公司法研究报告

公司法

周怡第一章公司与公司法概述第一节公司的概念与特征第二节公司法的概念与性质第三节公司的分类与我国公司的种类第一节公司的概念与特征一、公司的概念大陆法系国家：公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。在德、意、法等国，公司与合伙是同一个词汇，需要根据语境确定其具体含义在美国法律中对于company和corporation有严格的区分，具体如下：

美国的企业（businessenterprises）按组织形式分为两大类，即公司（corporation）与非公司型企业（unincorporatedbusinessenterprises）。公司分为闭锁公司（closecorporation）和公众公司（publiccorporation）；非公司型企业分为独资企业（soleproprietor-ship）、合伙（partnership）和有限责任公司（limitedliabilitycompany,LLC）合伙又进一步分为普通合伙（generalpartnership,GP）、有限合伙（limitedpartnership,LP）、有限责任合伙（limitedliabilitypartnership,LLP）和有限责任有限合伙（limitedliabilitylimitedpartnership,LLLP）。我国法律中的“公司”公司一词发源于闽南、台湾的民间会社天地会1903年，清政府颁布《大清公司律》，公司具备法律上含义依据我国《公司法》，在我国，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任和享有利润，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。二、公司的特征1、营利性设立公司的目的是为了获取利润公司应持续地从事同一性质的经营活动2、社团性3、法人性必须依法设立必须有独立的财产能够独立地承担民事责任第二节公司法的概念与性质一、公司法的概念及其调整对象公司法是调整公司在设立、组织、活动和解散的过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。调整对象：1、公司的全部组织关系发起人相互间或股东相互间的关系股东与公司相互间的关系公司内部组织机构相互间的关系公司与国家经济、行政管理机关之间所发生的社会关系2、公司的部分经营关系二、公司法的性质与特征性质：1、公司法是组织法。2、公司法是公法化了的私法。3、公司法是国家管理公司的行为规范。特征：1、从公司法的内容上看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。2、从公司法的体例上看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律。3、从公司法的规范性质上看，公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律。4、从公司法所确认的各种规则看，公司法是具有一定国际性的国内法。三、公司法体系英美法系的公司法特点：

1、以成文法为主，存在大量判例法

2、有关公司法的成文法均以单行法或统一法的形式存在

3、赋予公司设立者较大的自由，富有弹性

4、公司法的调整范围独特法国法系的公司法特点：

1、先以法典（商法典）的形式调整公司的法律关系，然后将公司法从法典中分离出来，制定了统一的公司法

2、对公司的法律规制较为严格，公司法中限制性和禁止性等强制性规范较多德国法系公司法特点：

1、商法典与单行公司法并存

2、公司立法富有弹性，任意性规范较多

3、公司治理结构为双层委员会制与职工参与决定制

4、对关联企业的立法较为健全我国《公司法》我国于1993年制定《公司法》先后于1999、2004年修正于2005年修订修订后的《公司法》做了以下完善：

1、完善公司设立和公司资本制度。

2、完善了公司法人治理结构

3、充实了公司职工民主管理和保护职工权益的规定

4、健全了一系列对中小投资者保护的机制

5、确立了公司法人人格否认制度（揭开公司的面纱第三节公司的分类与我国公司的种类一、公司的分类按照公司及公司股东对公司债务所负责任的不同：无限公司、有限公司、股份有限公司和两合公司（大陆法系）按照公司信用基础不同：人合公司、资合公司和人合兼资合公司（大陆法系）按照公司资本筹集方式及出资转让方式的不同：封闭式公司和开放式公司（英美法系）按照公司之间控制与被控制关系：母公司和子公司根据公司间管辖与被管辖的关系：总公司和分公司按照公司的国籍：本国公司、外国公司和跨国公司案例：可否执行全资子公司的财产以清偿母公司的债务

－－A公司申请执行B公司纠纷案案情：

A公司是金B公司的债权人，向法院申请对B公司进行强制执行，现要核实B公司的财产范围。经调查，B公司占有C公司75％的股权，D公司占有C公司25%的股权。同时，在D公司的股权结构中，B公司占有90%的股权，E公司占有10%的股权。在E公司中，B公司占有87.5%的股权，C公司占有12.5%的股权。C公司成立后，B公司利用C公司对外投资。法院为了准确界定B公司的财产范围，欲将C公司追加为被执行人。请思考：

1、C公司的财产是否属于B公司的财产范围？

2、C公司能否被追加为被执行人？法理分析：

1、正确界定全资子公司

全资子公司是子公司的一种，是指全部股份由另一个公司持有或控制的公司，享有独立的法人身份。见《公司法》第14条第2款。

2、全资子公司与母公司的关系

母公司能够实际控制全资子公司公司的营业活动。

从法律上看，母公司与子公司仍属于彼此独立的法人实体。母公司以其所持股份或出资额对子公司负责。法理分析：

3、可否执行全资子公司的财产清偿母公司债务。

当母公司将财产转投资设立全资子公司时，这种出资形成的公司资本归全资子公司所有。母公司只享有股权和股权收入。

股权并不意味着对公司财产的直接支配权，公司的财产只能由公司自身支配和享有。

公司的股权和财产在范围、金额等上都可能不一致。结论：

1、C公司是B公司的全资子公司。B公司下属的各公司和B公司在C公司的股权叠加，可以得出B公司实际占有C公司的股权为99.6875%，C公司事实上是B公司的全资子公司。

2、全资子公司的资本来自母公司，但是两者都是独立的法人实体。各自独立的承担债务。

3、C公司的财产不属于B公司的财产范围。但是B公司对C公司的股权和股权收益可以作为被执行对象，列入执行标的。欧洲公司设立的四种方式：

1、合并至少分布在2个以上的成员国的现有公公司；

2、由至少2个以上成员国的公公司或私公司发起设立控股公司；

3、由至少分布在2个以上成员国的公司组建子公司；

4、将在另一个成员国至少拥有子公司2年的公公司转换为欧洲公司。我国特殊的公司设立方式－－挂靠挂靠源自对制度障碍的规避挂靠单位通常以被挂靠单位的名义进行商事活动，向被挂靠单位缴纳一定的管理费用。挂靠单位在资本地位和管理层级上往往处于模糊的法律地带二、我国公司的种类1、有限责任公司股东人数的限制性股东责任的有限性股东出资的非股份性公司资本的封闭性公司组织的简便性资合与人合的统一性两种特殊的有限责任公司类型：1、一人公司2、国有独资公司一人公司：（一）一人公司的概念：只有一个股东的公司，叫做一人公司。法条连接第五十八条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。

本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。（二）风险防范体系更加慎密：五大风险防范措施①、特殊的资本要求与“计划生育”（F59）一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。②、身份公示（F60）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。③、重大决定公示（F62）一人有限责任公司不设股东会。股东作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。④、强制审计（F63）一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。⑤、推定混同（F64）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。（法律当中“推定”的含义）（三）思考一下！法条适用的关系：公司法第二十条规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。同时，公司法第六十四条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。如何理解二者之间的关系以及适用顺序，学界有不同的说法。我们应当如何正确看待？国有独资公司：（一）国有独资公司的概念：国家出资设立，由国务院或地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督挂号那里机构履行出资人职责的有限责任公司。（二）国有公司的特别规定：1、章程（F66）：国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。2、行权：公司法明确规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

而前项所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。3、特殊的组织结构：这种特殊性主要体现在以下几个方面：1）董事会的构成；既有公司法规定的一般的董事会职权，又有某些公司法特别规定的股东会的权力。2）董事会成员中，应当由职工代表。董事会成员由资产管理监督机构委派，职工代表选举产生，董事长，副董事长也是国有资产监督管理机构委派3）高管人员的专任制度；未经同意，不得在经济组织兼职4）监事会的组成5）成员由国有资产监督管理机构委派，必须设立监事会，不得少于5人。职工代表不得少于三分之一，监事会主席由国有资产监督管理机构在成员中指定。（三）概念澄清：国有企业1、传统意义上国有企业的概念：1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》，第一次在法律上采用了“全民所有制企业”的称谓，而1988年颁布的《中华人民共和国全民所有制工业企业法》则正式以专门法的形式确认了全民所有制企业的主体地位：“全民所有制工业企业是依法自主经营、自负盈亏、独立核算的社会主义商品生产和经营单位”；“企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。”显然，不管是指称国营企业还是全民所有制企业，计划经济体制下国有企业的内涵是确定的，即指企业资产完全归国家所有，从事商品生产和经营活动的企业。但随着经济体制改革的深入特别是企业股份制改造后，国有企业这一界定已凸显其局限性，亟需重新界定。理由1）首先，将国有企业界定为资产完全归国家所有的企业，不能体现我国国有企业改革的现状和目标。我国国有企业改革的现状是，大量传统的全民所有制企业经过公司化改造，成为国有独资公司、多元股东的有限责任公司和股份有限公司。2）其次，传统国有企业概念将国家与企业之间的关系定位为所有者与所有物的关系，明显不符合法人财产权的理论。在我国，无论是传统的全民所有制企业，还是股份制改造后的国有独资公司及国有控股公司，均无一例外具有法人资格。2、国外的国有企业界定：按照国际惯例，在某一企业的资本中，国有资产投资或持股份额超过50%的，该企业就是国有企业。例如，德国财政统计将公共机构（联邦、州、镇等各级政府）拥有多数资本或多数投票权的企业划分为公共（国有）企业；韩国1984(年颁行的《国有企业管理法》第2条规定，国有企业包括政府投资和“政府投资达到或超过50%的企业”3、国有企业概念三学说：独资、控股、参股说4、如何重新界定，首先明确，可以在不同角度来认定国有企业的概念。其次，个人观点：资本全部或者部分属国家所有并为国家直接或间接控制，具有社会公益性目标的企业，为国有企业的定义。这样定义的优点在于：1）强调了国家是企业的出资者而非所有者，国家与企业之间是控制关系而非所有关系。包括资本完全属国家所有采取特殊形态的企业，也包括国有独资公司、两个以上的国有企业或国有投资主体共同投资组建的公司及国家能够控股经营的公司，还包括虽然国家在企业中未达到控股地位但能通过法律法规或以协议方式等实现控制的企业。2）其次，国有企业具有社会公益功能。传统的理论忽视该特点。应当“拨乱反正”。2、股份有限公司股东责任的有限性资本募集的公开性股东出资的股份性公司股票的流通性公司财产的独立性第二章公司的设立第一节公司设立概述第二节公司章程第三节公司的名称和住所第一节公司设立概述一、公司设立的概念公司设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。其本质在于使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件并取得商事主体资格。公司设立与公司成立的区别公司设立公司成立发生阶段不同发生于公司成立之前发生于公司被依法核准登记之时行为性质不同发生于发起人或发起人与认股人之间发生于发起人与登记主管机关之间法律效力不同公司尚不具备独立的法律主体资格具备独立的法律主体资格解决有关行为争议的依据不同一般依照发起人之间订立的协议解决一般依照有关行政法规解决二、公司设立的原则自由设立主义特许主