民法总则专题讲座

专题讲座民法总则目录Content《民法总则》目录基本规定与自然人主要内容法人代理民事法律行为诉讼时效其他创新与亮点《民法总则》目录1《中华人民共和国民法总则》是民法典的总则编，规定了民事活动的基本原则和一般规定，在民法典中起统领性作用。共分基本规定、自然人、法人、非法人组织、民事权利、民事法律行为、代理、民事责任、诉讼时效、期间计算和附则11章、206条。中华人民共和国第十二届全国人民代表大会第五次会议2017年3月15日表决通过了《中华人民共和国民法总则》，国家主席习近平签署第66号主席令予以公布，新华社3月18日受权全文播发这部法律。民法总则自2017年10月1日起施行▪第一章基本规定▪第二章自然人▪第三章法人▪第四章非法人组织▪第五章民事权利▪第六章民事法律行为▪第七章代理▪第八章民事责任▪第九章诉讼时效▪第十章期间计算▪第十一章附则目录基本规定与自然人主要内容主要概括第一章第二章重点内容2第一章确立六项民法基本原则第四条【平等原则】民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。第五条【自愿原则】民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第六条【公平原则】民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。第七条【诚信原则】民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第八条【守法原则】民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。第九条【绿色原则】民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。旧《民法通则》表述：第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第二章胎儿视为具有民事权利能力《民法总则》第十六条涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。限制民事行为能力人的年龄下限由10周岁降低为8周岁《民法总则》第十九条八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。法人3统一规定法人清算义务人的主体，改变公司法第一百八十三条规定依据《民法总则》第七十条的规定，有限责任公司的清算义务人应当为执行董事或者董事会成员而非股东，股份有限公司的清算义务人应当为董事会成员，而不能由股东大会另行确定的其他人员。《民法总则》第七十条

法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。关联法条《公司法》：第一百八十三条

公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。新创法人分类，独创“特别法人”《民法总则》放弃了《民法通则》关于企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人的分类，按照法人设立目的和功能等方面的不同，将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人3类。第三章

法人第一节

一般规定第二节

营利法人第三节

非营利法人第四节

特别法人第九十六条

本节规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。法人

第七十四条【法人分支机构及其责任承担】法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

设立分支机构的条件为：

1、名称应当符合国家有关规定：分公司名称必须冠以公司名称全称;2、经营范围必须符合国家有关规定：分公司经营范Χ不得超出公司的经营范Χ;3、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件：分公司不得与公司在同一经营场所经营。应当注意的是，虽然法人分支机构是以自己的名义而不是以法人的名义从事民事活动，但并不是由分支机构承担责任而是由法人来承担责任，当然可以先用该分支机构管理的财产来承担责任，不能足额承担时，还是要由法人来承担。

第七十五条【设立人的民事责任承担】设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

本条是根据《公司法解释三》第2条、第3条、第4条的内容借鉴修改而成。设立人为设立法人从事的民事活动，一般情况下其法律后果根据法人成立与否来确定承担者，如果法人成立的，由法人承受；如果法人未成立的，由设立人承受，若设立人为二人以上的，由其相互承担连带责任。思考思考房产证上所有权人登记为分公司的，转让该房产时需要注意的问题分公司不具备独立的法人资格，没有自己的独立财产，其名下的财产是作为本公司的财产而计入本公司的资产负债表之中，分公司对外行为一般须得到本公司的授权，其民事责任也应由本公司承担。分公司名下的房产事实上属本公司。

但总公司将其登记在分公司名下，可理解为对分公司的处分进行了授权，根据物权公示公信原则，登记记载的分公司就是登记房产的权人，权人当然可处分其名下的房产，登记机构无需审核总公司的处置意见。

最高人民法院《关于企业法人分支机构未经授权以登记在其名下的房地产为他人提供的抵押合同的效力应如何认定问题请示之答复》[2005民二他字第8号]认为，根据我国房地产法律关于登记确权规定之精神，企业法人的分支机构以登记在其名下的房地产为他人债权设定抵押，该抵押设定行为符合担保法规定的抵押权生效条件的，人民法院应当认定有效。由此可见，当房产证所有权人登记为分公司时，即总公司对分公司处分该房产行为进行了授权，分公司可以对该房产进行处分。营利法人第七十六条【营利法人的定义及构成】以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。总则只以是否营利作为标准，将法人分为营利法人与非营利法人。第七十八条【营利法人的成立日期】依法设立的营利法人，由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。

借鉴《公司法》第7条第1款的内容修改而成。总则明确规定营利法人以营业执照签发之日为其成立日期。第七十九条【营利法人的章程】设立营利法人应当依法制定法人章程。

借鉴《公司法》第11条的内容修改而成。营利法人营利法人第八十二条【监督机构及其职权】营利法人设监事会或者监事等监督机构的，监督机构依法行使检查法人财务，监督执行机构成员、高级管理人员执行法人职务的行为，以及法人章程规定的其他职权。

本条是关于营利法人监督机构及其职权的规定。第八十三条【出资人滥用权利的责任承担】营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利给法人或者其他出资人造成损失的，应当依法承担民事责任。营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。

借鉴《公司法》第20条的内容修改而成。如果出资人滥用出资人权利给法人或者其他出资人造成损失的，该出资人应当依法承担相应的民事责任。如果出资人滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，该出资人应当对法人的债务承担连带责任。非营利法人非营利法人非营利法人第九十三条【捐助法人的相关规定】设立捐助法人应当依法制定法人章程。捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构，并设执行机构。理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。捐助法人应当设监事会等监督机构。

本条是关于捐助法人章程、决策机构、执行机构、法定代表人以及监督机构的规定。第九十四条【捐助人的权利】捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法人应当及时、如实答复。捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定，但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

对于捐助人的查询、意见和建议，捐助法人有义务及时、如实答复。对于违反捐助法人章程的决定，捐助人等利害关系人或者主管机关有权请求人民法院予以撤销，应当注意的是：该撤销行为并不影响捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系。非营利法人第九十五条【非营利法人终止时剩余财产的分配】为公益目的成立的非营利法人终止时，不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的；无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的，由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人，并向社会公告。

应当注意把握三点：一是剩余财产不得分配给出资人、设立人或者会员；二是只能按照章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的；三是可转给宗旨相同或者相近的以公益为目的的法人，但必须向社会公告。特殊法人非法人组织

第一百零二条【非法人组织的定义及类型】非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

本条是关于非法人组织定义和类型的规定。应当注意的是：个人独资企业、合伙企业，虽然名义上是企业，但实质上不具备法人资格，能够依法以自己的名义从事民事活动。

第一百零三条【非法人组织的登记】非法人组织应当依照法律的规定登记。设立非法人组织，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。

本条是关于非法人组织登记的规定。

注意：如果法律、行政法规要求须经有关机关批准的，应当依照相关规定申请批准。非法人组织第一百零四条【非法人组织的债务承担】非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。

一般情况下，非法人组织的债务以非法人组织的财产清偿；只有当其不足以清偿时，由其出资人或者设立人承担无限责任。第一百零五条【非法人组织的代表】非法人组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。

应当注意的是：经非法人组织所确定代表的行为是对全体有效，约束非法人组织整体。第一百零六条【非法人组织解散的情形】有下列情形之一的，非法人组织解散：（一）章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现；（二）出资人或者设立人决定解散；（三）法律规定的其他情形。

本条是关于非法人组织解散的规定。民事法律行为4修改亮点《民法总则》放弃了《民法通则》中的“民事法律行为”法律概念，扩充了民事法律行为的内涵，既包括合法的法律行为，也包括无效、可撤销和效力待定的法律行为。《民法总则》第一百三十三条

民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。《民法通则》第五十四条

民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为的类型第一百三十四条【民事法律行为的成立】民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。

民事法律行为第一百三十四条【民事法律行为的成立】民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。

意思表示可以是单方作出，也可以双方或多方主体协商一致作出。对于法人、非法人组织的决议行为应当依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出。第一百三十七条【意思表示的生效时间】以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。

借鉴《合同法》第16条内容修改而成。注意意思表示的方式不同其生效时间不同：一是以对话方式作出的，以相对人了解其内容时生效；二是以非对话方式作出的，以到达相对人时生效；三是采用数据电文形式作出的，对于相对人指定特定系统接收的，该数据电文进入该特定系统时生效。对于未指定特定系统的，以相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。民事法律行为第一百三十八条【无相对人时的生效时间】无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其规定。

注意：一般是以意思表达者意思表示完成时生效，如果法律有特别规定的，从其特别规定。

第一百三十九条【公告方式的生效时间】以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。

注意:以公告发布时生效，而不是公告作出时生效。案例分析案例分析思考民事法律行为第一百四十条【意思表示的作出方式】行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。

借鉴《民通意见》第66条修改而成。意思表示有两种方式作出：一是明示，以书面或口头语言表达其内心意思；

二是默示，以语言之外的肢体动作(如点头、摇头、举手)表达其内心意思。注意:以沉默视为意思表示有严格要求：第一，法律必須有明确规定；第二，当事人必須有明确约定；第三，必須符合当事人之间的交易习惯。民事法律行为——对可撤销的民事法律行为，仅有撤销权，废止“变更权”旧《民法通则》第五十九条

下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：（一）行为人对行为内容有重大误解的；（二）显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。《合同法》第五十四条

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。新《民法总则》第一百四十七条

基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百四十八条

一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百四十九条

第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十条

一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十一条

一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。新增撤销权的行使期限最长五年，重大误解的当事人的撤销权行使期限由一年减少至三个月民法总则第一百五十二条

有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权；（二）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；（三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。第五十五条

有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。合同法未采纳“效力性强制规定”法律概念《合同法》司法解释二第十四条合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。强制性规定区分为效力性强制性规定与管理性强制性规定，为最高人民法院合同法司法解释（二）所创设，已为司法界与理论界所接受，民法总则草案（一至四次审议稿）均使用“效力性强制规定”概念，最终表决稿为什么会抛弃“效力性强制规定”概念，转而采用了一种相当拗口的表述，不得而知。《民法总则》第一百四十三条

具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。第一百五十三条

违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。代理5代理的概念代理，指代理人以被代理人（本人）名义或以自己名义代被代理人为民事法律行为，并使所产生的法律效果直接或间接地归属被代理人承受的代理。

不得代理：依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。代理的分类包括委托代理和法定代理。

委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明：一、代理人的姓名或者名称二、代理事项、权限三、期间委托代理委托代理分类委托代理：直接代理与间接代理

A为委托人，B为被委托人，C为交易对象《合同法》第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。委托代理分类思考产交所的会员代理，是哪种代理？根据江西省产权交易所章程第九条规定：产权交易实行委托代理制，在省产交所内按照申请登记、挂牌上市、洽谈查询、成交签约、结算交割、变更登记的程序进行。由此可见，产交所内的产权交易，应由被代理人（转、受让方）授权会员单位，再由会员应以被代理人（转、受让人）名义在产交所内完成产权交易，产生的产权交易后果由被代理人（转、受让人）承担，这种行为即典型的直接代理。狭义的无权代理案例：大学生王某知道他的室友张某想要买一辆旧的自行车。一天，王某见李某有一台质量较好、价格便宜的二手车要出售，便未经张某的同意，以张某的名义向李某购买了这辆自行车。无权代理：不具有代理权的当事人所实施的代理行为。即代理人①无代理权②超越代理权或③在代理权终止以后所从事的行为。行为后果：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。表见代理表见代理是指行为人没有代理权，但相对人在客观上有充分的理由相信其有代理权从而需要由被代理人承受法律效果的代理行为。表见代理是广义的无权代理，但由于存在某种外在的授权表象使得相对人对行为人的代理人身份产生信赖，为了维护交易安全，保护善意第三人的利益，民法赋予表见代理以法律效力。案例：甲公司派其员工张某赴外地采购一批木材，在张某出发之前，公司又决定取消此次采购计划，同时要求张某将授权委托书交还公司，张某伪造了一份假的授权委托书还给公司，自己持真的委托书与乙公司订立木材购销合同，并将木材转卖从中获利，但拖欠乙公司30万元货款。乙公司向甲公司讨债，甲公司主张合同无效是否能够成立？表见代理可认定相对人为善意且无过失的情形：被代理人以明示或默示方式向第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上未未予授权；被代理人与代理人之间的委托合同不成立、无效或被撤销，但尚未收回代理证书；代理关系终止后被代理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实并收回代理证书；行为人持有被代理人的介绍信、盖有合同专用章或印章的空白合同书。但能证明被盗用的除外。无权代理VS表见代理1、法律效果不同：无权代理→效力待定表见代理=有权代理案例：甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。甲公司是否需要付款？

乙辞职后的签单行为，属于代理权终止后以被代理人名义订立合同的行为，由于“甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清”，故丙餐厅客观上有理由相信乙仍有代理权，乙签单的行为属于表见代理，表见代理的后果应归本人(甲公司)承受，甲公司应当付款。无权代理及法律后果《民法总则》第一百七十一条

【无权代理产生的法律后果】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。诉讼时效6一般诉讼时效期间由二年延长为三年诉讼时效民法通则民法总则第一百八十八条

向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百三十五条

向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百三十六条

下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的。第一百三十七条

诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。明确规定三种特殊情形的诉讼时效规则诉讼时效关联法条民法总则《最高人民法院关于审理民事案件