简评中华人民共和国劳动合同法

唐鑛博士Dr.TangKuang

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Building.GT第一个问题立法背景第二个问题立法进程第三个问题不同的声音第四个问题进一步讨论第一个问题立法背景

Background立法背景劳动市场上的具体问题劳动市场上书面合同签约率非常低；绝大局部劳动合同都是短期合同；劳动合同本身非常不合理；劳动合同争议和纠纷、劳动合同的监管非常不到位；集体谈判、协议工资的执行根底非常薄弱，对农民工来讲经常发生不能按时拿到工资，甚至在用工结束拿不到工资的现象。(几个数据和案例〕20%私营企业签订书面合同；2005年超过12％的中国工人收入低于最低工资标准；2004年农民工被拖欠的工资超过120亿美元；矿难统计数据〔2003年〕2003年，全国煤矿发生伤亡事故4143起，死亡6434人，分别占全国工矿企业死亡事故起数的26.56%和死亡人数的37.16%，占全国矿山死亡事故起数的64.47%和死亡人数的69.00%2003年，全国煤矿的百万吨死亡率为3.71。其中：国有重点煤矿百万吨死亡率1.07；国有地方煤矿3.00；乡镇煤矿7.61。国有重点、国有地方、乡镇煤矿百万吨死亡率之比约为1:2.83:7.1。2003年，国有煤矿全年共发生重大事故64起、死亡285人。其中：国有重点煤矿29起、死亡151人；国有地方煤矿发生35起、死亡134人。2003年，国有煤矿特大事故全年共发生15起、死亡243人。其中：国有重点煤矿发生特大事故9起、死亡133人；国有地方煤矿发生6起、死亡110人。主要采煤国家2003年百万吨死亡率比照图劳动争议日益增多从引发劳动争议的原因来看从发生争议的企业类型来看立法目的保护劳动者建立长期的稳定的和谐的劳动关系第二个问题立法进程TheEvolution立法进程立法进程世界范围的关注！黑砖窑事件！2006年3月，河南淅川人衡庭汉承包王兵兵的砖厂后，伙同其妻子杨小兰、妹妹衡某、弟弟衡庭军专门在湖北、西安、陕西渭南和山西运城一带以坑蒙拐骗的手段，引诱智障人员和流浪人员到此打工，然后采取暴力手段胁迫他们进行超强度劳动，疯狂榨取受害人的血汗，非但不给丝毫报酬，甚至没有给予根本的生存条件。衡庭汉雇用赵延兵、周学平、陈志明、刘东生四人与其子衡名扬充当打手。工人们被拘禁在工棚内，每天早上天亮就开锁让工人干活，直到深夜又锁回工棚，工人的大、小便都在工棚内，中间三顿饭不到1个小时的时间，平时吃饭、上厕所都有专人看管，干活稍慢就惨遭毒打，许多人身上都有不同程度的伤痕。2007年7月17日15时，山西省高级人民法院副院长刘冀民介绍，被告人衡庭汉被判处无期徒刑。立法进程第三个问题不同的声音TheArguments雇主的反弹！对劳动合同法草案和正式法案进行比较，我们发现立法的宗旨已经从“对合同双方的双保护〞演变为“只对劳动者进行单保护〞；在劳动合同法即将生效的这段时间里，企业界强烈表达了他们对该法案将大大增加用工本钱的担忧;雇主们强烈抱怨劳动合同法将把今天的中国从新变回到以前搞的社会主义方案经济时代，“大锅饭〞和“铁饭碗〞又回来了;2007年6月底，LG电子〔中国〕公司在总部和全国各地分公司大量裁减5至9年的老员工，其中成都分公司的裁员规模到达20％。2007年10月22日，沃尔玛全球采购中心全球裁员200余名，其中在中国深圳、上海、莆田、东莞的四个分部，总计将裁掉约100人。2007年12月，华为公司让7千多员工终止原有雇佣合同，从新签订新劳动合同，意图利用新法案的漏洞躲避劳动合同法；华为辞职门事件回放经济学家的声音经济学家张五常：新法将把改革开放30年取得的成果毁于一旦；他说新法将使得雇主的用工需求大幅下降，失业率必将上涨。良法恶果!

王一江教授建议中小企业免于劳动合同法的制约；法学家的声音法学家们的异议也很剧烈，形成海派和京派两大阵营；海派代表董宝华教授认为劳动合同法将大幅增加雇主用工本钱；该法关于员工解雇的严格限制将对企业的人力资源管理和优化配置产生极大的负面作用；他进一步指出该法缺乏实际执行的可能性，很可能成为一部欣赏法而被束之高阁。立法部门的声音立法部门和指出“单保护〞的学者们坚持认为随着该法的执行生效，中国劳动市场将建立起一种长期稳定和谐的劳资关系，雇主的用工需求也不会受到根本的影响。不是增加用工本钱的问题，是以前的本钱就不合理！不是修改法案的问题，首先是执行法律的问题！不是合同本身的问题，首先是签约率的问题！第四个问题进一步讨论

Furtherdiscussion

进一步的讨论新法将产生什么影响？劳动合同法不同版本之间的文字变化如何反映立法理念的变化？劳动合同法将如何影响雇主的用工本钱？法案不同版本的比较规章制度制定和修改条款的变化事实劳动关系转化为无固定期限劳动合同的变化对劳动关系或劳动合同理解的条款变化试用期条款的变化效劳期条款变化竞业限制条款的变化试用期解除劳动合同的变化裁员规定的变化仲裁诉讼选择条款的变化劳务派遣条款的变化民主力量的限制违法担保处分条款的变化外国代表机构适用法律的变化新旧法衔接的变化劳动关系跨越新旧法的经济补偿计算方法的变化一、规章制度制定和修改条款的变化

二、事实劳动关系转化为无固定期限劳动合同?草案?第九条第二款规定：已存在劳动关系，但是用人单位与劳动者未以书面形式订立劳动合同的，除劳动者有其他意思表示外，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，并应当及时补办订立书面劳动合同的手续。?正式稿?第十四条第三款：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同；本条并无变化：第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。三、对劳动关系或劳动合同理解的条款变化?草案?第九条规定：用人单位和劳动者对是否存在劳动关系有不同理解的，除有相反证明的以外，以有利于劳动者的理解为准。第十条规定：用人单位和劳动者对劳动合同的内容理解不一致的，应当按照通常理解予以解释，有两种以上解释的，应当采纳最有利于劳动者的解释。?正式稿?删除了上述条款，对此没有任何规定。四、试用期条款的变化

五、效劳期条款变化六、竞业限制条款的变化

七、试用期解除劳动合同的变化?草案?二、三、四审稿规定：劳动者在试用期内可以随时通知用人单位解除劳动合同。?正式稿?规定：劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。八、裁员规定的变化

九、仲裁诉讼选择条款的变化

十、劳务派遣条款的变化

?草案?二审稿第五十七条规定：劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬，在无工作期间不得低于当地最低工资标准支付劳动报酬。劳动合同到期后，无本法第三十九条、第四十条规定情形的，应当续签劳动合同。?草案?第五十九条规定：劳动力派遣单位违反本法规定的，由劳动保障主管部门责令限期改正；情节严重的，按每一名劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；劳动者权益在被派遣的工作岗位受到损害的，由劳动力派遣单位和接受单位承担连带赔偿责任。?正式稿?第五十八条规定：劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第九十二条：劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门撤消营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。十一、民主力量的限制

?草案?第五十一条规定：依照本法应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过或者通过平等协商作出规定的事项，用人单位单方面作出规定的无效，该事项按照工会、职工大会或者职工代表大会提出的相应方案执行。?正式稿?那么删除该规定。十二、违法担保处分条款的变化?草案?第五十四条规定：用人单位违反本法规定，要求劳动者提供担保、向劳动者收取财物或者扣押身份证等证件的，由劳动保障主管部门责令限期退还劳动者本人，按每一名劳动者500元以上2000元以下的标准处以罚款；对劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。?正式稿?第八十四条规定：用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。十三、外国代表机构适用法律的变化

?草案?第六十四条规定：外国企业、外国社会团体和国际组织的驻华代表机构在中国境内与劳动者建立劳动关系，订立和履行劳动合同，参照本法执行。?正式稿?删除了该规定。十四、新旧法衔接的变化

?草案?第六十五条规定：本法施行前发生的劳动合同争议，尚未处理的，依照本法规定处理。?正式稿?第九十七条规定：本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。十五、劳动关系跨越新旧法的

经济补偿计算方法的变化

?草案?三审稿规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限按劳动者在本单位连续工作的年限计算。?正式稿?规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。浓缩?劳动合同法?精髓二零零八年，一月一，