第三章国际货物买卖合同的磋商与订立教案案例分析和习题(含答案)国际贸易实务(第三版)课件

第三章国际货物买卖合同的磋商与订立教案案例分析和习题（含答案）国际贸易实务（第三版）课件第三章国际货物买卖合同的磋商与订立【教学要求】国际货物买卖在国际贸易中占有极为重要的地位，国际贸易最基本和最原始的形式就是国与国之间的商品交换。通过本章的学习，认识国际货物买卖合同的特点和内容，了解合同磋商的复杂性和法律性，掌握国际货物买卖合同成立的必要条件，在理解有关法律规则的基础上，逐步提高签订合同的技巧和水平。【主要内容】1、国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同，其的特点有国际性、货物性和买卖性。订立国际货物买卖合同应遵循的原则包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、合法和尊重社会公德的原则。2、交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。交易磋商在形式上可分为口头和书面两种。交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。根据《公约》的规定，一项发盘必须具备三个条件:向一个或一个以上的特定人提出;表明订立合同的意思;发盘的内容须十分确定。根据《公约》的解释，构成有效的接受要具备的条件是:接受必须是由受盘人做出;受盘人表示接受，要采取声明的方式;接受的内容要与发盘的内容相符;接受的通知要在发盘的有效期内送达发盘人才能生效。3、国际货物买卖合同成立应具备的条件:有当事人必须在自愿和真实的基础上达成协议，买卖双方当事人应具有法律行为的资格和能力，合同必须以双方互惠、有偿为原则，合同的标的和内容必须合法，合同的形式必须符合法律规定的要求。4、在国际贸易业务中，书面合同主要采用销售合同、销售确认书两种。书面合同的内容一般由下列三部分组成:约首、本文和约尾。其中本文是合同的主体部分，国际货物买卖合同的主要条款如下:合同各方、标的物条款、价格条款、交货条款、支付条款、商检条款、不可抗力与免责、合同争议的解决方式。此外，一般列明合同的份数，使用的文字及其效力，订约的时间和地点及生效的时间。【重点难点】本章的重点是国际货物买卖合同的特点、交易磋商的形式以及有效买卖合同的构成条件，难点是发盘、还盘和接受的法律规定。第三章国际货物买卖合同的磋商与订立【案例讨论】1、美国A公司10月4日向我B公司以传真发盘，出售电子元器件，规定于当天下午5时复到有效。B公司于当天下午4时以传真答复，对发盘中的价格及检验索赔条件提出了不同意见。10月5日，A公司与B公司通过电话进行洽商，双方各作了让步，B公司同意接受A公司的价格，A公司同意B公司提出的检验索赔条件，至此，双方口头达成了一致意见，并一致同意两公司的代表在广交会上签署合同。10月20日，A公司的代表去广交会会见了B公司的代表，并交给他一份A公司已签了字的合同文本，B公司的代表则表示要审阅后再签字。三天后，A公司的代表再次会见B公司的代表，而B公司的代表仍未在合同上签字。A公司的代表即索回了未签字的合同。11月份，A公司致电B公司要求开证履约，B公司不同意，双方当事人发生争议。试问:(1)双方于5日通过电话协商达成一致意见是否表示合同已于此时成立,(2)要求签署书面合同是否仅仅是一种形式而不会影响到合同的有效成立,(3)双方最终是否建立合同关系,答案要点:合同的形式是交易双方当事人就确立、变更、终止民事权利义务关系达成一致的方式，是合同当事人内在意思的外在表现形式。根据《公约》和《中华人民共和国合同法》的有关规定，当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。合同的上述形式均具有相同的法律效力，都是合同的法定形式。当事人通常可以根据需要进行选择。但应该注意，在法律作出强制性规定和当事人作出约定的情况下，应该根据法律的规定和当事人的约定。可见当事人在订立买卖合同时，要根据国际公约或者国内法是否对其作出规定及双方当事人的合意或意愿，来确定买卖合同的具体形式。本案中，双方当事人在前期的书面传真中并没有达成交易，而随后在口头磋商中虽达成协议，但又保留了条件，即决定在10月广交会上达成书面合同。后来由于种种原因，双方最终并未达成书面协议，因此，买卖合同所要求的具体形式没有完成，双方的交易也就没有成立。2、国内某外贸公司业务员A与国外某进口商B谈妥一笔业务，双方决定用中方提供的传统的外贸格式合同。双方经过磋商，达成一致意见，随后，A将该公司的格式合同填制完毕并签字后，把合同正面传真给进口商，进口商收到后签字回传。外贸公司按合同规定交货，但货物到达目的港后，进口商迟迟不付款，却在货到目的港4个多月后突然提出货物质量有瑕疵并提出索赔。外贸公司提出:依据合同背面条款，质量索赔应当在货到目的港2个月内提出，并附具权威检验机构出具的检验报告，因此外商索赔不成立;而外商则提出其并不知道背面条款的存在，双方并未就背面条款内容达成一致意见，所以其索赔是合理的。外贸公司决定诉诸法律，但由于不能证明买卖双方对合同背面的仲裁条款已经达成协议而遭仲裁委员会拒绝受理。试对本案做出评析。答案要点:格式合同是指含有格式条款的合同。所谓格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同的产生是由于在某些行业进行频繁地、重复性地交易，在这个过程中，为了简化合同订立的程序而形成的。这种含有格式条款的合同在实践中应用比较多，所以接受格式条款的一方在签订合同时就需要仔细审查合同的内容。本案是由于格式合同所引起的争议。国内传统的外贸格式合同，由于背面的格式条款由中方事先拟就，其内容一般对中方有利。但在处理某些国际货物买卖纠纷过程中，这种形式已经不能适应当前的交易需要，而且如果用得不好，反而对中方不利。为解决传统格式合同在使用过程中的弊端，最妥善的办法是，改变目前外贸公司格式合同的形式，取消印制背面条款的行统作法，将所有合同条款印制在一面纸上。另一种方法是在格式合同的正面及背面均签字，并且将合同两面都传真给外方，要求外方在两面签字后回传。3、某年11月4日顺达公司应瑞典TG公司的请求，报价棉花500吨，每吨斯德哥尔摩到CIF价格340欧元，即期装运实盘，要约有效期至11月24日。TG公司接收到报盘后，请求顺达公司:“降低价格;延长要约有效期”。顺达公司曾将价格每吨减至320欧元，延长要约有效期至11月30日。TG公司接收到顺达公司来电后，又请求顺达公司:“增加数量;再次延长要约有效期”。顺达公司再将数量增至800吨，延长要约有效期至12月10日。TG公司于12月6日来电接受该盘。顺达公司在接到TG公司承诺电报时，发现国际市场因受灾影响棉花产量，市场价格暴涨。顺达公司不愿意成交，复电称:“由于世界市场价格变化，在接到承诺电报前已将货物售出，不能提供货物”。TG公司不同意这一说法，认为:承诺是在要约有效期内作出，是有效的，坚持要求顺达公司按要约的条件履行合同。提出:“执行合同或者赔偿差价损失6万欧元，否则将起诉与法院”。试问:?双方间的买卖合同是否成立,?TG公司有无正当理由提起诉讼,为什么,答案要点:交易磋商的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。本案的关键问题是如何认识合同订立的程序。一般说来，订立合同必须经过两个程序，即发盘和接受。本案中，经过推迟的发盘有效期是11月30日，AM的承诺于11月26日到达，是有效接受，合同应于11月26日成立。SB公司以“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出”为由不履行合同，是完全没有法律依据的违约行为。因此，双方间的买卖合同已经成立。第三章国际货物买卖合同的磋商与订立一、名词解释1、国际货物买卖合同:按照《国际货物销售合同公约》的规定，是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。2、交易磋商:是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。3、询盘:是准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，它不具有法律上的约束力。4、发盘:是指凡向一个或一个以上的特定人提出订立合同的建议，内容明确，并表示发盘人一旦得到接受即受其约束，这样的订约建议即为发盘。5、还盘:是指受盘人不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，并提出了修改意见，建议原发盘人考虑，即还盘是对发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。受盘人的答复如果在实质上变更了发盘条件，就构成对发盘的拒绝，其法律后果是否定了原发盘，原发盘即告失效，原发盘人就不再受其约束。6、接受:在法律上称为承诺，它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。7、格式合同:又称标准合同、定式合同等，是指含有格式条款的合同。所谓格式条款，又称标准条款，根据《中华人民共和国合同法》的规定:它是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。二、判断题(×)1、一般地说，交易磋商有四个环节，其中达成交易不可缺少的两个基本环节和必经的法律步骤是询盘与接受。(×)2、接受和发盘一样也是可以撤销的。(?)3、一项接受由于电讯部门的延误，发盘人收到此项接受时已超过该发盘的有效期，那么除非发盘人及时提出异议，该逾期接受有效，合同成立。(×)4、一项接受由于电讯部门的延误，发盘人收到此项接受时已超过该发盘的有效期，那么该逾期接受丧失接受效力，合同未成立。(?)5、对外报货号10005柳筐500打，每打CIF伦敦4英镑，每5打一纸箱，11/12月装船，限8月10日复到。这是一项有效的发盘。(?)6、我某公司10月2日向美商发盘，以每打84.50美元CIF纽约的价格提供全棉男衬衫500打，限10月15日复到有效。该盘于10月7日抵达美商，10月8日我发现问题，向美商发传真要求撤销该发盘，该发盘不能撤销。(×)7、公司周一对外发盘，限周五复到，客户周二回电还盘，邀我电复，我未处理。但是，周四客户又来电接受我周一的发盘。则这笔交易达成。(×)8、公司对外发盘，国外的客户在发盘的有效期内回电接受，但在同一电文中要求将装运期提前一个月。这是有效接受。(?)9、还盘是对发盘的拒绝，还盘一经作出，原发盘即失去效力，发盘人不再受其约束。三、选择题1、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，合同成立的时间是(A)。A(接受生效的时间B(交易双方签订书面合同时C(在合同获得国家批准时D(当发盘送达受盘人时2、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，接受于(C)生效。A(合理时间内B(向发盘人发出时C(送达发盘人时D(发盘人收到后以电报确认时3、按照《联合国国际货物销售合同公约》的解释，发盘于(C)生效。A(向特定的人发出时B(合理时间内C(送达受盘人时D(受盘人收到并确认时4、关于逾期接受，《联合国国际货物销售合同公约》的规定是(D)。A(逾期接受一律无效B(逾期接受是一个新的发盘C(逾期接受完全有效D(逾期接受是否有效，关键取决于发盘人5、某发盘人在其订约建议中加有“仅供参考”字样，则这一订约建议为(C)。A(发盘B(递盘C(邀请发盘D(还盘6、某公司对外发盘时规定了发盘的有效期，根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，这项发盘(A)。,.不得撤消,.可随意撤消,.在对方表示接受前可以撤消,.撤消的通知先于发盘到达对方即可撤消7、按照《联合国国际货物销售合同公约》的解释，有效的接受必须(C)。A(以口头或书面声明方式表示出来B(以某种行为方式表示出来C(以上二者均可D(以上二者须同时具备8、我国甲进出口公司于11月15日上午8:50用电报向美国乙公司发出要约，规定承诺须于11月20日前到达甲公司才有效。11月18日，甲公司同时接到乙公司的承诺和撤回承诺的通知。根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，在此情况下，(B)。,(该合同成立,(该合同不成立,(须甲公司同意乙公司撤回，该合同才不成立,(须甲公司不同意乙公司撤回，该合同才成立9、在交易磋商之前，需要准备的事项很多，其中主要包括以下几项工作(ABCD)。A(选配洽谈人员B(选择目标市场C(选择交易对象D(制定磋商交易的方案E(进行询盘10、构成一项有效的发盘，必须具备下列(ABE)条件。A(发盘应向一个或一个以上特定的人提出B(必须表明发盘人在其发盘一旦被受盘人接受即受约束的意思C(必须规定发盘的有效期D(必须列明各种交易条件E(发盘内容必须十分确定11、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，发盘内容必须十分明确，即发盘中应包括下列基本要素(ACD)。A(表明货物的名称B(表明交货的时间、地点C(明示或默示地规定货物的数量或确定数量的方法D(明示或默示地规定货物的价格或确定价格的方法E(表明付款的时间和地点12、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，并不是所有的发盘都可撤销，下列(ABCE)情况下的发盘，一旦生效，则不得撤销。A(在发盘中明确规定了有效期B(以其他方式表明该发盘是不可撤销的C(受盘人有理由信赖该发盘不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动D(发盘送达受盘人后，受盘人没有表示接受之前收到了发盘人的撤销通知E(受盘人已经发出了接受通知13、任何一项发盘，其效力均可在一定条件下终止。发盘效力终止的原因，一般包括以下(ABCD)方面。A(在发盘的有效期内未被接受，或虽未规定有效期，但是在合理时间内没有被接受B(受盘人拒绝或还盘之后C(发盘人依法撤销了发盘D(发盘之后，所在国政府对发盘中的商品或所需外汇颁布了禁令E(发盘人在发盘被接受之后丧失了行为能力14、国际货物买卖合同的内容通常包括(ABC)。A(约首B(本文C(约尾D(约期E(索赔条款及附件四、简答题1、构成一项有效的接受必须具备什么条件?答:构成一项有效的接受必须具备以下条件:(1)接受必须由指定的受盘人作出。(2)接受的内容必须与发盘的内容一致。(3)接受必须在发盘有效期内送达发盘人。(4)接受的传送方式也应符合发盘的要求。2、在国际货物买卖合同中，哪些货物不适用《联合国1980年国际货物销售合同公约》,答:《联合国1980年国际货物销售合同公约》采取了排除法，即将下列产品排除在该公约的适用范围之外:供私人，家属或家庭使用而进行的购买;经由拍卖方式进行的买卖;根据法律执行应进行的买卖;各种债务券或者货币的买卖;船舶、汽垫船或飞机的买卖;电力的买卖。3、简述订立国际货物买卖合同应遵循的原则。答:订立与履行合同，应当遵循国际有关公约和当事人选择的合同法的基