制定和批准五、重整计划的执行与监督六、重整的终止第七节重整（一）重整的概念所谓重整是指已具有破产原因或破产原因之虞而又有再生希望的债务人实施的旨在挽救其生存的积极程序。一、重整的概念（一）重整申请债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。（二）重整期间人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止,为重整期间。二、重整申请和重整期间1．继续营业的保护2．担保物权行使的限制3．取回权的限制4．收益分配的禁止5．企业管理层持股转让的限制三、重整的法律效力1、重整计划草案的制作2、重整计划草案的内容3、重整计划草案的表决(分类表决)4、重整计划草案的批准四、重整计划的制定和批准重整计划由债务人负责执行。由管理人监督重整计划的执行。经管理人申请，人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限五、重整计划的执行与监督

在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。六、重整的终止一、和解的概念二、和解申请三、和解协议的通过与生效四、和解程序的终结第八节和解破产法中的和解，是指破产程序开始后，经由债务人与债权人会议达成协议，就债务人延期清偿债务、减免债务、进行重整等事项达成协议，以中止破产程序，挽救复苏企业的法律行为。一、和解的概念债务人可以依法直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。二、和解申请债务人提出和解协议草案，并经人民法院审查、公告债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。三、和解协议的通过与生效1．和解协议草案未获得通过或未获得认可2．和解协议未得到履行3．和解协议得到履行四、和解程序的终结一、破产宣告二、破产费用和共益债务三、破产财产的清偿顺序四、破产财产的变价和分配五、破产程序的终结第九节破产清算（一）破产宣告的概念与方式（二）破产宣告的条件债务人达到破产界限是破产宣告的必要条件。在破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。（三）破产宣告的后果破产宣告标志着破产案件不可逆转地进入清算程序。一、破产宣告（一）破产费用破产费用是指在人民法院受理破产申请后,为破产程序的顺利进行而支付的费用。包括：1．破产案件的诉讼费用2．管理、变价和分配债务人财产的费用3．管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用二、破产费用和共益债务（二）共益债务共益债务是指在破产程序进行中，为债权人、债务人共同利益，管理人在履行管理职责时所产生或负担的债务，或者因债务人财产而产生的债务。1．因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务2．债务人财产受无因管理所产生的债务3．因债务人不当得利所产生的债务4．为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务5．管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务6．债务人财产致人损害所产生的债务二、破产费用和共益债务（续）（三）破产费用和共益债务的清偿1．破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿2．债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用3．债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿4．债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序二、破产费用和共益债务（续）破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。三、破产财产的清偿顺序（一）破产财产变价和分配方案的确定管理人拟订→债权人会议通过→人民法院裁定认可（二）变价和分配方案的执行由管理人执行对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满两个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满两年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。四、破产财产的变价和分配破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起15日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。管理人于办理注销登记完毕的次日终止执行职务。但是，存在诉讼或者仲裁未决情况的除外。五、破产程序的终结第五章反不正当竞争法第一节反不正当竞争法概述第二节不正当竞争行为第三节对涉嫌不正当竞争行为的调查第四节违反反不正当竞争法的法律责任本章内容一、不正当竞争行为的概念和特征二、我国反不正当竞争法的立法概况第一节反不正当竞争法概述（一）不正当竞争行为的概念不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反《反不正当竞争法》规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。（二）不正当竞争行为的特征1.行为主体是经营者2.所侵害的客体是正常的市场竞争秩序和其他经营者或者消费者的合法权益。3.行为主体的主观动机是为了在竞争中取胜。4.在客观方面表现为实施了《反不正当竞争法》所禁止的行为。一、不正当竞争行为的概念和特征《中华人民共和国反不正当竞争法》《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》二、我国反不正当竞争法的立法概况一、混淆行为二、商业贿赂行为三、虚假或误导宣传行为四、侵犯商业秘密行为五、不正当有奖销售行为六、诋毁商誉行为七、互联网不正当竞争行为第二节不正当竞争行为

第六条：经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。一、混淆行为——引自《人民法院报》2018-1-10傅敏是著名翻译家傅雷之子。2017年6月，傅敏诉称，1979年至1981年，傅敏将傅雷、傅聪父子往来家信整理编选汇编成《傅雷家书》公开发表，后由北京三联书店出版发行。36年来，经过不断发掘整理、丰富选编内容，《傅雷家书》不仅成为我国著名的品牌畅销书，并由出版时的一本小书逐步形成如今拥有十余个品种的《傅雷家书》系列。安徽省合肥高新技术产业开发区法院经审理查明，2016年9月，中国文联出版社与北京翰墨怡香图书发行有限责任公司签订图书出版合同，双方就文联版《傅雷家书》的出版发行事宜达成协议。2017年1月25日，文联版《傅雷家书》编者高山出具出版授权证明，授权北京翰墨怡香图书发行有限责任公司与文联出版社出版《傅雷家书》一书。典型案例：《傅雷家书》不正当竞争案法院经审理认为，傅敏版《傅雷家书》内容包含序言、后记以及傅雷及其家庭成员的书写的书信。文联版《傅雷家书》书信及文章选取的全部是傅雷所作，较傅敏版《傅雷家书》增添了傅雷关于生活的感悟、艺术的理解等方面的文章以及部分书信等新内容，图书的结构体例与傅敏版《傅雷家书》按照书写的年代分类亦不同，具有独创性。两个版本的《傅雷家书》都是独立作品。但是，傅敏版《傅雷家书》经过权利人近30年的宣传推广，在实体书店以及电子商务平台上获得了极高的关注度和赞誉，存在数量庞大的阅读群体。傅敏版《傅雷家书》实体图书多次出版并上榜畅销书榜，在中国境内具有极高的市场知名度，为相关公众广为知悉，属于法律规定的“知名商品”。文联版《傅雷家书》易造成与傅敏版《傅雷家书》图书之间产生混淆，容易导致相关公众误认为文联版《傅雷家书》与傅敏版《傅雷家书》存在特定联系，在消费者购买及使用时产生其在阅读傅敏版《傅雷家书》的错误体验，故文联出版社的行为构成不正当竞争行为。法院作出一审判决，中国文联出版社立即停止在涉案图书上使用《傅雷家书》书名及印刷发行，并赔偿原告傅敏经济损失10万元。典型案例：《傅雷家书》不正当竞争案（续）第七条：经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：（一）交易相对方的工作人员；（二）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。二、商业贿赂行为注意区分：回扣，是指商品交易一方为争取交易机会或者便利的交易条件而在交易成交后暗中在账外向对方单位或个人支付一定钱物或其他利益的行为。折扣，是商品价格的折减，俗称为让利，是在商品购销活动中，售货方在商品价格上给予对方一定比例的减让办法。佣金，是指在市场交易过程中，具有独立地位的中间人为买卖双方提供介绍、服务、撮合成交后，由卖方或买方向其支付一定数额的酬金。二、商业贿赂行为（续）第八条：经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。三、虚假或误导性宣传行为商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。它具有：秘密性、经济性、保密性第九条：经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为：经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为:(1)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；(3)违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；(4)教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前列违法行为的，视为侵犯商业秘密。四、侵犯商业秘密的行为第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。商业秘密权利人提供初步证据合理表明商业秘密被侵犯，且提供以下证据之一的，涉嫌侵权人应当证明其不存在侵犯商业秘密的行为：(1)有证据表明涉嫌侵权人有渠道或者机会获取商业秘密，且其使用的信息与该商业秘密实质上相同；(2)有证据表明商业秘密已经被涉嫌侵权人披露、使用或者有被披露、使用的风险；(3)有其他证据表明商业秘密被涉嫌侵权人侵犯。

第十条：经营者进行有奖销售不得存在下列情形：（一）所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；（二）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五万元。（1993年规定为5000元）五、不正当有奖销售行为第十一条：经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。六、诋毁商誉行为第十二条：经营者利用网络从事生产经营活动，应当遵守本法的各项规定。经营者不得利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施下列妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为：（一）未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链接、强制进行目标跳转；（二）误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务；（三）恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容；（四）其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。七、网络不正当竞争行为引自《人民法院报》2018年3月29日上诉人（原审被告）：上海载和网络科技有限公司上诉人（原审被告）：载信软件（上海）有限公司被上诉人（原审原告）：浙江天猫网络有限公司天猫公司系天猫购物平台的经营者，载和公司运营有“帮5买”网站，被告载和公司委托载信公司开发了“帮5淘”购物助手，网络用户可在“帮5买”网站及其他第三方平台下载该购物助手。“帮5淘”购物助手主要功能包括为用户提供网购方面的全网搜索、比价、包邮、价格优惠等。本案被控行为主要表现为用户安装运行“帮5淘”购物助手软件后，大致出现的以下两种情形：一是在天猫平台页面顶部地址栏下方插入横幅，该横幅上有相应的“帮5买”网站广告促销标识、搜索框等内容，该横幅可经过点击而收缩；二是在天猫商城中具体的商品信息页面中插入“帮5买扫一扫立减1元”图标和“现金立减”等按钮，点击该些按钮则跳转至“帮5买”网站的宝贝详情页，用户在“帮5买”网站上下订单购买该商品，购物款交付至“帮5买”网站，然后“帮5买”网站代替用户向天猫商户购买商品，再由天猫商城商户向网络用户发货。典型案例：天猫公司诉载信公司、载和公司不正当竞争纠纷案天猫公司认为载和公司、载信公司运营的“帮5淘”购物助手的行为违反诚信原则和商业道德，对其经营造成巨大损失，构成不正当竞争，诉请法院判令两被告立即停止不正当竞争行为，消除影响，并赔偿其经济损失1,000万元及合理费用15万元。一审法院认为，两被告通过“帮5淘”购物助手在天猫公司网站页面中插入相应标识，并以减价标识引导用户至“帮５买”网站购物的行为，会降低天猫公司网站的用户粘性，会给天猫公司造成损失。该购物助手具有明显的“搭便车”的特点，同时会造成混淆服务来源、售后不良等后果，对消费者利益亦会产生一定的损害。长此以往，还有可能导致网络购物平台失去培育用户流量的动力，破坏网络购物这一行业的市场竞争秩序。一审法院认定两被告的行为构成不正当竞争，判决两被告赔偿原告经济损失100万元，并承担消除影响的民事责任。两被告不服一审判决，提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。典型案例：天猫公司诉载信公司、载和公司不正当竞争纠纷案（续）一、立案二、调查措施三、被调查者的义务四、查处结果第三节对涉嫌不正当竞争行为的调查

（略讲）一、经营者的法律责任二、监督检查部门工作人员的法律责任第四节违反反不正当竞争法的法律责任

（一）民事责任经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者违反本法第六条（混淆行为）、第九条（侵犯商业秘密）规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。一、经营者的法律责任（二）行政责任经营者实施不正当竞争行为，由有关部门追究其相应的行政责任。责任形式：责令停止违法行为、责令消除影响、没收违法商品、没收违法所得、罚款、吊销营业执照、记入信用记录并公示、治安管理处罚（三）刑事责任构成犯罪的，依法追究刑事责任。第二十七条经营者违反本法规定，应当承担民事责任、行政责任和刑事责任，其财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。一、经营者的法律责任（续）监督检查部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露调查过程中知悉的商业秘密的，依法给予处分。二、政府监督检查部门工作人员的法律责任第六章