国际商事仲裁与国际民事诉讼教学材料

国际商事仲裁与涉外民事诉讼230万美金的外贸业务浙江萧山伟达国际贸易有限公司是一家专营进出口业务，资产达上亿元的外贸公司，去年圣诞节前夕，他们公司精明干练的女业务员孙小姐从杭州思迈经贸有限公司张科长那里获悉，美国华森投资贸易股份有限公司（以下简称华森公司）急需一批工艺地毯。经过一番努力，孙小姐在张科长的牵线下终于与华森公司鲁董事长取得了联系。鲁董说，只要提供的产品规格、数量都符合要求，这笔生意就跟孙小姐的公司做，"这一次，我公司要购230万美金的地毯。谈好后，我公司可先付30万美元定金。"商机有了，货在那里？孙小姐动用了种种途径还是找不到适合的产品，哪去找这样的货呢？敬业的孙小姐伤透了脑筋。在一次闲聊中，孙小姐向张科诉苦，张科拍拍脑子，说他认识一家公司，这家公司在绍兴上虞，他们刚好有一批工艺真丝地毯，规格、数量都与华森公司的要求相符，并且价格低于当时的市场销售价。孙小姐大喜过望，就把这一喜讯向公司作了汇报。伟达公司的老总也是个精明强干在商场浸淫数十年的商界老甲鱼，他很仔细的询问孙小姐是怎么认识美国公司的，孙小姐抹去了张科这个重要的中间环节，说是自己以前在做业务时认识这个美国客户的，又询问了其他一些细节，基本认为这个信息比较可靠，于是，老总承诺：如果这次买卖成功，公司给孙小姐提成100万元人民币作为奖赏。孙小姐于是就使尽混身解数，迫不及待地约上虞这家地毯公司老总章某见了面，并顺利地签订了2000万左右人民币的购买地毯合同。有了货源的生产厂家保证，孙小姐所在的公司与华森公司的合约也顺利签订了。按合约，在去年11月13日，孙小姐所在的萧山公司收到了华森公司董老板以个人账户方式从香港汇来的30万美元定金。第二天，华森公司的"美国地毯专家"飞来萧山，到孙小姐的公司来"验货"。"这批货大约有5000平方米，一个专家一天最多能验800平方米，也就是说，如果要把这批货认真验收完毕，得花上6天时间。"萧山区公安分局经侦大队的办案民警说，"可这位‘美国专家'只用了三个小时，便挥手说OK了。"第四天，萧山这家公司按照合同分三次将1800万人民币汇到了章某所在的上虞这家公司账户上。然后这1800万便石沉大海。杭州思迈、美国华森等角色消失得无影无踪。12月15日，萧山公司向萧山警方报了案。民警即赶往上虞调查，发现章某卖给萧山公司的1800多万元的地毯，市场价只值200多万元。

当然，骗子的结局可想而知。国际商事争议概念：国际商事交往中各方当事人之间在权利义务方面所发生的纠纷。一个中国人与一个中外合资企业之间因购买货物发生纠纷，后到仲裁机构进行仲裁，是不是国际仲裁特点：（1）是具有涉外因素的争议（主体、客体、内容）（2）是平等主体间关于商事方面的争议国际商事争议的解决方式1、协商2、调解ADR3、仲裁4、诉讼中意女短裙售货合同争议调解案1997年1月，申请人与被申请人达成出口9万件女短裙售货合同，共计85万美元，D/A（承兑交单）支付方式，交货期为1997年5月。但申请人在6月20日才发运，货到意大利已错过了销售季节。此外，被申请人还发现货物有质量问题，因此要求退货或降价。后双方经协商，曾于1999年5月达成《付款协议》，被申请人承诺在2000年4月底前分九次向申请人支付60万美元，但至2000年5月被申请人仅向申请人支付了3万美元。申请人遂根据原合同的约定提请中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，但因其合同中仲裁条款有缺陷，仲裁委员会不能受理。后申请人又到法院起诉，法院答复：案件可受理，中、意之间虽有司法协助协议，但在意大利执行中国法院的民事判决尚无先例。后经人推荐，申请人向中国国际贸易促进委员会/中国国际商会调解中心（以下简称“调解中心”）申请调解。调解过程

调解中心受案后，由于此时被申请人的执行董事正在杭州，调解中心经双方当事人同意，由独任调解员赴杭州进行调解。调解员在与被申请人执行董事接触时发现，其虽是华人，但自幼移民意大利，英文说不清楚、中文听不明白，只会讲温州话和意大利语。为此调解员根据被申请人的请求并征得申请人同意，把意大利语作为工作语言。调解结果

在调解员的居间公正主持下，双方经过三次谈判，达成了以下《调解书》：

1、申请人对被申请人因市场及资金原因未能如期履行原《付款协议》所做的解释表示理解。

2、被申请人共欠付申请人的57万美元自2000年11月至2002年5月底前每月支付3万美元；如被申请人未按期限及金额履行付款义务，逾期按日万分之四承担违约金。

3、《调解书》对双方均具有约束力，双方应自觉如期履行该《调解书》，双方一致同意在一方不履行该《调解书》时，守约方有权将本《调解书》提交中国国际经济贸易仲裁委员会，请求该会按照现行有效的仲裁规则在北京进行仲裁。双方共同指定中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员名册中的XXX先生为独任仲裁员，组成独任仲裁庭，采用简易程序，进行书面审理，并请求仲裁庭按照适当快捷的方式进行仲裁，并根据《调解书》的内容做出裁决，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。在这之后，被申请人并未履行《调解书》项下义务，申请人作为守约方根据《调解书》的约定，将《调解书》提交中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。该会根据《仲裁规则2000年版》（下称《仲裁规则》）第四十四条第四款：“当事人在仲裁委员会之外通过调解达成和解协议的，可以凭当事人达成的由仲裁委员会仲裁的仲裁协议和他们的和解协议，请求仲裁委员会指定一名独任仲裁员，按照和解协议的内容作出仲裁裁决。”受理该案并向双方送达仲裁文件，被申请人没有到庭，仲裁员依据《《调解书》的内容作出了裁决。之后被申请人履行了该裁决。第一节国际商事仲裁

一、国际商事仲裁的概念和特点

概念

特点优越性

1、概念：是指从事国际商事交往活动的当事人依据事先或者争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将有关具有国际因素的商事争议提交给某临时仲裁机构或常设仲裁机构进行审理，由后者依据法律或公平原则作出对双方均有约束力的仲裁裁决的一种争议解决制度。2、特点：仲裁的主要优点表现在：

A自愿。仲裁必须经双方当事人协商同意，未经当事人同意，任何人不得将争议提交仲裁。B保密。仲裁审理大多秘密进行，仲裁裁决未经当事人同意一般也不公开。C迅速。仲裁一般比司法诉讼更为迅速。仲裁与诉讼相比较有哪些优点？１、中立性。２、自主性。３、管辖非强制性。4、灵活性。5、终局性——一局终裁。二、仲裁机构一种是在常设的仲裁机构进行仲裁；另一种是临时仲裁，即不要常设仲裁机构主持，直接由双方当事人指定的仲裁员组成仲裁庭进行仲裁。国际性和区域性仲裁机构国际商会仲裁院伦敦国际仲裁院斯德哥尔摩商会仲裁院（SCC）美国仲裁协会（AAA）日本商事仲裁协会中国香港国际仲裁中心三、仲裁协议仲裁协议的概念和种类仲裁协议的法律效力

仲裁条款的主要内容

有效仲裁协议的确定1、仲裁协议的概念

是国际商事仲裁的基石，它是指双方当事人合意将他们之间业已发生或将来可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面文件。

2、种类：（1）仲裁条款（2）仲裁协议书

case“伊丽莎白”买卖合同纠纷案原告法国伊丽莎白公司（卖方）与被告中国某公司（买方）在上海订立了买卖200台计算机的合同。双方在合同中约定，如果发生争议，在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。后来，双方因交货期发生争议，原告在其公司所在地的法国地方法院起诉，法院发出传票，传被告出庭应诉。作为被告的中国公司该怎么办呢？3、仲裁协议的法律效力

一项有效的仲裁协议对于双方当事人具有严格的约束力。一项有效的仲裁可以排除有关国家法院的管辖权。一项有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据。一项有效的仲裁协议是进行仲裁程序的依据。一项有效的仲裁协议也是强制执行仲裁裁决的依据。

4、仲裁条款独立性原则

《仲裁法》19条第十九条仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。5、仲裁条款的主要内容仲裁条款一般应包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和裁决的效力四个方面。（一）仲裁地点（二）仲裁机构（三）仲裁程序规则（四）仲裁裁决的效力（五）提交仲裁的事项6、有效仲裁协议的确定一项仲裁协议的要产生它在法律上的效力，首先本身必须有效。关于仲裁协议有效的要件，各国法律和实践，并不完全一致。如根据纽约公约，凡满足以下6项要求的，即为一个可以承认和赋予效力的仲裁协议：是书面的协议是处理当事人之间已发生或可能发生的争议的协议这种争议与一个确定的法律关系有关，这种法律关系可能是合同，也可能不是合同。这种争议是有关一个能用仲裁方法解决的事项根据对他们可适用的法律（准据法），仲裁协议的双方当事人是有法律能力的根据双方当事人指定的法律，或根据裁决作出地国家的法律，仲裁协议是有效的，或者用纽约公约的话说，协定不能是“无效和作废的，不能执行的。”

7、中国国际经济贸易仲裁与调解

一、中国国际经济贸易仲裁机构中国国际贸易仲裁委员会是一个民间性质的常设仲裁机构。它受理产生于国际经济贸易中的一切争议案件。二、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则三、中国国际经济贸易仲裁的原则与特点中国国际经济贸易仲裁委员会审理案件的基本原则是：以事实为根据，以法律为准绳，参考国际惯例，独立公正地解决争议。中国国际经济贸易仲裁的主要特点是调解与仲裁相结合。调解应以双方当事人自愿为基础。涉外仲裁机构1、中国国际经济贸易仲裁委员会2、中国海事仲裁委员会

3、香港国际仲裁中心四、仲裁裁决的承认与执行

（一）仲裁裁决的效力（二）《纽约公约》（一）仲裁裁决的效力各国法律对仲裁裁决的上诉均有一定的限制。多数国家原则上不允许仲裁裁决提起上诉；

有些国家虽允许当事人上诉，但法院只审查程序问题，而不审查实体问题；有些国家允许法院在特定情况下撤销仲裁裁决。中国民事诉讼法的规定。（二）《纽约公约》1958年《承认与执行外国仲裁裁决的公约》目前世界上有关承认与执行外国仲裁裁决的最重要的公约承认及执行外国仲裁裁决的范围拒绝承认及执行外国仲裁裁决的条件裁决的事项不具可仲裁性及裁决内容违反公共秩序的法院认定

第二节涉外民事诉讼一、涉外民事诉讼概述1、国际商事司法管辖权2、承认与执行条件二、司法协助国际商事司法管辖权1、属人管辖2、属地管辖3、专属管辖4、协议管辖2、承认和执行条件（1）原判决法院必须对案件具有管辖权；（2）外国法院所进行的诉讼程序具有公正性；（3）外国法院的判决必须是生效的确定判决；（4）外国法院的判决是合法的；（5）原判决国法院适用了被请求国冲突规范所指定的准据法等中国国际商事诉讼法律制度（一）涉外商事诉讼的一般原则（二）确定国际商事诉讼案件管辖权的原则1、地域管辖2、协议管辖3、专属管辖二、国际司法协助1、一般司法协助2、特殊司法协助3、对外国法院判决的不予承认和执行4、中国法院的判决、裁定在外国的承认和执行当心国外仲裁的“陷阱”

据国家有关仲裁机构最近透露的消息，一些外商利用我国企业的“崇洋”心态，或利用我国一些企业缺少相关经验，在商业贸易中，将我国企业轻而易举地推入其设置的国外仲裁“陷阱”。有关方面的不完全统计表明，我国每年在这方面的损失高达100亿元人民币以上。最近上海发生了两起这样的典型事例。

上海一进出口公司与香港某机械公司达成30万美元的设备买卖后产生质量纠纷，双方根据协议，向瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院申请仲裁。仲裁院开庭时，上海的这家企业既未出具答辩书，也不出庭。结果，仲裁院裁决上海的这家企业败诉，并通知上海市中级人民法院执行赔偿费、仲裁费共600万美元(30万美元设备贸易标的的20倍)。原来，瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院的仲裁费就高达240万美元。经了解，这宗仲裁若选择国内仲裁，赔偿费和仲裁费不超过32万美元，其中仲裁费不超过6000美元。